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法律問題亦可多種表述

——為希業(yè)律師題序

斷斷續(xù)續(xù)爬格子至今，鍵盤上敲出的書稿、論文、散文早已百萬余字，偶爾還能在不同的語體、文體中轉(zhuǎn)換，并時常熟練地運(yùn)用概念劃分原理輕易地評價并不熟悉的主題，但為人寫序，倒還是及時次。難點(diǎn)倒并不是寫多少文字，而是來自這份別具一格的書稿。

同希業(yè)相識是在全國律協(xié)的經(jīng)濟(jì)專業(yè)委員會年會，雖不常聯(lián)系但幾乎年年碰面，雖未曾多聊但知道他和他的同伴們一直在踏踏實(shí)實(shí)做人、踏踏實(shí)實(shí)做事。這次才知道，原來他還在踏踏實(shí)實(shí)地嘗試著以新的思路寫書。

打開書稿時有些詫異，因?yàn)橛玫牟皇欠蓵某Ｒ娬Z體，倒是有些像現(xiàn)代詩，尤其像是年輕時看過的一位武俠小說作家的筆法——集敘事、論道、抒情與排疑解惑于一體，既有文學(xué)語言的繪聲繪色，又有法律語言的循規(guī)蹈矩。以至于我這以咬文嚼字為家常便飯之人，也覺得一時不太適應(yīng)。但細(xì)看目錄以及具體章節(jié)、文字，才識里面的綿綿新意。

法律語言向來枯燥、古板，甚至詰屈聱牙，并非所有功力的人都易看懂。那是因?yàn)椋ㄓ谐橄蠖ㄐ缘恼Z體才能由表及里，透徹地表述性質(zhì)和范疇；唯有循規(guī)蹈矩的語法才能剖絲剝繭，地做出界定和判斷。因此，它是語言使用環(huán)境和功用使然，非此難以抵達(dá)表述的目的。而法律英語更甚，往往半頁紙沒有一個標(biāo)點(diǎn)符號，一層層的修飾成分讓人早已不再關(guān)注作者到底在說什么，而是一門心思去分析到底是什么語法結(jié)構(gòu)。

然而這并非，因?yàn)榉烧Z言除了用于專業(yè)的論證外，沒有必要刻意為了其專業(yè)性而拒人于千里之外，而是需要有更多的人能夠理解和執(zhí)行。正因于此，美國曾經(jīng)發(fā)起過"易懂英語運(yùn)動"(ThePlainEnglish)，試圖逐漸以通俗易懂的語言替代眾多術(shù)語和復(fù)雜用語，使政府的語言更加親民、更易理解和執(zhí)行，并取得了不錯的效果。中國內(nèi)地的法律用語雖然本就沒有那么高深，但如何讓更多的人易懂、易讀、易學(xué)，同樣是法律專業(yè)人士需要面對的內(nèi)容。

合同是權(quán)利義務(wù)的重要來源，相對于因法律的強(qiáng)制性而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，屬于由平等主體之間因合意而產(chǎn)生的約定義務(wù)。而公司又是當(dāng)今經(jīng)濟(jì)生活中最為主要的民事主體，因此公司的合同運(yùn)用和管理便成了如今每個商務(wù)合同主體都要面對的問題。而就現(xiàn)實(shí)而言，絕大多數(shù)企業(yè)的合同管理，無論是對合同操作的精細(xì)化還是對合同事務(wù)的管理，都遠(yuǎn)未達(dá)到應(yīng)有水平，既不能實(shí)現(xiàn)其交易利益的較大化，也不能實(shí)現(xiàn)其法律風(fēng)險(xiǎn)的最小化。

究其原因，是因?yàn)槲覀兠媾R的許許多多事務(wù)本身并非法律事務(wù)，只是出于社會秩序的需要才以立法的方式規(guī)范相關(guān)行為，而單純地從法律角度考慮問題，既枯燥乏味又容易本末倒置。尤其是對民事法律問題的探討，如果只討論法律問題的定性而不解決如何進(jìn)行實(shí)務(wù)操作的問題，則這類探討仍然只定位于解決爭議的法官思維。例如，商務(wù)合同本身首先是經(jīng)濟(jì)事務(wù)，與合同相關(guān)的立法是為建立良好的交易秩序以促進(jìn)社會良性發(fā)展，因而企業(yè)的合同行為首先要考慮的是如何實(shí)現(xiàn)交易而不是首先考慮如何遵守法律規(guī)則。因此，需要更多的視角、更多的方式去解釋企業(yè)應(yīng)該怎么做，這樣才能既實(shí)現(xiàn)目標(biāo)又降低風(fēng)險(xiǎn)。

從這篇書稿中，我們看到了一種不同的講述法律問題的體裁風(fēng)格：不是一位措辭嚴(yán)謹(jǐn)?shù)穆殬I(yè)律師在主講法律問題，而是一位已是博學(xué)律師的朋友在漫談企業(yè)管理時，解釋提及的法律規(guī)定如何理解和把握。因此，里面有情景、有比喻、有建議、有情感，讓枯燥的內(nèi)容不再枯燥，讓刻板的法律不再刻板。

身處一個全球化、信息化的時代，世界的變化越來越快、越來越大、越來越關(guān)聯(lián)，既需要我們理解事務(wù)的關(guān)聯(lián)關(guān)系、認(rèn)識變化的進(jìn)步意義，也提醒我們跟上時代的步伐、創(chuàng)造新的領(lǐng)域，把我們的所思所想形成文字并加以廣泛傳播，直到抵達(dá)真正需要的有緣人。每個人的丁點(diǎn)奉獻(xiàn)，便是全社會的愛的海洋；每個人的丁點(diǎn)進(jìn)步，便是全社會的巨大變革。

千里之行始于足下，丁點(diǎn)奉獻(xiàn)你我有責(zé)，且行且珍惜。期待希業(yè)有更多的探索、更多的奉獻(xiàn)！

吳江水

二〇一四年十一月二十四日于杭州

［注：作序者系中國人民大學(xué)律師學(xué)院客座教授兼研究生導(dǎo)師、中華全國律師協(xié)會企業(yè)法律顧問委員會副主任、中華全國律師協(xié)會教育委員會委員、法律風(fēng)險(xiǎn)管理網(wǎng)(www.legalrisk.cn)創(chuàng)辦人、全國律師執(zhí)業(yè)基礎(chǔ)培訓(xùn)指定教材《律師執(zhí)業(yè)基本技能》副主編、《的合同——合同基本原理及審查與修改》及《的防范——法律風(fēng)險(xiǎn)基本原理及識別、評估及解決方案》作者］

作者手記：靜等花

合同情緣，各有分定。

這是一起房地產(chǎn)開發(fā)合同糾紛的庭審現(xiàn)場。

我方提交的263頁的證據(jù)材料，正等著對方律師核對后發(fā)表質(zhì)證意見。

這場對決，是一場硬仗。從上次開庭情況來看，雙方已錙銖必較，寸土必爭，都恨不得從雞蛋中挑出骨頭來。

律師的旁邊，分別坐著公司的法定代表人，不怒自威。

昔日生意場的合作伙伴，今日在此相見，分外眼紅。

兩位老總的語氣中透著憤怒，庭審氣氛凝重，彌漫著火藥味。

等到庭審結(jié)束，委托人迫不及待地問：這場官司能贏嗎？

我應(yīng)道：咱們努力了，靜心等待法院判決吧。

……

作為律師，我們看慣了因合同而生的悲歡離合，因利益而起的反目成仇。如果糾紛可以還原，它們的軌跡幾近相同：一個歡喜的開場，禍起利益，經(jīng)一場廝殺，悄無聲息，歸于平靜。

一切的悲劇，都是從喜劇開始。合同就是那喜劇的開始。

古語說，道不同，不相為謀。能締結(jié)合同的，都是緣分，都是同心合作、友好撮合的結(jié)果。

合同締結(jié)，本應(yīng)成為雙方友好合作的見證。但一旦雙方利益失衡，對簿公堂，成也蕭何，敗亦蕭何，合同便成為雙方博弈的"罪證"。

總見新人笑，不見舊人哭。不斷有人喜結(jié)良緣、締結(jié)合同，也不斷有合同禍起蕭墻、硝煙四起，這就是合同的真實(shí)寫照。

誠實(shí)信用，是合同的生命。一紙合同展現(xiàn)一個社會的現(xiàn)實(shí)。

在缺乏誠實(shí)信用的社會里，很多人已經(jīng)不再用道德或良心去約束自己，也已然忘記先人的古訓(xùn)，只為暫時的利益讓自己成為他人的地獄。在他們的信仰里，只有永恒的利益，沒有永遠(yuǎn)的朋友。

如果合同也有生命，它會如何看待人世間的利益之爭？

我們一直在期待，每份司法判決書都能還當(dāng)事人一份公道，但勝訴的判決還能挽回守約人對失約者的信任嗎？

二

趣從文生，魅力無限。

2014年9月16日，92歲高齡的國家科技較高獎得主吳良鏞院士一手拄著拐杖，在工作人員攙扶下，一步步緩緩走上人民大會堂報(bào)告臺。

他站著，用微顫的聲音，講述《志存高遠(yuǎn)，身體力行》。

放眼臺下，北京高校的眾多年輕學(xué)子難敵秋意，伏桌酣睡。

……

是吳老講授的知識過于高深莫測，難以引發(fā)學(xué)子們的共鳴，還是學(xué)子們不知天高，缺乏對老教授起碼的尊重？

由此想到醫(yī)生治病。良藥苦口利于病，但如果病人捧著藥卻因味苦實(shí)在難以下咽，估計(jì)再好的藥也治不好病人的病。而食療則不然，甜貽到則身體健。

所以，想要"拯救"莘莘學(xué)子于"無知"之中，不妨先從他們樂于接受的方式開始。

曲高和寡，無觀眾不舞臺，寫作亦如此。

當(dāng)下法律專業(yè)書籍以深為美，而于普通讀者而言卻是枯澀難懂，讀者沒有耐性讀下去，只能束之高閣，高深的法律知識總難以深入人心。

文似看山不喜平，讓僵硬的法律有趣起來，如花飛舞，在跌宕起伏中盡顯其魅力，以喜聞樂見的形式讓更多人認(rèn)識它、了解它，甚至喜歡上它，這應(yīng)該成為更多作者的共識。

對于本書，我所期待的，就是讓更多讀者感覺有料、有趣、有用。

本書內(nèi)容是我曾為50多家企業(yè)合同培訓(xùn)的講稿匯總，每次講座，看著講稿在變厚，案例在增加，我就愈加急切地想把這些講稿編輯成冊，希望能有更多的讀者讀到它，以此為鑒，少走彎路。

這是一本有著大量的真實(shí)故事、案例、法學(xué)理論、實(shí)務(wù)指導(dǎo)的書，相信會有許多讀者能從書中找到自己的影子和辛酸。

它從律師的視角去看合同的紛爭，它在寫合同，更在寫風(fēng)險(xiǎn)。它在講故事，卻超越故事本身，它在講法律，卻蘊(yùn)含反思與告誡。

它讓經(jīng)歷過的人重返現(xiàn)場，回味因果；它讓未曾經(jīng)歷的人靠近合同，感受得失。

商場如戰(zhàn)場，無論是蘋果公司iPad商標(biāo)合同糾紛案件還是深圳機(jī)場的借款合同糾紛案件，勝敗難料，扣人心弦，總會讓讀者為紛爭得失嘆息惋惜、唏噓不已。

三

心中有夢，生命有路。

我們每個人的夢可以很平凡，可以很高大，不必糾結(jié)外界的評判，不必在意別人的眼神，堅(jiān)持做好本分的事，用心做喜歡的事，我們終會有所收獲。

回首當(dāng)年，在高密城準(zhǔn)備高考的我，聽著滿城高音喇叭中播放粗獷沙啞的《紅高粱》主題曲"妹妹你大膽往前走"，知道了金熊獎和莫言。

那個時候，沒有互聯(lián)網(wǎng)，對這位老鄉(xiāng)作家的認(rèn)識只停留在他是《紅高粱》的作者，他憑這部作品一舉成為我們高密城里的名人。

當(dāng)時，我還是一個備戰(zhàn)高考的高三學(xué)生，對于像我這樣想通過考上大學(xué)來改變命運(yùn)的農(nóng)村孩子來說，莫言的光環(huán)和榮耀即變成了我的人生夢想。

……

25年過去了，莫言摘取了諾貝爾文學(xué)獎的桂冠，光耀世界。而當(dāng)年那個憧憬成為作家的高中生也步入不惑之年，從事著一份與作家不搭界的職業(yè)。

或許，每個人骨子里都有一個別樣的自己，會在不經(jīng)意間現(xiàn)身。

4年前，那個夢想當(dāng)作家的自己復(fù)活了，在繁雜緊張的工作之余，喜歡上挑燈夜戰(zhàn)碼字，完成了及時部關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量方面的法律專著。

去年年初，又萌生寫第二本書的想法，難忘十個多月夜深伏案，凝神靜思，終已完稿付梓。

記得1994年，我大學(xué)畢業(yè)被分配到一家大型央企，在生產(chǎn)一線從事生產(chǎn)工作，工作之余，開始自學(xué)法律知識。

自學(xué)是一項(xiàng)非常枯燥的事情。每次上夜班歸來，困乏、憔悴、失意襲來，讓人感覺精神游離在身體之外。我曾多次想放棄，我能實(shí)現(xiàn)我的目標(biāo)嗎，這一切是為了什么呢？我對自學(xué)法律的決心有些動搖。

又是一次上夜班，我在巡視設(shè)備時，突然有個念頭，在設(shè)備間的墻上用房間鑰匙刻畫一筆，作為對自己奮斗的警示和鼓勵，時刻提醒我要堅(jiān)持，避免在孤獨(dú)、彷徨中消沉下去。

于是，在那面墻上每五天就會刻上一筆，每二十五天就有一個完整的"正"字……

當(dāng)"正"字越來越多的時候，我就有了更多的信心，正是因?yàn)橛兄环N信念，我如期完成了計(jì)劃中的多門課程學(xué)習(xí)和考試。

2003年8月的一個夜晚，非常悶熱，這是我在這家企業(yè)的一個夜班。在那面墻上深深刻下一筆，看著滿墻的"正"字，我淚如雨下，從此將告別這里的一切。

生活中總有巧合，或命運(yùn)的安排，2004年年初不經(jīng)意間看到美國電影《肖申克的救贖》。

當(dāng)我看到蒙冤入獄的主人公安迪用小鋤頭在監(jiān)獄的墻上刻下"A"字，一鋤頭一鋤頭地慢慢挖出一個逃生通道，再到逃離監(jiān)獄，伸開雙臂讓傾盆大雨沖刷著自己的那一刻，我按捺不住內(nèi)心的騷動。

誰都不會明白，在我的內(nèi)心深處，有一種與安迪無以言表的共鳴。這種共鳴不是刻在墻上，而是深深地刻在骨子里，感同身受，我不是為劇情所感染，主要是那些場面喚起了自己那段刻骨銘心的奮斗經(jīng)歷。

在人生目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的漆黑路上，煎熬之下的堅(jiān)持、抗?fàn)帯⑹⑿乃帷⑨葆濉⒖鄲灒繕?biāo)實(shí)現(xiàn)之后的痛快、喜悅、釋放、收獲，沒有類似經(jīng)歷的人是難以體會的。

回首那段經(jīng)歷，我慶幸、自豪，更是驚訝，多年來我竟然能堅(jiān)持下來。這段經(jīng)歷成為我的人生財(cái)富，給我力量，激勵著我堅(jiān)持向新的人生目標(biāo)進(jìn)發(fā)。

其實(shí)，我們中的每個人都有過不同的目標(biāo)，有大有小，很多人也都堅(jiān)持過，幾個小時甚至幾十天，只不過最終被生活中的種種變故或自身的惰性擋住了前進(jìn)的腳步。

如今，我從事律師工作已有十年，經(jīng)歷了失意、落魄、成功，人生到了不以物喜、不以己悲的不惑之年，錘煉了得之不喜、失之不憂的定力，不再過分在意得失，不再過分看重成敗。

只要自己努力過，只要自己奮斗過，摒棄浮躁，做自己喜歡做的事，靜靜等待成敗、友誼、支持、收獲……

非常感謝我的愛人及家人，無論我成功或失敗，總有他們相伴，給我鼓勵和支持。

對于我，一名普通律師，受人之托忠人之事，以責(zé)任贏信任，盡職盡責(zé)，無怨無悔。

每天執(zhí)案卷，研法度，執(zhí)著向上，歷盡案件風(fēng)雨，心懷感恩，靜等花開，只為聞一縷馨香。

四

君子之合，和而不同。

2013年8月，陳可辛執(zhí)導(dǎo)的電影《中國合伙人》上映，電影講述了80年代三個知識分子浪漫騎士般的"中國式成功"故事。

主人公王陽、成東青、孟曉駿的人生跌宕起伏、命運(yùn)多舛深深感染觀眾。他們"只有在失敗中尋找勝利，在絕望中尋求希望"的不屈意志，激勵著心懷夢想的年輕人；他們"我沒有朋友，只有你們兩個是我朋友"的哥們兒親情，觸動著在創(chuàng)業(yè)路上并肩作戰(zhàn)的合伙人。

80年代，是一個單純而富有激情的時代，是改革、開放、高考、留學(xué)、精英、勵志、詩意、理想并存的時代。

在這個時代畢業(yè)的大學(xué)學(xué)子，帶著這個時代的深深烙印，勤勤懇懇，認(rèn)真好學(xué)，吃苦耐勞，敢為敢當(dāng)，矢志不渝，對未來充滿無限憧憬。

……

也有這么一群人，他們在80年代中期高中畢業(yè)，曾是各地區(qū)的高考狀元，經(jīng)過北大、人大等高等學(xué)府的文化浸染，在中國放開個人開辦律師事務(wù)所的初期，合伙創(chuàng)辦了現(xiàn)在的山東文康律師事務(wù)所。

2015年4月24日，就是文康律師事務(wù)所二十歲的生日了。

二十年，這群親同手足的律師們，低調(diào)內(nèi)斂，不懈追求，默默地支撐使文康所慢慢長大，由一個三人小所發(fā)展為百人規(guī)模所，在一方贏得了較高知名度和美譽(yù)度，獲得了幾乎國內(nèi)律師事務(wù)所所能獲得的全部榮譽(yù)。

康菲石油漏油案、黃島石油管線爆炸案、俄羅斯"新星"號沉船案、果凍噎死兒童案等國內(nèi)外有著重大影響的案件，在他們手中收官。

我今生有幸加入這個團(tuán)隊(duì)，與他們并肩，成為合伙人中的一員。感謝文康的每位兄弟姐妹，在一起共事、合作、爭論，倍感幸福。

我也謹(jǐn)以此書獻(xiàn)給二十歲的文康，愿她承載我們所有人的夢想走得更遠(yuǎn)、飛得更高。

(此刻，耳畔仿佛響起羅大佑的《光陰故事》)

遙遠(yuǎn)的路程昨日的夢以及遠(yuǎn)去的笑聲

再次的見面我們又歷經(jīng)了多少的路程

不再是舊日熟悉的我有著舊日狂熱的夢

也不是舊日熟悉的你有著依然的笑容

生命與告別光陰的故事改變了我們

在本書寫作過程中，張金海、殷啟峰、陳潔、柯振岳、高亨超、張寶菊、任志向、張紅等文康同事給予了鼓勵和支持，以及《合同》的作者吳江水大律師給予了指導(dǎo)，在此一并謝過。

五

徒善不政，徒法不行。

2014年，這一年，注定會有很多人感覺與往年不同，因?yàn)槲覀兊膰液蜕鐣磳⒂瓉硪粋€變革的時代。

2014年10月20日，黨的十八屆四中全會開幕。

一時間，各大媒體的頭條上多了法治反思的文章。《中國經(jīng)濟(jì)周刊》的一篇報(bào)道"依法治國的特殊樣本——審判高官紀(jì)實(shí)"深深吸引了我：

交通部原副部長鄭光迪貪腐案中，鄭光迪對聘請律師辯護(hù)的態(tài)度是：自己是組織的人，怎么可以跟組織對抗呢？請了律師是不是代表對組織不忠誠？

因受賄罪被訴的全國人大常委會原副委員長成克杰拒絕聘請律師，愿接受國家的一切處理，不需要辯護(hù)。

原北京市市委書記陳希同對律師抱著懷疑和抵觸情緒，他的理念是：組織愛怎么審判就怎么審判吧。

……

他們即便成了嫌疑人，也只認(rèn)同組織和權(quán)力而不是法律，或許在他們心里從來沒有過法律和律師。如果政黨、政府、高官都不敬畏法律，不遵守法律，到頭來，終會禍國殃民，也必將自食其果。

法學(xué)泰斗江平先生說，四中全會是針對法治的撥亂反正。

作為公民，我們更期待自己的國家，少些撥亂反正，多些法律尊重。

黨的十八界四中全會謝幕，依法治國的號角吹響，我們又有了新的期待……

……