中國(guó)法學(xué)的落后集中反映在教材上。內(nèi)容空洞無(wú)物、語(yǔ)言枯燥乏味的法學(xué)教材耽誤了一代又一代的莘莘學(xué)子，浪費(fèi)了他們的時(shí)間和精力，扼殺了他們的興趣和熱情。本來，教材的編寫要以現(xiàn)有的科研成果為基礎(chǔ)，從中系統(tǒng)地吸收養(yǎng)料。可是學(xué)風(fēng)浮夸，制度低效，法學(xué)界尤甚。發(fā)表出來的所謂成果和論文大都是無(wú)用的垃圾。教材的編寫者們即使是巧婦也難為無(wú)米之炊。教材上不去，年輕一代的基礎(chǔ)打不扎實(shí)，科研就沒有后勁，反過來又制約教材質(zhì)量的提高。要突破這個(gè)惡性循環(huán)的局面，寫出與國(guó)際接軌的教材來，必須跳出學(xué)術(shù)界，向兩個(gè)方面尋求素材：是實(shí)踐部門，主要是我國(guó)法院的判例以及工商、稅務(wù)等部門的實(shí)務(wù)；第二是國(guó)外的判例、規(guī)則和學(xué)術(shù)討論。除此之外別無(wú)他路。本書正是在這兩個(gè)方向上努力的。
本書通過淺顯的文字說明，配以具體案例，對(duì)董事的注意義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)、派生訴訟、征集投票權(quán)等國(guó)內(nèi)的難點(diǎn)問題和制度空白作了清楚的講解，對(duì)刺穿公司面紗的具體標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了深入的研究，對(duì)有限責(zé)任公司和上市公司的不同特點(diǎn)作了比較，諸如此類的內(nèi)容在國(guó)內(nèi)應(yīng)該都是全新的。書中對(duì)公司財(cái)務(wù)的概括和講解不但比國(guó)內(nèi)同類書籍充實(shí)和具體，而且比美國(guó)的法學(xué)教材也要清晰系統(tǒng)得多。
朱錦清，浙江工商大學(xué)法學(xué)院副教授。研究生畢業(yè)后在北京大學(xué)法律系執(zhí)教數(shù)年，為系里開創(chuàng)了農(nóng)業(yè)法課程。曾在美國(guó)明尼蘇達(dá)大學(xué)、密歇根大學(xué)、耶魯大學(xué)、紐約大學(xué)四所大學(xué)的法學(xué)院學(xué)習(xí)，一共完成了118個(gè)學(xué)分，而后又在聯(lián)邦地區(qū)法院和華爾街的律師事務(wù)所Sullivan & Cromwell工作，因而具有較好的法學(xué)理論和實(shí)踐基礎(chǔ)。1997年回國(guó)后在浙江工商大學(xué)任教至今，著有《證券法學(xué)》《國(guó)有企業(yè)改革的法律調(diào)整》等。
目 錄
第十三章公司的合并與分立 1
及時(shí)節(jié)公司合并 2
一、簡(jiǎn)單合并 2
二、換股 4
三、股份換資產(chǎn) 6
四、三角合并 7
五、合并之后的財(cái)會(huì)處理 8
六、稅收政策 10
七、合并中異議股東權(quán)利的保護(hù) 11
八、上市公司中的評(píng)估權(quán) 26
九、對(duì)債權(quán)人的保護(hù) 28
十、國(guó)內(nèi)合并案例賞析 30
第二節(jié)公司分立 40
一、公司分立簡(jiǎn)介 40
二、國(guó)內(nèi)分立案例賞析 43
第十四章董事和公司高管的注意義務(wù) 59
及時(shí)節(jié)注意義務(wù)概述 61
第二節(jié)監(jiān)督義務(wù) 64
第三節(jié)知情義務(wù) 81
第四節(jié)注意義務(wù)在中國(guó) 111
第十五章董事和公司高管的忠誠(chéng)義務(wù) 121
及時(shí)節(jié)自我交易 123
第二節(jié)公司機(jī)會(huì) 150
第三節(jié)董事和公司高管的報(bào)酬 158
第四節(jié)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 163
第十六章控股股東的信托義務(wù) 173
及時(shí)節(jié)自我交易 175
第二節(jié)合并 180
一、合并程序探究 181
二、公平標(biāo)準(zhǔn)的適用 189
三、簡(jiǎn)易合并 198
四、目的、價(jià)格、救濟(jì)及其他 199
第三節(jié)出售控股板塊 202
一、控制權(quán)的價(jià)值及其合法性標(biāo)準(zhǔn) 202
二、出售控股板塊時(shí)的信托義務(wù) 211
第十七章股東派生訴訟 233
及時(shí)節(jié)派生訴訟的鑒別 236
第二節(jié)政策考慮 243
第三節(jié)起訴資格 247
一、原告的代表能力 247
二、股東與債權(quán)人 250
三、持股數(shù)量和費(fèi)用保障金 252
四、同時(shí)所有權(quán) 254
五、持續(xù)持有 260
第四節(jié)公司內(nèi)部程序——訴前請(qǐng)求和特別訴訟委員會(huì) 261
一、訴前請(qǐng)求 261
二、特別訴訟委員會(huì) 279
三、《美國(guó)商事公司法范本》的辦法 290
第五節(jié)和解 294
第六節(jié)律師 297
一、原告律師費(fèi) 297
二、集體訴訟中原告律師的選擇 299
三、被告律師的角色——能否雙重 300
第七節(jié)被告費(fèi)用的報(bào)銷和保險(xiǎn) 302
一、報(bào)銷 303
二、保險(xiǎn) 306
第八節(jié)我國(guó)對(duì)派生訴訟的規(guī)定 308
第十八章爭(zhēng)奪上市公司控制權(quán) 311
及時(shí)節(jié)爭(zhēng)奪投票權(quán) 314
一、規(guī)則和概述 314
二、訴訟 316
三、費(fèi)用 318
第二節(jié)要約收購(gòu) 324
一、概述 324
二、相關(guān)法律規(guī)定 332
三、交售要約詞匯 336
四、訴訟 341
第三節(jié)目標(biāo)經(jīng)理層的防御 346
一、經(jīng)典案例 347
二、防御措施小議 361
第四節(jié)當(dāng)公司需要出售時(shí) 370
第五節(jié)關(guān)于交售要約的政策討論 387
一、股價(jià) 390
二、股市效率 391
三、贏利能力研究 392
四、其他證據(jù) 393
五、進(jìn)一步的中性評(píng)論 394
第十九章公司的解散與清算 397
及時(shí)節(jié)解散 398
一、按章程規(guī)定解散 398
二、股東決議解散 400
三、僵局解散 401
第二節(jié)清算 424
一、不清算的責(zé)任 426
二、不通知債權(quán)人的責(zé)任 434
三、特殊清算案例鑒賞 437
第十三章 公司的合并與分立
及時(shí)節(jié)公 司 合 并公司合并是將兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司資產(chǎn)并到一起，由同一個(gè)經(jīng)理層統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)管理。不過在多數(shù)情況下，合并都是兩個(gè)公司的合并，三個(gè)或三個(gè)以上的很少。我國(guó)《公司法》第 172條規(guī)定：“公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。”這是僅就公司名稱而言的，一個(gè)公司保留原先名稱的叫作吸收合并，即該公司吸收了其他公司；合并后的公司重新取名的叫作新設(shè)合并。從組織形式上看，合并后可以只有一個(gè)公司，也可以仍然有兩個(gè)公司。在前者，原先的兩個(gè)公司實(shí)際上作為兩個(gè)分部繼續(xù)存在于新公司之內(nèi)；在后者，合并后的兩個(gè)公司會(huì)以母子公司的關(guān)系存在。究竟哪一種結(jié)果好是生意上的選擇，取決于公司經(jīng)理層的工作方式、特長(zhǎng)愛好，以及是否有必要通過子公司的有限責(zé)任將風(fēng)險(xiǎn)隔開。但這只是組織形式的不同，實(shí)際內(nèi)容是一樣的。兼并是合并的近義詞。二者在詞義上稍有差別。合并意味著平等；兼并似乎是一個(gè)公司吃掉另一個(gè)公司，所以又叫吞并，從這個(gè)意義上說兼并與收購(gòu)差不多。在現(xiàn)實(shí)中，雙方平等的合并幾乎沒有，往往是一個(gè)公司把另一個(gè)公司買下來，屬于兼并性質(zhì)。但是在語(yǔ)言上，人們都會(huì)選擇合并的叫法，讓被兼并方在心理上感覺好一點(diǎn)。因此，合并和兼并兩個(gè)詞實(shí)際上是通用的。它們都通過公司收購(gòu)實(shí)現(xiàn)。收購(gòu)與兼并也是近義詞，也可以通用。合并的動(dòng)機(jī)多種多樣。有的為了減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；有的為了產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)；有的看到目標(biāo)經(jīng)營(yíng)管理不善，以低價(jià)收購(gòu)之后改善其經(jīng)營(yíng)管理，再以高價(jià)出售。還有的為了挖掘隱藏的價(jià)值，例如，某公司房地產(chǎn)的賬面值遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市價(jià)，而市場(chǎng)不知情，仍以其賬面值為依據(jù)進(jìn)行估價(jià)，致使其股票價(jià)格偏低。[1]當(dāng)然這種情況不會(huì)持久，隨著信息的流通，市場(chǎng)遲早會(huì)發(fā)現(xiàn)其真實(shí)價(jià)值并調(diào)整價(jià)格的。因此，收購(gòu)人需要利用信息的短暫不對(duì)稱抓住商機(jī)迅速行動(dòng)。如果把這樣的公司按照暫時(shí)較低的市場(chǎng)價(jià)格買下來，再以市場(chǎng)價(jià)格出售其房地產(chǎn)，馬上可以賺到一大筆錢。美國(guó)有的投資公司專門尋找這類被低估的目標(biāo)進(jìn)行收購(gòu)，從中獲取暴利。下面介紹公司合并的幾種主要形式。一、簡(jiǎn)單合并簡(jiǎn)單合并指的是《公司法》第 172條規(guī)定的吸收合并和新設(shè)合并。兩種情形分別圖解如?13-1所示。 [1] 再? 1996年寶安對(duì)上海延中的兼并，也是發(fā)現(xiàn)延中的市價(jià)低于其實(shí)際價(jià)值，于是大量收購(gòu)延中股票，并得手。但延中并無(wú)經(jīng)營(yíng)不善的跡象。還打起了官司(行政)，但證監(jiān)委說這是市場(chǎng)行為，只對(duì)寶安的犯規(guī)行為罰了款，事態(tài)平息。
