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一、公司增資(一)公司增資的概念、目的和作用公司增資(Increase of capital)是指公司依據(jù)法定的條件和程序，增加和擴(kuò)大公司原有注冊(cè)資本總額的法律行為。公司增資的目的和作用主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1為擴(kuò)大公司現(xiàn)有經(jīng)營規(guī)模而籌集經(jīng)營資金。公司獲取經(jīng)營資金的方法多種多樣，如借貸、發(fā)行公司債等，由股東增加資本是其中的重要方法之一。2增強(qiáng)公司實(shí)力，提高公司信用。公司實(shí)質(zhì)性清償能力的凈資產(chǎn)顯示著公司對(duì)外信用的基礎(chǔ)。但是，在判斷公司的信用程度時(shí)，資本的作用不亞于凈資產(chǎn)，資本對(duì)于股東、債權(quán)人等利害關(guān)系人而言，是主要的關(guān)注對(duì)象。其理由在于：對(duì)內(nèi)而言，資本是公司應(yīng)持有的財(cái)產(chǎn)的規(guī)范性數(shù)額，公司經(jīng)營者應(yīng)該根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)保留或者處分財(cái)產(chǎn)，因此資本額為資本充實(shí)原則的實(shí)踐性標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)外而言，凈資產(chǎn)并非經(jīng)常公示，因此資本額成為衡量公司信用及活動(dòng)能力的尺度，因?yàn)闆Q算之前，凈資產(chǎn)不可能公示，因此只能以過去的決算資料中所記載的凈資產(chǎn)與資本相比較而判斷出公司的健全程度。 ［韓］李哲松：《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第546頁?？傊Y本規(guī)模直接反映公司的資產(chǎn)實(shí)力和經(jīng)營規(guī)模，增資由此成為顯示和提高公司商業(yè)信用，并取得競爭優(yōu)勢(shì)的重要方式。3通過調(diào)整現(xiàn)有股東結(jié)構(gòu)和持股比例，從而改變公司治理結(jié)構(gòu)。吸收新的股東，可以改變股東成分和結(jié)構(gòu)。在現(xiàn)有股東范圍內(nèi)的增資，通過認(rèn)購新股比例的安排，則可以調(diào)整現(xiàn)有股東相互間的持股比例，小股東可因增資而成為大股東。而在股東結(jié)構(gòu)和持股比例變更之后，公司就可以通過對(duì)管理機(jī)構(gòu)和管理人員的重新安排和調(diào)整，包括對(duì)董事、經(jīng)理、法定代表人的重新安排和調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)其治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。4在公司形成大量公積金和未分配利潤的情況下，公司將面臨股東提出的分配請(qǐng)求，通過增加資本可以停止或減少對(duì)股東的收益分配。換言之，通過減少股東收益分配，可以保持現(xiàn)有運(yùn)營資金，從而使公司繼續(xù)占用現(xiàn)有的資金，維持現(xiàn)有的經(jīng)營規(guī)模。5在公司與其他公司吸收合并時(shí)，被合并公司的資產(chǎn)在并入另一公司的同時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致該公司凈資產(chǎn)的大幅增加，被合并公司的所有者也可能會(huì)要求取得該公司的股權(quán)，由此便會(huì)促使公司增加資本?？傊?，公司增加注冊(cè)資本是公司為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求而做出的一種法律行為，對(duì)有效開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)具有重要的意義。(二)公司增資的方式由于股份有限公司和有限責(zé)任公司的資本構(gòu)成不同，所以兩者的增資方式也有所區(qū)別。股份有限公司通過發(fā)行和認(rèn)購股份而增資，有限責(zé)任公司通過認(rèn)購資本或股權(quán)而增資，但實(shí)質(zhì)都是資本總額的增加。公司的增資方式大體上可分為以下幾類：1內(nèi)部增資與外部增資。內(nèi)部增資，是指由現(xiàn)有股東認(rèn)購增加的公司資本。外部增資，是指由股東之外的投資者認(rèn)購新增的公司資本。內(nèi)部增資和外部增資可以同時(shí)采用。2增加股份數(shù)額與增加股份金額。這是股份有限公司采用的增資方式。增加股份數(shù)額，即發(fā)行新股，公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份，使股份總數(shù)增加，而每股代表的資本數(shù)額不變。增加的股份，既可以由原有股東認(rèn)購，也可以向社會(huì)公開發(fā)行。通常公司原有股東享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)(Preemptive right)。 但是，原有股東的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)有時(shí)會(huì)有一些限制，主要體現(xiàn)在：①是否賦予原股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，公司具有選擇權(quán)。雖然股東優(yōu)先認(rèn)購權(quán)是法定權(quán)利，但是公司有權(quán)對(duì)原股東的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)進(jìn)行限制。比如，美國有的州公司法和英國《1985年公司法》就賦予公司章程或經(jīng)公司的授權(quán)董事會(huì)排除原股東優(yōu)先認(rèn)購的權(quán)利。②也有國家的公司法規(guī)定，原股東在庫存股發(fā)行時(shí)不享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。③優(yōu)先認(rèn)購權(quán)不適用于以現(xiàn)物(包括以其他公司股份)作為對(duì)價(jià)的股份。④不適用于已經(jīng)授權(quán)但尚未發(fā)行的股份，如果這些股份代表了公司預(yù)期資本的一部分。⑤不適用于不同種類的股份，除非他種股份轉(zhuǎn)換為該種股份。參見馮果、彭真明主編：《企業(yè)公司法》，中國法制出版社2007年版，第153頁?！豆痉ā返?78條第2款規(guī)定："股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。"所以，股份有限公司通過發(fā)行新股來增加注冊(cè)資本時(shí)，應(yīng)符合《公司法》發(fā)行新股的相關(guān)規(guī)定。增加股份金額，即公司在不改變?cè)ü煞菘倲?shù)的情況下增加每一股份的金額或面額。這種方式增加了原有股東的出資額度，可以通過將應(yīng)分配的股息和紅利轉(zhuǎn)增資本，計(jì)入股東名下，也可以由原股東另外追繳股款。這類增資只能是內(nèi)部增資，即由原有股東增加自己的股份出資。公司可以同時(shí)采用上述兩種方式增資，既增加股份的數(shù)額，又增加每股的金額。3同比增資與非同比增資。同比增資，是指內(nèi)部增資時(shí)各股東按原出資比例或持股比例同步增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例均不發(fā)生變化。非同比增資，是指內(nèi)部增資時(shí)各股東改變?cè)鲑Y比例或持股比例而增加出資，有的股東也可能不增加出資，增資后各股東的股權(quán)比例或持股比例將發(fā)生變化。4追加性增資與分配性增資。追加性增資，是指通過現(xiàn)行股東或其他投資者對(duì)公司的新的投入而增加資本，其結(jié)果既增加公司的資本，也增加公司的資產(chǎn)或運(yùn)營資金。分配性增資，是公司內(nèi)部增資的一種方式，是指在現(xiàn)有股東不作新的投入的情況下，通過將未分配的利潤用于股東出資繳納或把公積金轉(zhuǎn)為資本的方式而增加資本，其結(jié)果只是改變公司資產(chǎn)的性質(zhì)和結(jié)構(gòu)，而不會(huì)改變公司總的價(jià)值金額，即只增加公司的資本總額，而資產(chǎn)總量則不會(huì)發(fā)生變化。5配股增資與送股增資。這主要是就上市公司而言，其廣泛采用的一種增資方式。配股增資，又稱增資配股，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其發(fā)售股份。配股的對(duì)象僅限于公司現(xiàn)有股東，配股的條件通常要優(yōu)于公司對(duì)外發(fā)行的條件。送股增資，又稱送股或送紅股，是指上市公司根據(jù)現(xiàn)有公司股東持股的數(shù)量按照一定的比例向其無償分配股份，其實(shí)質(zhì)是向股東進(jìn)行收益的分配，只是分配的不是貨幣，而是股份，因此，送股增資屬于分配性增資。送股的對(duì)象也僅限于現(xiàn)有的公司股東。6債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)增資與公司債券轉(zhuǎn)股增資。公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)增資，是指當(dāng)債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)時(shí)，公司負(fù)債消滅，公司注冊(cè)資本增加。公司債券轉(zhuǎn)股增資，是特指股份有限公司，尤其是上市公司增加股份數(shù)額還可以采取將可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為公司股份的方式，這是債轉(zhuǎn)股的一種特別形式。可轉(zhuǎn)換公司債券是一種可以轉(zhuǎn)換為公司股票的債券，如果將該種債券轉(zhuǎn)換為公司股份，則該負(fù)債消滅，公司注冊(cè)資本增加。上述兩種情形可以統(tǒng)稱為債轉(zhuǎn)股。債轉(zhuǎn)股增資曾經(jīng)是我國商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組的過程中所實(shí)行的一種特殊增資方式，即將銀行對(duì)債務(wù)人公司所享有的債權(quán)按約定的方法折抵為對(duì)該公司一定金額的股權(quán)，銀行由此從債權(quán)人變成為該公司的股東，從而導(dǎo)致公司資本的增加。債轉(zhuǎn)股方式目前尚無統(tǒng)一立法規(guī)定，但是，近一兩年許多省級(jí)的地方性規(guī)范文件紛紛出臺(tái)，比如，北京市工商行政管理局于2010年9月《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》，該《辦法》對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)進(jìn)行了界定，同時(shí)對(duì)債轉(zhuǎn)股的協(xié)議內(nèi)容和相關(guān)程序都作了詳細(xì)規(guī)定。公司增資，通常會(huì)導(dǎo)致股權(quán)的稀釋和股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，屬于公司中直接影響現(xiàn)有股東利益并可能引發(fā)股東相互之間利益沖突的重大事項(xiàng)。不同股東的處境和要求不同，其在增資中的立場和態(tài)度也會(huì)不同。外部增資或不同比增資，會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)有股東持股比例的變化并由此引起公司治理結(jié)構(gòu)或公司控制權(quán)的變化。對(duì)同比增資或追加性增資，那些財(cái)力雄厚、投資能力強(qiáng)的股東會(huì)支持投資，而那些財(cái)力薄弱、投資能力弱的股東則可能反對(duì)增資。同時(shí)，如果是外部增資，還涉及對(duì)公司現(xiàn)有資產(chǎn)權(quán)益的界定問題。在公司實(shí)踐中，由此引起的股東權(quán)益和增資糾紛時(shí)有發(fā)生，這是公司增資制度中需要我們認(rèn)真關(guān)注和研究的重要課題。(三)在公司增資中對(duì)股東利益的保護(hù)在公司增資中由于股東面臨著股權(quán)稀釋(Dilution)和股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化，這些變化可能引發(fā)股東相互之間利益的沖突，可能直接影響到現(xiàn)有股東的合法權(quán)益。所以，在公司增資過程中存在著對(duì)股東利益保護(hù)的重要問題。為此，需要關(guān)注以下幾個(gè)方面的問題：1在公司增資時(shí)首先應(yīng)對(duì)原有股東之間的權(quán)益進(jìn)行界定，以保障對(duì)原有股東權(quán)益的維護(hù)與認(rèn)可。同時(shí)在增資過程中對(duì)股東意志應(yīng)當(dāng)予以充分尊重。比如，根據(jù)《公司法》第34條的規(guī)定，公司新增資本時(shí)，原則上股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但是當(dāng)全體股東有約定時(shí)也可以不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。這就體現(xiàn)了在增資時(shí)對(duì)股東意思自治的尊重。2在增資過程中應(yīng)當(dāng)對(duì)原有股東和新股東的權(quán)益進(jìn)行合理界定。公司在增資時(shí)可能存在兩方面的情形：一方面，公司可能處于盈利狀態(tài)，擁有大量的盈余公積金、資本公積金或未分配利潤，因而其凈資產(chǎn)可能已遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出公司的原始資本；另一方面，公司可能處于虧損狀態(tài)，沒有任何經(jīng)營積累，凈資產(chǎn)可能早已低于公司資本，甚至可能已資不抵債。在上述情形下，合理的增資方式，首先是應(yīng)該對(duì)公司的現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行的評(píng)估，確定公司的凈資產(chǎn)或股東權(quán)益的真實(shí)價(jià)值，并在此基礎(chǔ)上，確定原股東的股權(quán)比例和新股東的出資金額與股權(quán)比例。其次是在盈利狀態(tài)下，高于資本的股東權(quán)益應(yīng)由原股東享有，而不應(yīng)不加鑒別地歸屬增資后的所有新老股東，否則，將會(huì)導(dǎo)致新股東對(duì)原有股東權(quán)益的不當(dāng)占有。再次是在虧損狀態(tài)下，新股東相同比例股權(quán)的出資也不應(yīng)該當(dāng)然地按原有股東的出資額確定，否則，將會(huì)導(dǎo)致原有股東不合理地獲得新股東出資的利益。3應(yīng)當(dāng)明確股東追加出資主要是一項(xiàng)權(quán)利，股東增資應(yīng)該是自愿的，不能強(qiáng)求。由于每個(gè)股東自身的財(cái)產(chǎn)能力和經(jīng)濟(jì)地位不同，不能強(qiáng)求股東向公司增加資本。股東加入公司和原來的出資均出于自愿，現(xiàn)在公司增資，其是否追加出資也應(yīng)當(dāng)是自愿的。當(dāng)然，也有學(xué)者認(rèn)為，既然增資是以股東會(huì)決議的形式出現(xiàn)，就應(yīng)當(dāng)對(duì)公司全體股東具有約束力，股東即負(fù)有按原有出資比例追加出資的義務(wù)。其實(shí)，在任何情形下股東增資最終都是出于自愿，不能強(qiáng)求，亦不可能強(qiáng)求。(四)公司增資的程序根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司增資的程序如下：1董事會(huì)擬定公司增資方案。根據(jù)《公司法》第46條和第108條的規(guī)定，公司增資方案的擬定是公司董事會(huì)的職權(quán)之一，董事會(huì)有權(quán)制定公司的增資方案。2股東會(huì)(股東大會(huì))作出公司增資的決議。公司增加注冊(cè)資本是公司的重大事項(xiàng)之一，對(duì)此必須由股東會(huì)(股東大會(huì))作出決議?！豆痉ā返?7條、第43條、第66條和第103條規(guī)定，公司董事會(huì)(或執(zhí)行董事)制定的公司增資方案，需通過股東會(huì)(股東大會(huì))特別決議通過。其中，有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)公司增資作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股東會(huì)決議可以召開股東會(huì)的形式作出，也可以不召開股東會(huì)的形式直接作出。以直接形式作出的，須股東書面方式一致表示同意。國有獨(dú)資公司增加注冊(cè)資本應(yīng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。股份有限公司股東大會(huì)對(duì)公司增資作出的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。3股東繳納出資或認(rèn)購新股。有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。即有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本，其股東認(rèn)繳出資，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》第26~29條的規(guī)定進(jìn)行。股份有限公司為增加注冊(cè)資本而發(fā)行新股時(shí)，其股東認(rèn)購新股應(yīng)當(dāng)按照《公司法》中有關(guān)設(shè)立股份有限公司繳納股款的規(guī)定執(zhí)行。具體而言，就是應(yīng)當(dāng)按照《公司法》第80條、第82條和第83條的規(guī)定進(jìn)行。4辦理公司變更登記。公司增加注冊(cè)資本以后，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本變更登記。公司注冊(cè)資本屬于公司章程的必要記載事項(xiàng)，也是公司登記內(nèi)容的重要事項(xiàng)，因此，公司增加注冊(cè)資本必須依法修改公司章程，辦理相關(guān)變更登記手續(xù)。