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內(nèi)容簡介

本書是“指南針講義攻略”系列精品教材之一，通過對知識點的詳細(xì)講解，幫助考生系統(tǒng)、深入地掌握民事訴訟法的主要知識和考點。

展現(xiàn)章節(jié)知識體系，梳理考點脈絡(luò)。

通過[理解與適用]等欄目，揭示考點背后的理論或者立法目的，并舉例說明。

通過[總結(jié)]欄目，歸納總結(jié)類似考點，提示記憶規(guī)律，以幫助考生記憶相關(guān)考點。

通過[解題思路][技術(shù)流]等欄目，為考生梳理解題思路，同時通過對例題的分析幫助考生靈活運用該思路，克服疑難雜癥。

通過[考點提示]明確揭示考點，以便于考生有針對性地掌握該考點。

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及時講民事訴訟與民事訴訟法

一、民事訴訟的概念

民事訴訟是指法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參與下，按照法律規(guī)定的程序，審理和解決民事案件的訴訟活動以及在活動中產(chǎn)生的各種法律關(guān)系的總和。

考點提示]

民事訴訟實質(zhì)上是利用國家審判權(quán)解決平等主體之間人身、財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)糾紛。

1.其本質(zhì)在于解決民事糾紛，這一點與特別程序、督促程序、公示催告程序相區(qū)別。

2.其解決糾紛的方式在于國家審判權(quán)的行使，這一點與人民調(diào)解、仲裁等程序相區(qū)別。

民事審判程序包括兩大類，一是訴訟程序，二是非訴訟程序，即非訟程序。簡單區(qū)分如下：訴訟程序，包括一審程序、二審程序和再審程序，他們的共同特點是解決當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)糾紛;而非訟程序包括特別程序(選民資格案件除外)、督促程序和公示催告程序，非訟程序的共同特點是并不解決民事糾紛，只是由法院確認(rèn)某種事實狀態(tài)。

真題示例]

下列哪些是1991年頒布實行的《民事訴訟法》(2007修正)規(guī)定的訴訟案件的審理程序?(2012年卷三84題

A.普通程序 B.二審程序

C.認(rèn)定財產(chǎn)無主案件審理程序 D.小額訴訟程序

分析與思路：這道題A、B兩選項考生沒有問題，問題在于絕大多數(shù)考生選擇了ABC。此題出題非常巧妙，可謂“明修棧道，暗度陳倉”，設(shè)置了兩個考點，其一為哪些是1991年《民事訴訟法》規(guī)定的內(nèi)容，其二為訴訟案件和非訴訟案件的區(qū)別。絕大多數(shù)考生只看到了及時個考點，而忽略了第二個考點。C選項的認(rèn)定財產(chǎn)無主案件是屬于特別程序，屬于非訴訟程序，自然不應(yīng)當(dāng)選擇。這種“明修棧道，暗度陳倉”的考查方式請考生注意識別。答案：AB

例]判斷“適用特別程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件”。

分析：該表述為錯誤，因為特別程序包括選民資格案件、宣告失蹤、宣告死亡、認(rèn)定公民無或者限制民事行為能力、實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)、確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力案件。我們知道，訴訟程序和非訟程序是對民事審判程序進(jìn)行的分類，而選民資格案件涉及公民的政治權(quán)利，并非民事審判程序，故選民資格案件既不是訴訟程序，也不是非訟程序，所以該表述錯誤，正確表述為“特別程序除選民資格案件外，屬于非訟案件”。

二、民事糾紛的解決途徑

1.和解：糾紛當(dāng)事人就民事糾紛自行協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，從而消滅爭議。

2.調(diào)解：(此處調(diào)解僅指訴訟外的調(diào)解，不包括法院調(diào)解)由第三方(調(diào)解組織)就糾紛對雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)停、說和，從而解決糾紛。注意，調(diào)解達(dá)成的協(xié)議不具有強制執(zhí)行力，但是具有法律效力，其效力類似于合同，對雙方都有法律上的約束力。

3.仲裁：財產(chǎn)糾紛雙方當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，將糾紛提交仲裁委員會予以裁決。仲裁機構(gòu)的性質(zhì)為民間組織，但是其所作裁決書具有法律約束力，并且具有強制執(zhí)行力。

4.民事訴訟：通過人民法院在平等主體之間行使國家審判權(quán)，解決平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)糾紛。

總結(jié)與歸納]

以上四種糾紛解決機制可以看出，和解是當(dāng)事人自行達(dá)成和解協(xié)議，沒有第三方介入，故稱為私力救濟(jì)。調(diào)解、仲裁、訴訟均有第三方介入，根據(jù)介入的第三方性質(zhì)不同，又可進(jìn)一步劃分。調(diào)解和仲裁中介入的第三方是社會組織(調(diào)解委員會或仲裁機構(gòu))，故稱之為社會救濟(jì);而民事訴訟介入的第三方是國家審判機關(guān)，故稱之為公力救濟(jì)。

三、民事訴訟法的屬性

1.基本法。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)民事訴訟法在法律體系中的地位來看，民事訴訟法地位僅次于憲法，屬于基本法。

2.部門法。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)民事訴訟調(diào)整的社會關(guān)系來看，民事訴訟法調(diào)整的民事訴訟關(guān)系是社會關(guān)系中具有自身特點的一類社會關(guān)系，民事訴訟法屬于部門法。

3.程序法。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)民事訴訟法的內(nèi)容來看，調(diào)整的主要是程序問題屬于程序法。程序法對應(yīng)的概念是實體法。

4.公法。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：從公法與私法的劃分來看，民事訴訟法規(guī)范的是法院和當(dāng)事人之間的關(guān)系，涉及國家審判權(quán)的行使，屬于公法調(diào)整的范圍。

真題示例]

關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的?(2011年卷三35題

A.根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系，民事訴訟法是程序法

B.根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法

C.根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容，民事訴訟法是程序法

D.根據(jù)公法與私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)，民事訴訟法是程序法

分析與思路：從以上內(nèi)容可以看出，本題C選項是正確的，民事訴訟法屬于程序法是從其內(nèi)容角度得出的結(jié)論。此題提示考生不僅要知道民事訴訟法的四種屬性，還要知道分別從什么角度民事訴訟法才具有這樣的屬性。答案：C

四、民事訴訟法的效力

凡是在中國參加民事訴訟，必須遵守中國民事訴訟法。

理解與適用]

因為民事訴訟法是用審判權(quán)解決私權(quán)利之間的糾紛，涉及國家審判權(quán)的行使問題，必須遵守中國民事訴訟法，不存在適用外國民事訴訟法的情形。而實體法，比如合同法，當(dāng)事人可以約定適用外國法律，因為其只涉及當(dāng)事人的私權(quán)利，不涉及國家權(quán)力的行使。

例]中國甲公司和日本乙公司因為合同糾紛起訴到中國某區(qū)人民法院，關(guān)于民事審判程序，雙方當(dāng)事人能否約定適用日本民事訴訟法?關(guān)于合同所適用的具體法律，雙方當(dāng)事人可否約定適用日本合同法?

答：民事訴訟程序不可以約定適用日本民事訴訟法;但是關(guān)于合同適用的法律問題可以約定適用日本合同法。