日韩偷拍一区二区,国产香蕉久久精品综合网,亚洲激情五月婷婷,欧美日韩国产不卡

公司僵局及其法律解決

1.概述

公司本為具有自主決策和行動能力的組織體。但這一組織體有可能因內部成員間的對抗而機制失靈，無法運轉。公司僵局，是指公司決策和管理陷入無法自行解決矛盾的困境。人們經常使用"癱瘓"、"死結"等措辭形容這種狀態。

公司僵局可能表現為股東之間的沖突或者管理層內部的對峙。但管理層層面的僵持如能通過股東改選董事、監事或任命新高管得以化解，則說明公司并未陷入自有機制無法解決自身問題的困境，也就不構成僵局。僵局的根源通常是股東之間發生了不可調和的矛盾。

僵局比較容易發生于兩方股東表決權對等(如50%對50%)或者表決權相互掣肘(如40%對60%，須三分之二以上表決權通過的決議實際上需全體股 東一致同意)的公司。當股東間的矛盾激化時，股權相互牽制就可能演變成股東間的對抗和僵持。股東間的沖突可能表現為代表其利益的董事之間的對抗。

有限公司的股權結構較常見對等和掣肘現象，股權集中于少數股東的股份公司也有可能出現類似情形。有限公司的股權缺少有效的交易市場，異議股東不容易 轉讓出資，沖突難以通過一方的退出得到釋放，因此更容易造成僵持局面。而股份公司股權的轉讓比較自由，通常亦有活躍的交易市場存在，故股東提起訴訟請求解 散公司的情形很少見。

公司僵局常常是一個企業陷入困境、走向衰敗的開端。當股東合作破裂、信任喪失之時，公司不僅創造不出利潤，反而變成了吞噬財富的漩渦。清末中國剛剛 引進公司制度時，鮮有人愿意拿自己的身家財產與他人合資設立公司。這不僅僅因為公司是"舶來品"，國人"風氣未開"。對新式公司敬而遠之也許恰恰反映了當 時的實業家對投資創業領域的合作極度不信任。也許就是因為擔心合資伙伴背信棄義，自己的投資不見收益又被套牢，最終血本無歸，商人們才更加青睞傳統的合伙 和家族企業。如今，公司在中國早已司空見慣。但公司僵局也確實成為損害中國公司競爭力的具有傳染性的"病毒"。上海一名法官于2004年指出，"公司僵局 問題已成為當前我國公司實務中的代表性問題之一"，并形容公司僵局訴訟"蜂擁而至"(潘云波，公司僵局及其司法救濟研究，《政治與法律》2004年第4 期)。在21世紀，對合作的恐懼和不信任，仍然是限制中國企業發展的一個瓶頸。

因此，法律是否為公司提供了預防和化解僵局的必要規范，如何通過事前的籌劃和約定防范僵局，如何妥善地處理僵局，是需要認真研究的課題。

2.解決途徑

2.1沖突一方退出公司

沖突的某一方退出沖突，是結束沖突的最直接的辦法。在公司僵局發生后，公司回購沖突一方的股權，沖突一方收購另一方的股權，或者公司減資令一方退出，都是有效的化解僵局的方法。

關鍵問題是如何啟動退出。公司法規定了異議股東的退出規則(第74條和第142條)，但對解決公司僵局沒有顯著作用。一方面，公司僵局中的任何一方可能都無意主動退出；另一方面，這兩個條文所設定的退出條件不易滿足，回購股權或股份的程序也缺乏操作性。

因此，在沒有外界干預的情形下，沖突一方的退出通常只能依據公司章程事先設定的退出機制(如前面12.4節的徐銳敏案)或者當事人事發后達成的退出協議來實施。

2.2獨立第三方介入

由獨立第三方介入，進行調解、斡旋、推動股權轉讓價格的磋商甚至暫時接管公司，也是可行方法。但這同樣需要公司章程事先有所規定，或者在事發后雙方達成協議邀請獨立第三方介入。

2.3法院判決解散

當沖突各方不能通過協商達成諒解，任何一方也都不愿或者不能退出公司時，請求法院判決解散公司就成了一個解決辦法。判決解散是一種帶有破壞性的 解決公司僵局的措施。因為，它以終結公司的方式終結糾紛。判決解散只能是的、不得已的解決方案。如果有其他解決途徑而無須解散公司的話，應該優先適用 非解散途徑。所以，法院要判決解散一個公司，除了論證"公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失"外，還必須考慮公司僵局是否"通過 其他途徑不能解決"。而且，法院在判決之前必須進行調解，即在訴訟程序中嘗試能否通過一方的退出而化解僵局。

本章將著重討論法院判決解散的問題。

3.判決解散

1994年《公司法》缺少對公司僵局的處理措施。既沒有規定法院有權判決陷入僵局的公司解散，也未規定持不同意見的少數股東有權請求公司回購其股份。因此，股東如果起訴請求法院解散公司或者撤回股份，通常因無法律依據而得不到法院支持。

《公司法》經2005年修訂增加了強制解散和退股規則。"公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的， 持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。"(第182條)。較高人民法院公司法司法解釋二(簡稱《公釋二》)規定了司法解 散案件的受理條件和有關程序(略)。

3.1案例研討

林方清訴常熟市凱萊實業有限公司、戴小明案(較高人民法院指導案例8號，較高人民法院審判委員會討論通過，2012年4月9日。)

(案例內容略)

評析與問題：

(1)本案發生在一個兩股東各占50%股權的有限公司中。表決權對等，意味著只要雙方發生分歧，股東會就不可能做出任何決議；要作出決議，雙方必須 意見一致，或者達成妥協。在對等的表決權結構中，任何一方都不是多數，合作和妥協就顯得尤其重要。任何一方都需要尊重對方，否則只要發生沖突，僵局就無從 避免。本案的兩位股東顯然已經互不信任，喪失了合作基礎。對等表決權的結構決定了他們無法通過股東會的運作而自行擺脫困境。在公司章程沒有其他救濟措施的 情況下，將糾紛提交法院，請法院居中調解，并最終判斷是否解散公司，就不可避免了。

判決解散公司實為無奈之舉。法院如判決解散公司，應該論證不解散不足以避免正在發生的損害、浪費和不公正，即公司法所謂"(公司)繼續存續會使股東利益受到重大損失"。本案判決在這個問題上是如何分析和說理的？

(2)作為較高人民法院遴選并公布的指導案例，本案的裁判要點是："判斷`公司經營管理是否發生嚴重困難`，應從公司組織機構的運行狀態進行綜合分 析。公司雖處于盈利狀態，但其股東會機制長期失靈，內部管理有嚴重障礙，已陷入僵局狀態，可以認定為公司經營管理發生嚴重困難。""`公司經營管理發生嚴 重困難`的側重點在于公司管理方面存有嚴重內部障礙，如股東會機制失靈、無法就公司的經營管理進行決策等，不應片面理解為公司資金缺乏、嚴重虧損等經營性 困難。"

案例中提及，"服裝城管委會調解委員會"訴前對爭議雙方進行過調處，一、二審法院也做過調解，但均無功而返。這似乎表明，該公司的"經營管理困難" 已無法通過其他途徑解決，唯有解散一途可走。值得討論的問題是，雙方"不能達成一致意見"的原因是什么？是一方不愿意收購，還是另一方不同意轉讓？是雙方 根本不同意收購股權或減資，還是僅僅在價格上達不成一致？如果只是價格上有爭議，法院是否應該介入定價過程，而不是坐視當事人協商不成？例如，讓雙方聘請 獨立的資產評估機構對沈某的股權評估定價。總之，值得思考的是，法院如何調解才可以斷定已窮盡了其他救濟途徑？

3.2案例研討

中石化安徽石油分公司訴合肥橋慶石化有限公司案(安徽省合肥市中級人民法院民事判決書，(2009)合民二初字第10號)。

(案例內容略)

評析與問題：

(1)法院為什么不判決解散該公司？

(2)本案法院如何認定原告"未窮盡救濟途徑"？原告(主張解散公司者)不接受法院調解和被告(反對解散公司者)不接受法院調解的后果可能有什么不同？

(3)《公司法》規定，法院判決解散公司，須以"通過其他途徑不能解決"僵局為條件。有人認為，"其他途徑"應當包括公司內部救濟(依公司章程、合 同約定的手段等予以救濟)、市場救濟(如股份內部轉讓或者對外轉讓)和解散公司外的其他司法救濟(如異議股東股份回贖請求之訴)。(參見張艷、馬強，法院 判決解散公司相關問題之研究，《法律適用》2008年第9期，第60頁。)

《公釋二》第5條規定："人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。當事人協商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續，且不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院應予支持。"由此可知，公司減資也可以作為化解僵局的"其他途徑"之一。

在審判實踐中，被告股東或者公司外第三人收購原告股東股權經常被法院運用為替代強制解散的方案(如謝海華與楊明高等上訴案，四川省成都市中級人民法院民事判決書，(2009)成民終字第133號)。

如果原告股東在起訴請求解散公司前未嘗試向對立股東或公司以外的第三人出讓其股份，則法院可能認定，原告并未窮盡其他救濟途徑(如蘇偉文與吳海怡上 訴案，廣東省佛山市中級人民法院民事判決書，(2006)佛中法民二終字第736號)。如果原告股東在訴訟中拒絕與被告協商出讓股權從而退出陷入僵局的公 司，則法院也可能認定原告未窮盡"其他途徑"(即不能證明糾紛"通過其他途徑不能解決")。例如，本案原告以股東之間意見出現嚴重沖突無法形成決議、造成 公司經營嚴重困難，訴至法院要求解散合肥橋慶石化有限公司。法院在審理過程中主持調解，另一方股東表示愿意在資產評估基礎上收購原告持有的45%的股份， 但原告未表示同意，也不愿意繼續經營加油站。法院判決指出："中石化安徽分公司在起訴前也未證明自己嘗試通過轉讓股權或通過其他途徑解決，訴訟過程中經法 院主持調解亦不愿意出讓其持有的股權，表明中石化安徽分公司未窮盡救濟途徑。"因此駁回中石化安徽分公司主張強制解散公司的請求。

在一些案件中，當事人在法院調解下達成股份收購協議，公司免于強制解散。而控制股東如果不接受法院的調解(即與非控制股東達成股份轉讓協議)，法院 就可能認定公司僵局"通過其他途徑不能解決"，進而解散公司。可見，強制解散事實上成為法院促使(或者說迫使)反對解散的股東收購主張解散的股東之股權的 一種手段或者策略。因此，如果案件符合"公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失"這一條件，而原告不符合主張公司回贖股份的法定條 件，本著盡量維持公司存續的原則，法院可以以免于強制解散公司作為交換條件，促使反對解散公司的股東(通常是公司控股股東或實際控制人)與原告達成調解： 公司或其他股東收購原告股權，原告退出公司，公司免于解散。

審判實踐中，更多的案件是原、被告雙方經法院調解并未達成收購股權或者減資的一致意見，法院便以已窮盡其他救濟措施為由判決公司解散。但是，調解失 敗的原因究竟是什么？是主張解散一方拒絕退出，還是反對解散一方寧愿解散公司也寸步不讓？是雙方根本無調解意向，還是僅僅在價格上暫有分歧？法院是否采取 了合理措施進行干預和引導？這些問題，法院似有必要在判決書中說明。因為，澄清這些問題才有助于判斷該公司是否真的無藥可救，唯有解散才是可行的。

4.預防措施

與其在發生糾紛后對簿公堂，不如防患于未然。中國企業急需能夠減少和妥善處理公司僵局的法律服務。如何通過事先規劃避免和化解僵局，是法律人應該認真研究的問題。結合審判實踐和相關文獻，有以下建議可供參考：

4.1盡量避免持股比例對等的股權結構。如果因雙方出資相等而無法避免持股比例的對等，可以考慮設置不同于出資比例的表決權比例，以防表決僵局。例如：章程規定，在某些事項上某一方擁有51%的表決權。

4.2預設打破表決僵局的機制。公司章程可以規定，在某些事項上股東會一旦形成僵持局面，無法做出決議，則啟動打破僵局的機制。這個機制可以是由某 個機構或者人員(如特定人士組成的委員會、獨立董事、獨立監事、仲裁機構、行業協會或者行政主管部門)來居中調解或裁決，也可以是由特定機構或人員暫時接 管公司事務，以防公司經營因決策僵局而遭受破壞。

4.3預設股權強制收購(或回購)條款。公司章程可以規定，出現特定僵局情形時，持有多數股權的股東應以某種價格(例如經獨立評估機構評估的價格， 或者按章程規定的計算公式得出的價格)強制收購異議股東的股權(See Harold D. Field, Resolving Shareholder Disputes and Breaking Deadlocks in the Close Corporation, 58 Minn.L. Rev. 990 (1974))。公司章程還可以規定，如果連續兩次股東會或董事會對某些重大事項無法達成決議，則持有公司50%以上股權的股東或一致行動人，有權收購投 反對票的股東的股權(參見柏立團，預防公司僵局，《董事會》雜志2011年11期)。不過，這類條款的合法性可能遭到質疑。

當然，避免僵局最重要的也許莫過于審慎選擇合作伙伴，恰當任命高管，并維持和諧的公司治理。盡管律師可以對合作對方進行盡職調查，公司章程可以設計防范條款，但知人善任的睿智和維系合作的凝聚力更多的是法律世界之外的一門商業藝術，是成功企業家獨享的技藝。

異議股東退股權之規則與案例解析

1. 規范目的

異議股東退股權，是指對公司重大變更持反對意見的股東要求公司回購其股權的權利。

20世紀初的美國判例法創造了這項權利。而在19世紀，美國許多州的公司法通常規定，公司合并、資產轉讓、改變組織形式、修改章程大綱等重大變更須 全體股東一致同意才能實施。這一規則使得持極少數表決權的股東就可以阻止持大多數甚至絕大多數表決權的股東同意的事項。這如同給了每一名股東一票否決的權 利，公司的重大變更很難甚至無法實施。

20世紀以后，各州公司法相繼修改了上述規則：經股東多數表決權同意，公司即可實施重大變更。作為對異議股東喪失否決權的一種補償(或者替代)，某 些州法院的判例承認，對公司重大變更持異議的股東有權請求公司以公平價格回購其股權。這一權利被稱為"評估權"(right of appraisal)——其含義實際上是"以公平的評估價回購股份的請求權"。

目前，各州公司法對于哪些股東在哪些重大變更情形下享有該權利有不同規定。一般來說，在以下三種情形，擁有表決權的異議股東通常享有評估權：一是，發生吸收合并時，被吸收公司的股東；二是，出售了幾乎全部資產的公司的股東；三是，發 生股份轉換交易時股份被轉換的股東。但是，對于股份可公開交易的公司和擁有大量股東(通常2000名以上)的公司，其股東即便符合上述三種情形，也不享有 評估權。因為他們的股份易于轉讓，無須評估權救濟。因此，一般說來評估權是緊密持股型公司股東專享的救濟權。(Hamilton& Freer, The Law of Corporations 380-382, (2011))

與美國法不同的是，我國《公司法》規定異議股東退股權還有為受排擠的小股東提供公平退出機會的目的(參見洪虎，全國人大法律委員會關于《中華人民共和國公司法》(修訂草案)修改情況的匯報，《全國人民代表大會常務委員會公報》2005年第7期)。最終通過的修正案還規定，股份公司股東在法定情形下也享有異議股東退股權(第142條)。這一點也與美國法不同。

2. 規范解釋

《公司法》第74條規定，在有限責任公司，出現下列情形之一時，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股權：

(1)公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合公司法規定的分配利潤條件；

(2)公司合并、分立、轉讓主要財產的；

(3)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

上述規則存在以下有待解釋的問題：

及時，有限公司股東主張退股權的前提是對公司的相關決議"投反對票"。然而，就及時項事由而言，股東須對哪次決 議"投反對票"是不清楚的。公司可能不對是否分配利潤作出決議(公司法并未要求公司對不分配必須作出決議)。因此，公司不做不分配之決議或者召開股東會而 不通知特定股東的情況下，股東如何表達異議進而要求公司回購其股權都成為問題。

審判實踐中，一些案件的判決放寬了第74條的適用條件。在張超訴穩健公司案，法院認為，股東請求公司回購股權的前提條件之一是，股東對股東會決定不分配利潤表示反對，至于公司股東會是否確實作出不分配決議以及異議股東是否在決議過程中投反對票，并非關鍵問題。

判決書寫道：被告穩健公司成立于2002年8月。2006年11月，股東張超通過查閱穩健公司財務會計報告及財務會計帳簿，獲悉從2002年8月至 2006年12月31日，穩健公司連續五年均有贏利。2007年10月11日，張超致函穩健公司請求召開股東會，提出利潤分配方案，并說明若不同意分配利 潤，則請求穩健公司按合理的價格收購其股權。2007年10月30日，穩健公司召開股東會。該次會議因部分股東提出，公司的100多萬元應收款未收回導致 帳上無利潤可分，最終未形成是否分配公司利潤的股東會決議，亦未能同意收購張超股份。張超遂提起訴訟，請求判令被告穩健公司以人民幣35萬元價格收購其 25％的股權。

判決還指出：本案的焦點問題之一是："股東請求公司收購股份，是否須以公司形成不分配利潤的股東會決議且該股東對該決議投反對票為前提條件？"對 此，判決認為，"異議股東股份收購請求權旨在保護股東在對公司重大決策持不同意見時，有機會按照公平價格，收回出資、退出公司。因此，張超是否在股東會上 對不分配利潤表達過反對意見，是法院的審點。"(陳昌、沈璇敏，股份收購請求權案件的調解思路與方法，上海法院網，2009年8月21日)

在有的案件中，是否召開股東會也不是必要條件了。在上海建維工貿有限公司訴上海尊藍山餐飲有限公司案，判決認為，根據2006年公司法第75條的規 定，"在大股東和被告公司采取消極不合作方式，對請求回購的小股東權利救濟帶來困難的情況下，雖未實際召開股東會，但已經滿足`連續五年不分配利潤`和 `連續五年盈利`的回購條件，人民法院可以認定股東要求被告公司收購其股權的條件已經成立。"(上海市第二中級人民法院民事裁定書，(2010)滬二中民 四(商)終字第1406號。)

第二，股東退股與公司減資程序的關系有疑問。公司如回購股權后注銷，必然減少股東人數和注冊資本，因此須修改公 司章程的相關條款(參第25條)。而股東會會議作出修改公司章程、減少注冊資本的決議，"必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。"(第43條)有疑問 的是，公司回購異議股東之股權時是否須依第43條作出股東會決議？如是的話，異議股東的退股請求很可能被大股東否決，第74條形同具文；如不是的話，法律 依據何在？

第三，關于股東起訴的時間限制。根據第74條第2款的規定，"自股東會會議決議通過之日起60日內，股東與公司 不能達成股權收購協議"是異議股東提起訴訟的前提條件。這表明，異議股東要確定公司與其"不能達成股權收購協議"須經60日的協商期間，除非提前取得可證 明公司不能與其達成協議的證據。90日的要求意味著，60日屆滿后異議股東須在隨后的30日提起訴訟。90日期間應理解為異議股東提起退股權訴訟的除斥期 間(參見李保華訴云南圓通投資有限公司、云南石海投資有限公司案，昆明市中級人民法院民事裁定書，(2009)昆民五初字第1號)。

在股份有限公司，股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以回購該股東的股份。公司回購的股份應當在六個月 內轉讓或者注銷(第142條)。有待解釋的問題是：(1)"持異議"應如何理解？是否包括投棄權票？是否必須參加股東大會的投票？(2)持異議的股東"要 求公司收購其股份"，應以何種形式提出其要求？有無時間限制？(3)公司如果拒絕回購，持異議的股東是否有權就此提起訴訟？(4)公司法第74條的規定能 否參照適用？(實踐中，當上市公司發生合并時，公司通常為不愿意留在存續公司的股東提供了變現股份退出的機會，也即所謂"現金選擇權"，詳見13.2節的 上港集團吸收合并G上港案和都市股份吸收合并海通證券案。)

，根據司法解釋的觀點，除上述股東可行使退股權的情形外，在公司解散訴訟中，公司可以通過回購股東的股權，避免被判決強制解散(《公釋二》第5條)。

3. 案例研討

郭新華訴北京華商置業有限公司案(北京市及時中級人民法院民事判決書，(2008)一中民初字第2959號)

原告：郭新華。

被告：北京華商置業有限公司(簡稱華商公司)。

原告郭新華訴被告華商公司股權回購請求權糾紛一案，……現已審理終結。

原告郭新華訴稱：原告系被告華商公司的股東，以貨幣出資420萬元，持有華商公司股權比例為12％。原告方得知 被告華商公司于2007年11月21日召開股東會議，并作出出售部分廠房的決定。對于該決議，原告表示反對。2008年1月9日，原告根據公司法