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四、國家公法利益例外

(一)以往學(xué)說對國家公法利益的錯誤定位

1.柯里的政府利益分析說的較大貢獻在于倡導(dǎo)去發(fā)現(xiàn)法律規(guī)范所體現(xiàn)的各種利益沖突，但其缺點就在于片面夸大了涉外民商事案件的公法色彩

其對州公法利益的過分夸大是有時代背景的。柯里所處于的年代正是民法理念由權(quán)利本位向社會本位轉(zhuǎn)變的階段，以法律秩序的建立作為社會控制過程的需要，公法日益滲透私法領(lǐng)域。各州的新社會本位法律力圖對過去不合理秩序進行改造，但在很多州仍遺有不合理的立法，最突出的就是乘客法則、配偶間豁免、非法致死賠償?shù)妮^高限額問題。這就導(dǎo)致了美國州與州乃至國家之間在侵權(quán)行為的認定上存在很大差異，在美國表現(xiàn)為法院地法傾向，在大陸法系國家表現(xiàn)為在侵權(quán)行為的認定上普遍重疊適用侵權(quán)行為地法與法院地法的傾向。

我們要看到，雖然"國際私法上要處理的問題，表面上看是不同法律之間的沖突，但在這種法律沖突的背后，卻存在著不同國家的利益沖突。"但正如榮格教授對柯里理論的批判：柯里的利益分析設(shè)定在錯誤的基礎(chǔ)之上，即認為私人當事人訴訟實際上是主權(quán)者之間的沖突。特別是在當今社會，隨著國際交往的加深和法律趨同化的發(fā)展，涉外侵權(quán)的法律沖突已經(jīng)越來越少的發(fā)生在侵權(quán)行為的認定上，而是主要集中在侵權(quán)損害的賠償標準上。

社會本位是對權(quán)利本位的修正而不是否定，國家公法利益對私法主體交往少民事關(guān)系的涉人會加深，但不是取代。

2.克格爾利益說早期思想的錯誤即在于其幾乎對國家公法利益的否定

克格爾及其學(xué)生在后來出版的《國際私法》第8版中對此問題做出修正，其認識到了國家公法利益日益介入涉外民商事領(lǐng)域，其用"公法利益和國家利益"取代了"權(quán)力利益"。

(二)國家公法利益在涉外侵權(quán)領(lǐng)域的特殊性

國家公法利益日益涉及涉外民商事領(lǐng)域，但國家公法利益始終是筆者所做的三種利益分類中的例外。但是在涉外侵權(quán)領(lǐng)域，國家公法利益更應(yīng)當?shù)玫阶鹬?，這是由侵權(quán)行為的功能或者說性質(zhì)決定的。

1.侵權(quán)行為法的功能分析

按照王澤鑒先生的觀點，侵權(quán)行為法的機能在其歷史發(fā)展中迭經(jīng)變遷，現(xiàn)在(其針對臺灣地區(qū)現(xiàn)行法，但對我們有借鑒意義)主要體現(xiàn)為兩點：一為填補損害，一為預(yù)防損害。他同時認為"強調(diào)應(yīng)重視侵權(quán)行為法的預(yù)防機能"的觀點很有啟發(fā)。填補損害的功能主要體現(xiàn)了侵權(quán)行為法的私法性質(zhì)，侵權(quán)行為法的填補損害或稱分擔損失的功能日益受到重視；"預(yù)防損害"乃至在懲罰性賠償領(lǐng)域的"遏制"或"懲罰"功能說明現(xiàn)今的侵權(quán)行為法仍具有很強的公法色彩。國家公法利益在侵權(quán)行為法的制定和法律適用過程中均應(yīng)得到重視。

2.西蒙尼德斯教授的涉外侵權(quán)法律適用兩分法

侵權(quán)行為法作為債法的組成部分，其私法性是毋庸置疑的，但侵權(quán)行為實體法具有保護國家公法利益的作用也是不應(yīng)被忽視的。涉外侵權(quán)法的法律適用需要對侵權(quán)行為法的公私兩性做出適當回應(yīng)。涉外侵權(quán)法律適用規(guī)范的制定和實施必須考慮侵權(quán)實體法的現(xiàn)狀與發(fā)展。

在1999年召開的沖突法重述討論會上，西蒙尼德斯教授在提交的關(guān)于侵權(quán)沖突法的建議稿中，其對行為規(guī)則與損失分配規(guī)則的劃分作出了具體的闡述。

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