并購基金是專注于對目標(biāo)企業(yè)進行并購的基金。與其他類型的VC、PE對目標(biāo)企業(yè)參股不控股的投資方式不同，并購基金往往意在獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)或者協(xié)助其他主導(dǎo)并購方獲得目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)。因此，并購基金與普通VC、PE在投資對象選擇、目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)、投后管理、投資期限以及投資退出方式等方面均存在較大差異。并購基金是我國VC、PE發(fā)展到一定階段必然產(chǎn)物，目前實踐遠遠走在理論研究的前面，業(yè)界急需并購基金法理和實踐的研究成果。有鑒于此，南開大學(xué)資本市場研究中心和京都律師事務(wù)所金融部共同組建研究團隊撰寫《并購基金法理與案例精析》一書，以彌補國內(nèi)并購基金研究空白，為并購基金投資者、從業(yè)者以及并購企業(yè)提供參考和指引。本書立足我國并購基金的實踐，以并購基金設(shè)立、投資、投后管理和退出為主線，結(jié)合案例對我國并購基金基本法理進行深入、系統(tǒng)闡述。在此基礎(chǔ)上，本書專門針對國有企業(yè)并購、基金聯(lián)合上市公司并購、并購上市公司以及外資基金并購境內(nèi)企業(yè)、中資基金海外并購等并購基金常見業(yè)務(wù)形態(tài)進行詳細(xì)研究和闡述。此外，鑒于稅收籌劃以及法律風(fēng)險防控對并購基金從業(yè)者、投資者的重要意義，本書專列兩章對并購稅收籌劃和并購基金業(yè)務(wù)面臨的法律風(fēng)險及其防控措施進行詳述。
主編簡介韓良，南開大學(xué)法學(xué)院教授，民商法博士生導(dǎo)師，南開大學(xué)資本市場研究中心主任，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員。河北省樂亭縣人，本科就讀于中國政法大學(xué)，研究生就讀于天津大學(xué)，獲管理學(xué)碩士、博士學(xué)位，后師從江平教授從事民商法博士后研究工作。2004年被評為天津市首屆十名中青年法學(xué)家。具有法律與金融工程的復(fù)合教育背景，研究領(lǐng)域為信托與投資基金、國際金融與碳金融。共獨著和主編法學(xué)著作4部，計有《國際溫室氣體排放權(quán)交易法律問題研究》、《非證券類投資基金法律問題研究》、《銀行法前沿問題案例研究》、《貸款擔(dān)保法前沿問題案例研究》等，公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文30余篇。
章 并購基金概述
節(jié) 并購基金的概念、歷史發(fā)展及特征
一、并購基金的概念
二、并購基金的歷史發(fā)展
三、并購基金的特征
第二節(jié) 并購基金的種類
一、控股型并購基金與參股型并購基金
二、市場化并購基金和政策性并購基金
三、內(nèi)資并購基金與外資并購基金
四、實業(yè)系并購基金與金融系并購基金
第三節(jié) 并購基金的功能與盈利模式
一、并購基金的功能
二、并購基金的盈利模式
第二章 并購基金的發(fā)起、募集與設(shè)立
節(jié) 并購基金的發(fā)起
一、并購基金的發(fā)起主體
二、并購基金管理人
三、并購基金的基本架構(gòu)
第二節(jié) 并購基金的募集
一、并購基金募集的依據(jù)
二、并購基金的募集方式
三、并購基金的募集程序
四、并購基金的合格投資者要求
五、并購基金募集的法律風(fēng)險
第三節(jié) 內(nèi)資并購基金的設(shè)立
一、并購基金的主要組織形式
二、公司型并購基金的設(shè)立
三、合伙型并購基金的設(shè)立
四、契約型并購基金的設(shè)立
五、信托型并購基金的設(shè)立
第四節(jié) 外資并購基金的設(shè)立
一、外資并購基金的架構(gòu)選擇
二、外資并購基金的設(shè)立條件和步驟
第三章 并購基金的投資
節(jié) 并購項目的一般流程
一、并購準(zhǔn)備階段
二、并購實施階段
三、并購整合階段
第二節(jié) 目標(biāo)公司與并購方式等的選擇
一、目標(biāo)公司的選擇
二、并購方式的選擇
三、并購時機的選擇
第三節(jié) 并購中的法律盡職調(diào)查
一、法律盡職調(diào)查的目的
二、法律盡職調(diào)查的前期準(zhǔn)備
三、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和范圍
四、起草法律盡職調(diào)查報告
第四節(jié) 并購中常用的投融資工具
一、股權(quán)型投融資工具
二、債權(quán)型投融資工具
三、結(jié)構(gòu)型投融資工具
第四章 并購企業(yè)的重組、治理與退出
節(jié) 并購企業(yè)的重組
一、并購重組的概念、理論及風(fēng)險
二、并購重組的實施
第二節(jié) 目標(biāo)企業(yè)的治理
一、公司治理結(jié)構(gòu)
二、公司治理原則
三、公司治理對策
四、企業(yè)治理評價
第三節(jié) 并購基金的退出
一、并購基金的上市退出
二、并購基金的股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出
三、并購基金的并購?fù)顺?/p>
四、并購基金的回購?fù)顺?/p>
五、并購基金的清算退出
第五章 基金并購的稅收籌劃
節(jié) 國內(nèi)基金并購的稅收籌劃
一、國內(nèi)基金并購的相關(guān)稅收規(guī)定
二、并購基金采取資產(chǎn)交易的稅收籌劃
三、并購基金采取股權(quán)交易的稅收籌劃
第二節(jié) 涉外基金并購的稅務(wù)處理
一、涉外基金并購需考慮的稅法要素
二、境外融資并購的籌劃方法與風(fēng)險分析
第六章 基金并購國有企業(yè)
節(jié) 基金并購國有企業(yè)的法律環(huán)境
一、基金并購國有企業(yè)的主要依據(jù)
二、基金并購國有企業(yè)的主要方式
三、基金并購國有企業(yè)的主要問題
第二節(jié) 基金并購國有企業(yè)的主要流程
一、基金并購國有企業(yè)的原則
二、基金并購國有企業(yè)的審批
三、基金并購國有企業(yè)的三個階段
四、基金并購國有企業(yè)的主要環(huán)節(jié)
五、國有資產(chǎn)并購協(xié)議的簽訂及履行
六、基金在國有資產(chǎn)并購中被禁止的交易行為
第三節(jié) 基金并購國有企業(yè)的法律風(fēng)險
一、參與國有企業(yè)后退出機制不暢的法律風(fēng)險
二、國有資產(chǎn)流失的法律風(fēng)險
三、國有企業(yè)職工利益沖突的法律風(fēng)險
第七章 基金聯(lián)合上市公司并購
節(jié) 基金聯(lián)合上市公司并購概述
一、基金聯(lián)合上市公司并購的含義
二、基金聯(lián)合上市公司并購的特點
三、基金聯(lián)合上市公司并購的優(yōu)勢
四、基金與上市公司合作前的準(zhǔn)備
第二節(jié) 基金聯(lián)合上市公司并購的管理
一、有限合伙型并購基金的優(yōu)勢
二、PE作為普通合伙人分析
三、PE作為有限合伙人分析
四、需要注意的重要法律問題
第三節(jié) 基金聯(lián)合上市公司并購的核心條款
一、出資條款
二、經(jīng)營和投資范圍條款
三、運營成本條款
四、利潤分配條款
五、退出條款
第四節(jié) 基金聯(lián)合上市公司并購的監(jiān)管
一、關(guān)聯(lián)交易行為監(jiān)管
二、內(nèi)幕交易行為監(jiān)管
三、市場操縱行為監(jiān)管
第八章 基金并購上市公司
節(jié) 基金并購上市公司概述
一、基金并購上市公司的含義和特點
二、基金并購上市公司的方式
三、基金并購上市公司與重組法律環(huán)境評析
第二節(jié) 基金要約收購上市公司
一、基金要約收購概述
二、基金要約收購的要求
三、基金收購要約的法律效力
四、基金要約收購的其他注意事項
第三節(jié) 基金協(xié)議收購上市公司
一、基金的協(xié)議收購概述
二、基金協(xié)議收購的要求
三、基金協(xié)議收購中的借殼上市
四、特定股東股份轉(zhuǎn)讓的限制
第四節(jié) 基金的間接收購及其他并購形式
一、基金間接收購的含義與方式
二、基金間接收購需要注意的問題
三、基金并購上市公司的其他形式
第九章 外資基金并購境內(nèi)企業(yè)
節(jié) 外資基金并購境內(nèi)企業(yè)概述
一、外資并購基金在我國的發(fā)展
二、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的模式
三、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的法律適用
第二節(jié) 外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的市場準(zhǔn)入
一、外資基金市場準(zhǔn)入現(xiàn)狀
二、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的條件
三、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的核準(zhǔn)
四、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的立法動態(tài)
第三節(jié) 外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的反壟斷和國家安全審查
一、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的反壟斷審查
二、外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的國家安全審查
第四節(jié) 外資基金并購境內(nèi)企業(yè)的外匯管理
一、外資基金離岸并購的外匯管理
二、外資基金在岸并購的外匯管理
第十章 基金海外并購的法律與實務(wù)
節(jié) 內(nèi)資基金海外并購概述
一、內(nèi)資基金參與海外并購的現(xiàn)狀
二、內(nèi)資基金海外并購的基本保障
第二節(jié) 內(nèi)資基金海外并購的境內(nèi)監(jiān)管
一、國家發(fā)展和改革委員會的監(jiān)管
二、商務(wù)部門的監(jiān)管
三、自貿(mào)區(qū)為基金境外并購提供的便利
第三節(jié) 內(nèi)資基金海外并購的目標(biāo)國監(jiān)管
一、美國對外資并購的審查制度
二、歐盟及其成員國對外資并購的審查制度
三、加拿大對外資并購的審查制度
四、澳大利亞對外資并購的審查制度
五、日本對外資并購的審查制度
第四節(jié) 基金海外并購的法律風(fēng)險
一、不了解東道國投資法律環(huán)境的風(fēng)險
二、違反東道國政治法律制度的風(fēng)險
三、未對目標(biāo)企業(yè)進行充分盡職調(diào)查的風(fēng)險
四、規(guī)避境內(nèi)主管部門審批的風(fēng)險
五、陷入交易陷阱或者違約的風(fēng)險
六、項目退出和訴訟時證據(jù)不充分的風(fēng)險
七、交易結(jié)構(gòu)不合理的法律風(fēng)險
八、遭遇東道國政治風(fēng)險
2008年發(fā)生席卷世界的金融危機以后，曾經(jīng)風(fēng)光無限的美國金融界一片哀鴻，有著近百年歷史的美國投資銀行雷曼兄弟破產(chǎn)，貝爾斯登、美林被收購，前后僅隔半年，華爾街排名前五名的投資銀行竟垮掉3家。高盛和摩根士丹利從投資銀行轉(zhuǎn)型為銀行控股公司。與此同時，中國的金融界卻異軍突起、做得順風(fēng)順?biāo)?。國際金融媒體——英國《銀行家》雜志2014年7月公布了的"世界1000家銀行排名"，其中中國工商銀行以2076.14億美元的一級資本，蟬聯(lián)全球銀行首位，而中國建設(shè)銀行、中國銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行也躋身全球銀行業(yè)10強。中國金融業(yè)除了搭上了中國經(jīng)濟高速發(fā)展的順風(fēng)車外，"一行三會"金融監(jiān)管當(dāng)局加大了金融制度創(chuàng)新與監(jiān)管力度，各個金融機構(gòu)大膽進行金融工具和金融服務(wù)產(chǎn)品的創(chuàng)新也是其高速發(fā)展的重要原因。
隨著《存款保險條例》的頒布和實施，存款利率市場化已指日可期。繼債券市場向境外央行、人民幣清算行、人民幣業(yè)務(wù)參加行和合格境外機構(gòu)投資者開放后，在國內(nèi)陸續(xù)向非金融機構(gòu)合格投資人和私募基金開放。而銀行間債券市場以非金融企業(yè)為主體，陸續(xù)創(chuàng)新發(fā)展了短期融資券、中期票據(jù)等公司信用類債券;以商業(yè)銀行為主體，創(chuàng)新發(fā)展次級債券、信貸資產(chǎn)支持證券等金融債券。
這幾年賣得異常紅火的商業(yè)銀行理財產(chǎn)品，是在我國"分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理"的金融體制下的一次具有重大影響的金融創(chuàng)新，其業(yè)務(wù)模式如下：商業(yè)銀行首先與客戶簽訂客戶進行理財?shù)暮贤?，然后與信托公司簽訂信托合同，委托信托公司對該筆資金進行投資。該創(chuàng)新規(guī)避了《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定，即商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。上述業(yè)務(wù)模式是在現(xiàn)有的法律框架體系下進行的、是符合法律規(guī)定的金融創(chuàng)新。雖然在實際操作中個別商業(yè)銀行存在私自設(shè)立資金池、項目與收益不一一對應(yīng)等問題，但銀監(jiān)會及時通過2013年的8號文對上述問題進行了及時糾正。
據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會的數(shù)據(jù)，2014年末，我國信托行業(yè)管理的信托資產(chǎn)規(guī)模達到了13.98萬億元，成為了我國金融業(yè)的第二大行業(yè)。值得注意的是，導(dǎo)致我國信托業(yè)飛速增長的原因竟然是依靠發(fā)行富有中國特色的"次級貸款"產(chǎn)品而取得的。次級貸款項目是指或者項目本身不能產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流償還貸款，或者沒有足夠的抵押物來清償貸款。對于次級貸款項目，商業(yè)銀行是不能發(fā)放的，而信托公司則可以發(fā)行投資者風(fēng)險自擔(dān)的"高風(fēng)險、高收益"的集合信托產(chǎn)品，也就是具有中國特色的"次級貸款"產(chǎn)品。但值得提及的是，信托公司在發(fā)行該產(chǎn)品時設(shè)計的信用擔(dān)保架構(gòu)的專業(yè)水平很高，雖然打破"剛性兌付"勢在必行，但由于整個行業(yè)的法律風(fēng)控水平在逐漸提高，如不出現(xiàn)系統(tǒng)性風(fēng)險，整個行業(yè)出現(xiàn)違約的概率并不高。
近中國資本市場的利好消息也接連不斷，經(jīng)過幾年中關(guān)村代辦股份轉(zhuǎn)讓市場的試點，監(jiān)管層推出了與現(xiàn)行《公司法》、《證券法》等法律沒有沖突而又與國際資本市場慣例相接軌的"三板市場"配套政策。根據(jù)清科私募通數(shù)據(jù)統(tǒng)計：截止2015年6月11日，共有2559家企業(yè)成功在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。我國的《證券法》也正在緊鑼密鼓地修改中，股票發(fā)行"注冊制"、禁止跨市場操縱、設(shè)立證券合伙公司等制度將會寫入其中。可以預(yù)見，證券市場法律制度的變革將會給整個資本市場注入活力與效率。
由于私募基金與互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)并不屬于傳統(tǒng)的金融機構(gòu)，相對于監(jiān)管已經(jīng)比較規(guī)范的銀行、保險、證券、信托等傳統(tǒng)金融行業(yè)來說，這兩個行業(yè)是近期金融風(fēng)險的高發(fā)區(qū)，對此，繼《證券投資基金法》修訂后，證監(jiān)會又于2014年8月21日頒布了《私募基金管理暫行辦法》，形成了我國比較完整的公募基金與私募基金監(jiān)管法律架構(gòu)，該辦法強調(diào)的適度監(jiān)管、事中、事后監(jiān)管原則對于發(fā)展我國私募基金市場意義重大。根據(jù)《中國P2P借貸服務(wù)行業(yè)白皮書2014》的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2011年開始到2014年4月中旬，至少有118家P2P借貸平臺出現(xiàn)歇業(yè)整頓、提現(xiàn)困難、擠兌、倒閉甚至惡意跑路等情況。為了規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)，《互聯(lián)網(wǎng)金融指導(dǎo)意見》、《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法(試行)》、P2P監(jiān)管細(xì)則等監(jiān)管規(guī)則即將出臺，互聯(lián)網(wǎng)金融將在規(guī)范的前提下迎來更加快速的發(fā)展。
隨著我國居民收入的持續(xù)提高與人口老齡化程度的加深，我國居民對于保險特別是人壽保險的需求將不斷提高。2014 年《國務(wù)院關(guān)于加快發(fā)展現(xiàn)代保險服務(wù)業(yè)的若干意見》、《關(guān)于加快發(fā)展商業(yè)健康保險的若干意見》等規(guī)定的極大地拓展了保險業(yè)的發(fā)展空間;第二代償付能力監(jiān)管制度體系、費率市場化、商業(yè)健康保險個人所得稅優(yōu)惠等政策相繼出臺，養(yǎng)老金并軌、個稅遞延型保險等政策也被提上日程，將進一步促進保險業(yè)的發(fā)展。
成績畢竟屬于昨天，同中國的其他產(chǎn)業(yè)一樣，中國金融業(yè)的成就是量上的，金融創(chuàng)新存在質(zhì)上及結(jié)構(gòu)上的諸多先天不足，同時也蘊含著一定的金融風(fēng)險。金融資源配置效率低下、融資結(jié)構(gòu)不合理等問題依然存在，金融對于實體經(jīng)濟的支持力度不足的問題仍沒有解決，中小微企業(yè)融資難、融資貴的狀況并未得到根本的改變。
中國金融界面臨的壓力是空前的，宏觀上將面臨混業(yè)經(jīng)營、利率市場化、人民幣國際化的強大壓力，而以私募投資基金、民營銀行為代表的普惠金融，以余額寶、P2P、眾籌等為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融又對其經(jīng)營領(lǐng)域與經(jīng)營方式產(chǎn)生了巨大的沖擊，近期國家提出的"一路一帶"的發(fā)展戰(zhàn)略，又對中國金融界"走出去"提出了更高的要求?？梢哉f中國的金融業(yè)正處在大變革的前夜，而金融法律制度的變革將會首當(dāng)其沖。
中國共產(chǎn)黨第十八屆四中全會提出推進依法治國的戰(zhàn)略方針，金融業(yè)的創(chuàng)新與改革也要納入到法治之下，金融法是理論性與事務(wù)性結(jié)合強的法律學(xué)科之一，也是所有法律學(xué)科中變動快的領(lǐng)域，這對金融法律的研究人員提出了更高的要求，既要求理論研究人員及時對金融法律實踐中出現(xiàn)新的法律架構(gòu)和工具進行的總結(jié)和研究，也要求對金融創(chuàng)新提供及時的理論支持。金融法律的研究人員必須與實務(wù)人員緊密結(jié)合到一起，做到理論與實踐及時的轉(zhuǎn)換和借鑒。
南開大學(xué)資本市場研究中心的師生一直秉承"讀萬卷書、行萬里路"的治學(xué)準(zhǔn)則，一直活躍在金融創(chuàng)新法律研究與服務(wù)的前沿，完成了大量的政府、金融機構(gòu)交給的金融創(chuàng)新課題以及企業(yè)投融資方案的設(shè)計工作。這套金融法理與案例精析書系是南開大學(xué)資本市場研究中心的師生與京都律師事務(wù)所金融部律師合作研究的成果，通過對幾年來一起從事家族信托、并購基金、資產(chǎn)證券化、金融創(chuàng)新稅收籌劃等方面的理論研究成果與法律實踐的經(jīng)驗進行總結(jié)，以期達到拋磚引玉、共同進步的目的。
這套叢書可供金融從業(yè)人員參考，也可供對金融法感興趣的法律與經(jīng)濟院校在校師生閱讀。由于水平所限、加之時間緊張等因素，這套叢書存在諸多不足，敬請廣大讀者批評指正。
韓良
