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篇1

20世紀中葉,受“被害者導向”理念和犯罪人復歸社會思想的影響,西方刑事和解制度逐漸發展和完善起來。

1.“被害者導向”理念。傳統刑事司法理論認為,犯罪是對國家利益的侵害,因此,國家在刑事訴訟中居于主導地位,而被害人的權利被國家的權力擠到了邊緣,只是訴訟程序被動的參與者。隨著“被害人犯罪學”理論的興起,很多學者開始認為:刑事訴訟不應僅僅體現國家和犯罪者之間的關系,更應提高被害人的訴訟地位,使被害人成為積極的訴訟主體。二十世紀六七十年代,“被害者導向”的刑事政策思潮興起,如何保障被害人的權利成為學者的熱門話題,而被害人最根本的權利就是獲得賠償。刑事和解制度就是在這種理念的影響下逐漸形成的。

2.犯罪人復歸社會的思想。隨著人們人權保障意識的不斷提高,犯罪人權益保障也開始為許多國家所重視。在這種環境下犯罪人復歸社會的思想也有了新的發展。犯罪人有復歸社會的權利,社會有承擔其復歸的義務。因此,西方各國都致力于犯罪人復歸,并不斷探索新的措施以促進犯罪人的改造。通過探索和研究,許多學者認識到:復歸社會并不是抽象的,而是使之回到那個曾經被他傷害過的社會中,盡量不讓犯人入獄,在社會上改造,更利于犯罪人有效實現復歸社會。因此,通過加害人、被害人、社會等多方面互動來構建刑事和解制度已經成為犯罪人復歸社會思想之必需。

(二)國外刑事和解的實踐內容

從20世紀70年代以來,刑事和解實踐已經開始在各國盛行。由于傳統和現實的差異,各國刑事和解具體的實踐內容有很大的不同,但這些制度在適用宗旨和適用范圍上,還是有許多相同之處的。概而言之,國外刑事和解的內容主要包括以下幾點:

第一,在制度宗旨上,許多國家的刑事和解制度都吸納了對被害人利益的關注和保護理念,普遍重視刑事和解對被害人的精神撫慰和對加害人的教育矯正功能,經濟賠償位居其次。

第二,在適用范圍上,刑事和解主要適用于少年犯罪和一些有關個人權益的輕微成年人犯罪。少年犯罪是最早適用刑事和解的,也是最重要的適用對象之一。在成年人犯罪中,各國適用的具體范圍不盡一致。例如在美國,刑事和解不僅適用于輕罪案件,也適用于重罪案件;英國主要適用于輕犯、初犯以及財產犯;俄羅斯的刑事和解僅限于輕罪,即指可能判處2年以下監禁的案件。

第三,在適用條件上,刑事和解必須以加害人的有罪答辯和當事人的雙方自愿為前提。刑事和解的重要前提之一是雙方自愿協商,尤其是受害人的自愿。但各國一般都未以被害人同意為要件,規定只要犯罪人做出和解努力的,即可從輕處罰。

第四,在和解的程序中,一般都要調停人的參與。調停人或由專職的專業調解員擔當或由執法官員擔當,在和解程序中保持中立并協調雙方關系。

第五,刑事和解的處理結果視適用模式的不同而有所區別。西方國家的刑事和解實踐具體表現為四種和解模式:社區調停模式、轉處模式、替代模式與司法模式。在社區調停模式、轉處模式和替代模式下,刑事和解使刑罰的判決或執行不再具有實際意義,因而,具有刑罰替代措施的性質;在司法模式下,刑事和解是一種附屬性的教育懲戒措施。

二、我國構建刑事和解制度的可行性

(一)傳統“息訟”、“和”文化的思想基礎

縱觀我國對待訴訟的態度,它有個基本的傾向,那就是對“無訟”的追求,對訴訟的厭惡和鄙視。孔子曰:“聽訟,吾猶人也,比也使無訟乎。”在這種思想的指導下,人們不敢輕易涉訟,他們認為一旦涉訟,會更加激化糾紛雙方當事人的矛盾。因此,和解是民眾、官府解決民事糾紛甚至部分刑事糾紛的重要形式。在我國,這種以“和”文化為基礎的“息訟”傳統源遠流長,這也為我國構建刑事和解制度提供了適宜的土壤與環境。

(二)“寬嚴相濟”的政策基礎

近年來,輕型化日益成為一種世界性的趨勢和潮流。在這種環境下,我國也從構建和諧社會的內在要求出發,提出了“寬嚴相濟”的刑事政策。它的核心是區別對待,綜合考慮犯罪的社會危害性、犯罪人的主觀惡性以及案件的社會影響,根據不同時期、不同地區犯罪與社會治安的形勢,具體情況具體分析,依法予以從寬或從嚴處理。簡而言之,寬嚴相濟是指:該嚴則嚴,當寬則寬;嚴中有寬,寬中有嚴,寬嚴有度,寬嚴審時。這種輕輕重重、輕重結合的刑事政策要求我們不能再一味地借助高壓、監禁等方式來解決刑事犯罪問題,而應當探求理性化、多元化的犯罪應對機制。構建刑事和解制度正是順應了我國“寬嚴相濟”的政策需求。

(三)社區矯正的實踐基礎

2003年7月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯合了《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于開展社區矯正工作的通知》指出,“社區矯正是與監禁矯正相對的行刑方式,是指將符合社區矯正條件的罪犯置于社區內,由專門的國家機關在相關社會團體和民間組織以及社會志愿者的協助之下,在判決、決定或裁定確定的期限內,矯正其犯罪心理和行為惡習,并促進其回歸社會的非監禁刑罰執行活動。”2003年至今,我國已有多個省市作為社區矯正試點,開展了相關的社區矯正活動,積累了較為豐富的實踐經驗。社區矯正制度的建立和完善是刑事和解制度賴以實施的前提,因此,這些試點活動為我國刑事和解的有效實現提供了豐富的實踐經驗。

三、我國刑事和解制度之構建

我國法律對刑事和解規定少且分散,刑事和解尚未形成制度體系。現行的刑事和解適用范圍很窄,主要集中在刑事自訴案件和附帶民事訴訟中,對公訴案件并未適用。法律的匱乏限制了刑事和解功能的發揮,我國刑事和解制度亟待構建和完善。

(一)規范刑事和解的適用前提

關于刑事和解的適用前提,學界已經形成共識。具體而言,適用刑事和解的案件應當具備以下條件:

第一,案件事實清楚,證據確實充分。只有案件事實清楚,才能判明該案件是否屬于刑事和解的范圍,才能確保刑事和解的妥當適用。另外,將案件事實清楚作為前提,也有利于提高公檢法辦案人員的責任心,防止因其不對案件作深入調查而放縱了部分犯罪人。

第二,犯罪人認罪,雙方自愿和解。犯罪人認罪是其人身危險性減小的最明顯特征,也是取得被害人諒解的基本前提。僅僅有犯罪人單方面的和解意向還不夠,和解還必須是基于被害人的真實同意。如果忽視了被害人的意愿,可能會損害其合法權益,這也有違構建刑事和解制度的最初理念。因此,只有取得被害人的真實同意,基于雙方的合意進行和解,才能有效保障被害人的權益。

(二)明確刑事和解的適用范圍

對于刑事和解適用范圍的規定,我們可以借鑒國外的普遍做法,即適用于少年犯罪案件以及成年的輕微刑事案件。為了確保刑事和解功能的充分發揮,我國的刑事和解適用范圍應當包括以下幾個方面:

第一,未成年犯案件。對未成年人適用刑事和解是各國通例,其目的是為了對未成年犯罪人進行教育感化,使其避免受“犯罪標簽”的影響,為他們的再社會化創造良好的條件。

第二,侵害個人法益的輕罪案件。對于這類案件適用刑事和解,一方面,可以解決刑事附帶民事執行難的問題,確保被害人能夠獲得物質賠償;另一方面,將和解限定于侵害個人法益的犯罪,而將侵害國家法益、社會法益的犯罪排除在外,有利于加強對社會公共利益的保護,防止刑事和解造成對被害人、犯罪人利益保護和公共利益的失衡。

第三,家庭婚姻矛盾、鄰里或同事糾紛引發的案件。這類案件的雙方當事人都屬于“熟人社會”的圈子里,甚至是親戚、夫妻關系。由于雙方關系的特殊性,在犯罪發生后,犯罪人多有悔過、內疚的心理,受害人也有原諒犯罪人的傾向。因此,為了緩和雙方的矛盾,恢復緊張的社會關系,這類有和解基礎的案件應當盡量采用和解的方式解決。

(三)限定刑事和解調停人

為了保障雙方當事人的自愿性,避免和解中可能發生的司法腐敗,刑事和解的調停人必須保持中立,不能與當事人任何一方有利害關系。有的學者認為檢察機關主持刑事和解有悖于其追訴犯罪的職責,因而主張由社會中立力量來主持。但是如果由社會機關和個人擔任調停員,可能會引起刑事和解適用范圍的擴大,導致和解的濫用,有損刑法的權威。因此,結合我國現狀,我國刑事和解的調停人應以檢察機關和法院為限,以便合理地把握和解的范圍,保障刑事和解的順利進行。

(四)強化刑事和解的法律監督

刑事和解擴大了司法人員的自由裁量權,因此為了保障其積極功能的正常發揮,防止司法人員濫用權力,強化對刑事和解的法律監督顯得異常重要。一方面,我們要加強司法機關內部及相互間的監督;另一方面,來自社會的外部監督也不能忽視。就監督形式而言,可以采用備案方式。為了使每個案件都能受到監督,可采用備案制,即檢察機關的相關部門在案件辦結后,將有關材料報送案件監督管理部門備案;審判機關在案件辦結后,將和解協議、處理決定書和裁判文書等送到檢察機關備案。

參考文獻:

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篇2

執行和解，是指在執行過程中，雙方當事人就執行標的進行協商，自愿達成協議，經人民法院審查批準以結束執行程序的一種行為［1］。執行和解具有以下幾個特征：首先，執行和解發生于執行過程中，在執行開始前及執行開始后均不存在執行和解；其次，執行和解是雙方當事人在協商一致的基礎上，自愿達成的協議，不需要第三方的介入，這是與調解的根本區別；第三，執行和解協議具有阻卻申請執行期限的功能，在執行和解協議未得到履行的情況下，對方當事人可以申請恢復執行原生效法律文書，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第二百六十七條的規定，申請執行期限因達成執行中的和解協議而中止，恢復執行后的期限自和解協議所定履行的最后日期連續計算；第四，執行和解是一種結案方式，在雙方當事人完全履行和解協議后，根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》（以下簡稱《規定》）第八十七條：“當事人之間達成的和解協議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執行結案處理”的規定及《意見》第二百六十六條：“和解協議已經履行完畢的，人民法院不予恢復執行”的規定，人民法院可以據此結案。

2.功能

執行和解作為一種重要的執行方式，除了具備強制執行所具有的保護債權人利益、維護法律尊嚴和人民法院的威信、維護正常的市場經濟秩序等基本功能外［2］，還具有自身獨特的功能和社會意義，主要表現在以下幾個方面：一是執行和解符合構建和諧社會的司法宗旨，執行和解協議是在雙方當事人完全自愿的基礎上達成的，它有利于增進當事人之間的溝通和理解，化解當事人之間的矛盾，促進社會的穩定；二是執行和解有利于債權人權利的實現，因為執行和解協議是由雙方當事人自愿達成的，債務人在思想上更容易接受，也愿意自行履行協議約定的義務,而不會產生強制執行般的抵觸心理；三是執行和解有利于節約司法資源，由于執行和解協議的達成，人民法院則不必進行強制執行，執行程序得以中止，減少了強制措施的使用，在雙方當事人履行協議后，執行案件得以終結，同時緩解了人民法院執行難的壓力。

3.法理基礎

關于民事執行和解制度的法理基礎，有學者認為執行和解是處分權主義在民事訴訟執行程序中的具體體現，是當事人行使處分訴訟權利的一種行為［3］。從表面上看，執行和解協議確實對生效法律文書中所確定的實體權力義務關系進行了變更，但筆者認為，這并不意味著當事人對生效文書內容享有處分權，也不能看成是當事人對生效法律文書的處分。首先，從法理上看，生效法律文書所確定的權利義務關系是國家機關代表國家，依據法律所作出的權威性判斷和認定，是對糾紛或是權利義務關系的終局裁決，就民事判決而言，任何人非經法定的程序不得變更判決的內容，必須予以執行，否則將動搖裁判的權威。從另一角度看，如果生效判決都可以任意由當事人協商變更的話，不僅法院的權威將蕩然無存，當事人之間的糾紛也將會沒完沒了，因為沒有一個終結時候。因此，當事人之間不得就已生效法律文書中的內容進行再處分，也就是說當事人無權對生效法律文書所明確的權利義務關系進行變更；其次，從和解制度產生的原因上看，筆者認為執行難是執行和解產生的直接原因，由于強制執行將面臨著各方面的阻力，而且結果未必能夠得以完全執行，所以法院也樂于當事人能夠達成執行和解協議，自行履行。而作為債權人的一方當事人也考慮到強制執行難以將生效法律文書中的所有權利執行到位，而往往對債務人作出相應的妥協，最終達成和解協議。很明顯，執行和解協議是在當前執行難的特殊背景下的特殊產物，并不是雙方當事人友好協商的結果，是債權人在不得已的情況下所做的讓步，是執行機構為了避免麻煩而對債務人的縱容的結果，所謂的尊重當事人處分權只是一個騙人的幌子罷了；第三、從執行和解的法律效力來看，執行和解本身并不具有強制執行力，不能成為執行依據。任何一方當事人均可任意撕毀該執行和解協議，而不承擔任何法律責任，對方當事人也不能要求人民法院按照協議內容進行強制執行，而只能按照原判決內容申請法院恢復執行。如果說當事人對生效法律文書的內容享有處分權，也就是說執行和解協議是當事人處分權的結果的話，那么該和解協議應當對雙方具有約束力，但事實上，如上所述，根據我國法律的現行規定該協議并不具有這種約束力。綜上，執行和解協議并不能完全看成是當事人處分權的結果。

二、我國民事執行和解制度在實踐中存在的缺陷

在我國《民事訴訟法》及相關解釋和規定中，關于民事執行和解部分的規定只有寥寥數語，可以說是相當的粗糙，還有許多問題沒有涉及，導致在實際操作過程中存在諸多問題，具體表現如下：

1.人民法院不能參與執行和解協商過程的規定與現實需求及具體實踐相悖

根據《民事訴訟法》第二百O七條的規定，法院在和解協商過程中的工作只是“將協議內容記入筆錄，有雙方當事人簽名或者蓋章”。根據該規定，法院是不參與具體的協商過程的。而實踐中，在進入強制執行程序后，當事人，特別是權利人主動向對方尋求和解的愿望并不高；或者在有些案件中，當事人之間存在和解的意愿，但是基于無法直接與對方進行溝通和協商，或者不信任對方，無法接受對方的和解方案。在這種情況下，如果沒有執行法院的介入，執行和解根本無法形成。而且事實上，多數執行和解的成功案例也是和執行人員的說服教育工作分不開的，甚至有人戲稱民事執行和解應當改稱民事執行調解。所以民訴法中不允許法官積極參與的規定與司法實踐不符，這阻礙了執行和解制度發揮更大的作用。

2.對執行和解協議的次數或期間無任何限制導致諸多弊端

和解協議達成后，一方當事人明確表示拒不履行該協議或者在和解協議約定的履行期限期滿后，一方當事人仍未履約的，在執行期滿前當事人是否可以再次達成執行和解協議？這個問題，現行相關法律并沒有任何規定，同時也沒有類似于執行擔保中暫緩執行期限不得超過1年的規定，根據民事行為法無禁止則可行的原則，從理論上，當事人可以不斷地達成和解協議，然后又不停地反悔，而法律對此是不能加以干預的，這必然造成如下幾個主要弊端：一是有些當事人往往假借和解，惡意拖訟，給對方當事人增加訟累，以達到其不法目的，因為根據《意見》第二百六十七條的規定，執行和解協議達成后，申請執行的期限得以中止，這樣就可以無限延長執行期限；二是加重了人民法院的工作負擔，如上所述，當事人不斷地達成和解協議又不停地違反，必然也就延長了案件的結案時間，導致案件的積累，由此造成司法資源的浪費；三是助長當事人對自己權利的懈怠態度，不利于當事人謹慎善意地行使權利，更不利于民事糾紛的及時平息。由于執行和解協議可以中止執行申請期限，債權人在達成和解協議后，則不必擔心超出執行申請期限，不利于督促當事人及時行使權利，與民事訴訟法規定的訴訟時效相悖，也違背了效率原則。

3.對和解協議未履行的救濟手段規定不合理

根據我國《民事訴訟法》第二百O七條：“……一方當事人不履行和解協議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行。”的規定，恢復對原生效法律文書的執行是和解協議未履行的唯一救濟手段。該規定具有以下三點不合理性：一是致使當事人雙方權利不平衡，因為根據該規定，申請恢復對原生效法律文書的執行的只有一方，那就是“對方當事人”，從字面上看，對方當事人可以是債權人也可以債務人，但是，一個稍有生活常識的人都知道，債務人是不可能申請法院對自己進行執行的。因此，申請恢復執行的人只能是債權人，違反和解協議的人也只能是債務人了，這無形中就否定了債權人拒絕和解協議的“權利”，而該“權利”只有債務人享有，明顯存在不平等；二是違反民事協議的誠實信用原則。根據民事行為的誠實信用原則，協議雙方應當善意履行協議約定，不履行的一方應當承擔相應的民事責任。而根據如上規定，不履行和解協議的后果僅僅是恢復原生效法律文書的執行，既不是責任更不是懲罰，這顯然是對誠實信用原則的一種踐踏；三是不利于保護債權人利益。由于不履行也不會產生超出已生效法律文書的責任范圍，當事人簽署執行和解協議后，可以在履行與不履行之間任意選擇，這就淡化了和解協議對當事人的約束力，使得有些當事人對執行和解的態度不嚴肅，不履行協議的現象時有發生，也就是和解協議失去了存在的必要，這顯然不是該制度創立的初衷。這種現象的存在致使債權人的利益無法得到法律的保障，強制執行保護債權人利益的首要功能也就喪失殆盡了。

4.某些執行和解制度的具體操作規則不明確

具體表現在如下兩個方面:一是對查封、扣押、凍結等已經采取強制措施的案件，是否因當事人達成和解協議而立即解除或停止，這個事關當事人切身利益的重大事務在立法上也未做規定;二是人民法院是否有權對和解協議進行審查，以及如何進行審查沒有明確規定。由于和解協議的實質是變更了原來生效法律文書的內容，是對國家意志的改變，作為國家代表的人民法院顯然不能置身事外，必然需要參與執行和解協議的審查。但《民事訴訟法》第二百O七條只規定了法院的工作只是記筆錄，根本就沒有涉及是否對和解協議享有審查權，更未涉及如何行使審查權的問題。

三、完善我國民事執行和解制度的幾點建議

如上所述，我國民事執行和解制度還存在不少弊端或缺陷，針對我國民事執行和解制度中存在各種弊端，筆者認為有必要在立法上在以下幾個方面進行完善：

1.關于人民法院是否應當參與民事執行和解過程中的問題，筆者認為，從當前實際出發，根據現實的需要，人民法院應當參與執行和解的協商過程，但是必須遵循當事人自愿原則，執行法官在不干涉當事人意思自治的前提下，可以配合或者促成當事人之間達成執行和解協議。有實務中的法律工作者建議，人民法院在這一過程中的工作應該加以嚴格的限制，避免對當事人意思自治的侵害，他提出人民法院參與執行和解工作的兩種情形：一是一方當事人提出和解方案，經執行法院交由另一方當事人接受。此時法院充當的只是和解方案的媒介，并沒有介入自己的意思；二是雙方當事人要求執行法院提出執行方案并自愿接受。此時，執行法院基于協調雙方利益的立場，代為擬定和解方案，起到促成和解的作用，因雙方當事人均自愿接受該方案，故也不違反當事人意思自治原則［4］。

篇3

我國新《刑事訴訟法》對刑事和解的公訴案件訴訟程序進行了專門規定，依照法律規定，因民間糾紛引起，涉嫌侵犯人身權利民利、侵犯財產犯罪，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的故意犯罪案件，以及除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的犯罪案件納入案件適用和解程序的范圍。但是，犯罪嫌疑人、被告人在五年以內曾經故意犯罪的，不適用這一程序。

根據新《刑事訴訟法》規定，對雙方當事人達成刑事和解的，人民法院可以依法對被告人從寬處罰。也就是說，人民法院在對被告人進行量刑時，考慮到其與加害人達成了刑事和解，不僅可以依法對被告人從輕、減輕處罰，對于犯罪情節輕微，不需要判處刑罰的，也可以對被告人免予刑事處罰。

二、刑事和解的價值

(一)刑事和解的公正價值

刑事和解的公正價值以其對被害人、加害人及公共利益的全面保護為基本蘊含。刑事和解是對個體公正與整體公正進行權衡的結果，以對被害人、加害人全面保護為其根本目的。’’刑事和解以被害人的利益保護為核心，同時兼顧犯

罪嫌疑人及公共利益的保護，在刑事司法的宏觀系統內促進了被害人、加害人及公共利益保護的價值平衡，促進了刑事司法的整體公正性。

1、刑事和解體現了對被害人利益的保護。刑事和解提升了被害人的訴訟地位，使其不僅能參與而且能夠對刑事沖突的解決產生影響。和解過程不會出現對責任歸屬的爭執，加害人主動道歉悔罪、積極履行保證了被害人精神利益與物質利益的及時恢復，淡化了被害人的報應情感。它以當事人之間正常社會關系的平復為附屬效果，從而降低了被害人再度被同一加害人侵犯的可能及對此的擔心。

2、刑事和解有利于對加害人合理利益的保護及其再社會化。及時訴訟(快速審判原則)是加害人在刑事司法過程中的一項基本需要，偵、訴、審的快速運行能大大地減少加害人對不確定的前途命運的擔憂，使其能盡快地開始重返社會的努力，偵查、階段的和解適應了這一需要。同時，刑事和解在加害恢復方面的效果也十分顯著。通過雙方就犯罪的影響進行討論，使加害人能深刻地體會其行為后果，從而促使其真誠地認錯、覺悟。再者，因和解協議的達成與履行而不再啟動或中止對加害人的刑事追訴，加害人可避免偵查、等進一步刑事程序對其造成"犯罪標簽"式"影響，并可更加自然地實現再社會化。

3、刑事和解體現了對公共利益的保護。刑事和解一般具有刑罰替代手段性質，即其適用會使有一定之罪的人不再承擔刑事責任或減輕刑事責任。但這種免責性有其嚴格的條件。刑事和解限定適用于輕微刑事案件和未成年人犯罪，涉及的公共利益較小，如嚴格地按照刑法規定對定罪判刑會帶來較大的監禁、改造的壓力，不利于對較大公共利益有潛在威脅的再犯進行預防，而適用刑事和解卻可克服這一點。刑事和解對公共利益的保護傾向更集中在"未來"，指向的是較大的公共利益，而不是現行犯罪所侵犯的較小的利益。

因此，在刑事和解模式下，加害人所承擔的不再是抽象的責任，被害人所得到的也不再是抽象的補償與滿足，刑事和解所實現的是全面的平衡與公正，對被害人、加害人以及社會的全面保護是刑事和解公正性的基本蘊含，而它所實現的正義是"所有人的正義"，它所追求的核心價值是"無害的正義"。

(二)刑事和解的效率價值

刑事和解的效率表現在三個方面:個案訴訟效率、刑事司法整體效率及司法資源的成本節約。也就是說，引入刑事和解將有效地提高我們的刑事司法效率，滿足我們對司法效率的需求。

1、刑事和解能直接實現個案的訴訟效率。刑事和解需要在基本查明案件事實的前提下進行。司法實踐中，罪行輕微的刑事案件大量存在，其個案的偵查、、審判難度并不因案件性質較輕而有所降低。即使司法機關確信加害人就是行為人，也可能因為關鍵證據的缺少或加害人的拒絕供述而使案件無法順利、審判。所謂遲來的正義已非正義，尤其對輕型犯而言，許多被判處短期自由刑的被告人，經過羈押日期與宣告刑的相抵，判決之日基本相當于釋放之日。如果當事雙方同意和解，那么對案件事實的證明要求就不會十分嚴格，偵查、機關也不會因事實不清、證據不足而承擔撤銷案件、補充偵查或宣判無罪的風險。適用刑事和解司法機關可避開這些問題快速做出合法合理的處理。

2、刑事和解能間接實現刑事司法整體效率。適用刑事和解快速、合法、有效地處理大量輕微刑事案 件，使司法機關能更加有效地集中人、財、物等資源，重點處置對社會秩序造成嚴重破壞、社會影響較大的案件。刑事和解起著訴訟程序的繁簡分流作用，對全面提高訴訟效率有著積極的作用。

3、刑事和解可以極大程度地節約司法資源。刑事和解在司法資源上的低成本耗費符合訴訟經濟的要求。一方面，刑事和解由和解機構主持，通常所需時間較短，被害人和加害人不需要特別的物質或精力上的特殊準備，主持和解的人員通常將和解過程操作得簡單易行，使之能在較短的時間內產生合乎雙方利益，且不損害公共利益的和解結果。另一方面，司法機關對和解結果的確認，可避免案件在偵查、、審判、執行環節的進一步的司法資源支出。也就是說，刑事和解"為當事人提供了一種在公平程序中通過對話和協商解決糾紛的渠道"，從程序利益上看，由于其具備的靈活性，可以便捷、經濟和不傷和氣的優勢解決糾紛，使司法機關和當事人可以較少的資源投入，獲取較大的利益。

(三) 刑事和解的時代價值

刑事和解成為我國當前理論與司法界的研究焦點，并不是學者們、司法實踐人員的突發奇想，而是有其深刻的社會背景和現實需要，體現一定的時代特征與現實需要。當前我國社會矛盾問題較為突出，如何解決當前人民內部的突出矛盾，成為擺在每個領導者、學者們的問題，其一定程度地表現在刑事法律學者面前，是如何解決人民內部涉及到刑事法律關系的矛盾，最大限度地解決這種矛盾，實現社會關系的良好修復，最終達到社會的和諧、穩定。

1、刑事和解符合構建和諧社會的要求

和諧社會的核心需求就是要將被沖突或犯罪行為破壞的社會關系予以恢復。而刑事和解制度則順應了這一需求，其根本任務是使得被犯罪破壞的社會關系得以恢復，這種恢復是一種更深的內在恢復，有別于以往那種僅僅停留在打擊犯罪的表象恢復。后者是在被害人、加害人與社會利益同等減損情況下的一種簡單恢復，而前者則是一種積極、全面的恢復:對被害人而言，修復物質的損害、治療受傷的心理，使財產利益和精神利益恢復舊有的平衡;對加害人而言，向被害人、社會承認過錯并承擔責任，在確保社會安全價值的前提下交出不當利益從而恢復過去的平衡;對社會而言，受到破壞的社會關系得到了被害人與加害人的共同修復，從而恢復了社會關系的穩定與平衡。

2、刑事和解體現刑罰輕緩化的潮流

當前寬嚴相濟的刑事政策也體現了刑罰輕緩化的趨勢，對于輕微犯罪，包括偶犯、初犯、過失犯等主觀惡性不重的犯罪，處罰較以前更輕，使用成本更小的輕刑同樣可以甚至更能達到威懾犯罪，保護人民，實現社會良性發展的目的。刑事和解將調解引入刑事司法活動之中，在一定程度上改變了刑事司法模式。過去的刑事司法，表現為國家懲治犯罪的模式，反映的是國家與犯罪人之間懲罰與被懲罰的關系。在這一刑事司法關系中，被害人被忽略了。被害人的缺位，表明這種懲罰模式本身的異化。而恢復性司法則將犯罪人與被害人視為中心，國家只是一種調解人的角色，在犯罪人獲得被害人諒解、被害人獲得犯罪人的精神上的補償與經濟上的賠償的條件下，雙方達成和解，從而化解矛盾，并不要求消滅對犯罪人的刑事追償權，而將其主動達成的刑事和解協議作為對其量刑幅度的考慮內容，對其進行一定的從輕、減輕或者免除處罰。可見，刑事和解在一定程度上體現了刑罰輕緩化的要求。

三、完善刑事和解制度的必要性。

雖然新《刑事訴訟法》規定了刑事和解的條件和案件范圍，但在實踐中，一些犯罪案件中的被害人利用加害人不希望被判處刑罰尤其是不希望被開除公職的心理，漫天要價，提出極為不合理的賠償要求，將刑事和解當作其敲詐錢財的手段，使刑事和解修復社會關系、促進社會和諧等價值受到嚴重削弱；而另一方面，一些犯罪案件中的被告人則容易產生"以錢換刑"的思想，這種思想會使得侵害人有恃無恐，認為只要有錢即可逃避或減輕制裁，不能對其產生教育、震撼和懲罰的作用。同時極易使其犯罪欲望死灰復燃，對社會安定造成威脅。

刑事和解，如果控制在一定范圍內，一方面可以防止刑事和解過程中不公現象的發生；另一方面可以規范審判機關對刑事和解案件的公正量刑。

四、新刑事訴訟法和解制度的完善

（一）新刑事訴訟法和解制度完善的原則

1．當事人雙方自愿原則

當事人雙方自愿原則是指國家機關在主持刑事和解時必須要以當事人雙方自主的意愿為前提，而不應強行地主持來推動刑事案件的盡快終結。也就是說，作為一種以當事人利益為主導的恢復性司法活動，當事人雙方的自愿是刑事和解活動的核心要素。因此，一旦出現當事人任意一方不愿進行和解的情況，國家機關應當立即停止和解進程，進行其他程序。

2．公平正義原則

公平正義原則是指國家機關在主持刑事和解時不能違背公序良俗和社會公眾樸素的感情要求。畢竟《刑事訴訟法》是公法性質的《刑法》的程序法，犯罪行為給被害人法益造成侵害的同時，也是對社會公共秩序和利益的侵害。基于"善有善報，惡有惡報"，"王子犯法，與庶民同罪"等樸素的法道德理念，老百姓更愿意看到"被害人沉冤得雪"和"侵害人認罪伏法"的結局出現。因此，如果我們在實踐工作中只是一廂情愿地考慮和解，而不去理會侵害人的內心是否收到悔罪沖擊，公眾樸素的感情是否得到成全，那么社會上諸如"以錢換刑"觀念的滋生就無法避免了。

（二）新刑事訴訟法和解制度完善的建議

1.進一步完善相關的法律法規

正所謂"沒有規矩不成方圓"，充分的法律依據是刑事和解制度充分發揮作用的催化劑。可以說，有法可依，是解決刑事和解實踐問題最根本的方法。

一方面和解程序要確定。從階段來看，刑事和解應該可以在偵查、和審判的各個階段啟動，公檢法三機關應該在各司其責的同時，開展互助合作，比如檢察機關是法定的監督機關，刑事和解是對偵查活動的終結，可以避免大量輕微案件進入審查甚至審判階段才能和解，從而提高辦案效率，符合刑事訴訟分流的要求；再就是刑事和解應當比照民事和解，啟動主體應當為雙方當事人，公檢法三機關處于被動的地位。畢竟公檢法三機關啟動了刑事和解程序，當事人不同意即非自愿選擇和解的話，刑事和解也無法進行，和解協議也應被認為無效，所以，當事人是具有決定意義的啟動者。

2．進一步完善刑事和解的執行與救濟程序

當前，司法實踐中對于刑事和解的具體運作問題已經有了一定程度的研究成果，趨于成熟，但我們也該清楚地認識到，刑事和解在降低懲罰成本的同時也降低了犯罪成本，在帶來司法效率的同時又產生了非效率。因此刑事和解制度的具體模式的構建一定要充分發揮它應有的功效，避免它自身的負面影響，具體而言，就如何在和解之后有效防范加害人再次實施危害行為、如何有效促進其再社會化、如何徹底消除被害人的心理顧慮, 保障被害人安全和正常的生活等問題還需要我們進一步地思考和探索。新刑事訴訟法對于刑事和解的這種執行與救濟程序并沒有做出相應的規定，所以在新刑事訴訟法出臺之后，我們更加期待相關配套司法解釋的出現。刑事和解內容應趨于多元化，除經濟賠償外還可以有勞務補償、賠禮道歉等形式，對于這些非刑罰化的懲罰內容，需要各相關部門協調配合，共同預防再犯罪和保障犯罪人的再社會化。首先主要由社區輔助監督執行和解協議，并將執行情況及時向檢察院或者法院反饋，公安機關及其派出機構深入社區和街道，可以及時了解加害人的社會改造動態，有針對性地進行防范、教育和信息反饋。檢察機關可根據相關規定和和解協議書內容，建立相關的 檔案制度和跟蹤檢察制度，并以和解內容的實現作為加害人減刑或免刑的前提，以及在加害人不能履行和解協議之后被害人可以通過向法院申請強制執行或直接而使案件重新進入司法程序。相應的也可以建立被害人救助制度，對于被害人受償無法實現的可以通過國家財政或社會公益支持，解決生活上的急需，也可以通過心理疏導緩解被害人的情緒。

3．嚴格限制刑事和解案件的范圍

《刑事訴訟法》是公法性質的刑法的程序法，和解上自然會與民事有所不同，在考慮雙方當事人意愿的同時，還要考慮到對社會的影響，所以我們要將案件限定在一個范圍內，通俗來說，就是"有限私了"。因此，在貫徹執行時，依法進行是不存在商量余地的，在法律規定的案件范圍內重點關注侵害人真誠悔過、當事人自愿及其之間關系的恢復。

4、進一步完善監督制約機制

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刑事和解的適用范圍即是指刑事和解能夠在那些案件中得以適用。理論界對與刑事和解范圍的界定存在兩種觀點：一種觀點認為只要是存在被害人的案件，無論重罪還是輕罪，只要不是非處以死刑不可的案件均可以適用。而另一種觀點認為刑事和解的范圍應當嚴格限制在輕傷害案件中、未成年人犯罪案件、成年人犯罪的初犯、偶犯、過失犯。筆者認為后者的觀點過于保守，在司法實踐中大量超出該范圍的案件也紛紛通過賠償協議的履行得到了司法機關減輕刑事責任、適用緩刑等量刑上的優待。從法理上說，積極賠償在一方面可以使被害人的損失得到及時的修復，有效減輕犯罪所造成的社會危害，在另一方面也體現了犯罪人通過自己的賠付行為向被害人謝罪的悔過心理。因此根據罪刑相適應之原則，刑事和解的犯罪不應受限制太窄，否則既不能適應審判實踐的客觀需要又不能體現制度本身應有的平等性。當然，鑒于以犯罪人、被害人為主導的刑事和解本身可能存在因雙方過分關注自身利益從而損害國家和社會公共利益的情況存在，因此對于刑事和解設定一些排除適用的案件范圍還是有必要的。筆者認為這些不適用刑事和解的案件具體包括：侵犯國家和公眾利益的危害國家安全罪、危害公共安全罪以及故意傷害致人死亡的案件。同時基于我國正處于轉型期、犯罪率居高不下的客觀國情以及考慮到刑事和解制度必要的探索和實踐過程，筆者認為可以對刑事和解的適用范圍界定應當有一個漸進的擴大過程。在目前可以考慮先對于主要侵害個人權益的輕微刑事案件進行刑事和解。而對于犯罪人系累犯、再犯的案件以及具有黑社會性質或者恐怖組織性質的持械傷害、聚眾斗毆及其他情形的刑事傷害案件謹慎有選擇地適用刑事和解。

二、刑事和解的適用條件

從國外立法以及目前刑事和解的探索實踐來看，刑事和解應當具備主觀、客觀兩方面的前提條件。一是主觀條件：犯罪人認罪和犯罪人、被害人自愿參加刑事和解；二是客觀條件：案件事實基本清楚、證據基本充足。

三、刑事和解的啟動程序

從原則上，只要是在刑事和解適用范圍內的案件，符合刑事和解的適用條件就可以啟動和解程序。但是出于規范化的考慮，在審判階段的刑事和解具體可通過以下兩種方式啟動：一是犯罪人或者被害人自己或者通過其親屬、人、辯護人代為提出和解請求；二是司法機關經過篩選后對于符合和解條件的案件，犯罪人和被害人沒有提出和解要求的，則由法院告知可以進行刑事和解。在和解程序啟動后，法院應將和解過程中應當知曉的權利義務及相應程序以書面方式進行釋明。之后，雙方可以自主選擇自行和解、由人民調解委員會主持調解及法院調解。如選擇前兩種方式進行調解則法官可基于案件的實際情況限定一定的和解時間，以防止因和解致使案件審理過分拖沓。由于刑事和解以自愿為基礎，因此在和解過程中如果任何一方自行退出，和解程序立即終止。

四、刑事和解協議的內容

目前來看，刑事和解協議的內容一般包括三方面：犯罪人認罪并向被害人或者其近親屬道歉；犯罪人與被害人就民事賠償達成協議；被害人或者其近親屬表示諒解并同意對被告人從寬處罰。協議的內容體現了雙方在和解過程中通過溝通交流實現了精神撫慰、達成了物質賠償以及刑罰建議的合意。

但筆者認為，刑事和解就賠償項目而言不應限制于賠款的單一方式，而應是多元化的，如勞務補償、公益性勞動、社會服務都是可以的。根據案件的具體情況和當事人的喜好進行自由選擇，既體現了民事賠償雙方的意識自治，也可以在一定程度上減少因經濟能力的限制致使和解不成的現象。實踐中也出現了此類做法，例如在山東蓬萊市就有通過給被害人蓋房或者種樹等方式進行和解的成功案例。可以根據案件類型進行劃分，哪些適合經濟賠償，哪些適宜勞務補償。

五、刑事和解協議的審查和效力

犯罪人與被害人達成和解協議后，接下來就是將和解協議遞交司法機關審查。審查的結果直接關系到賠償協議是否能發生影響刑罰效果的問題，因而是刑事和解中的關鍵一環。借鑒國外的通常做法和現有的實踐經驗，審查的內容包括：和解協議是否自愿簽訂；案件種類是否合乎規定；和解協議是否損害公共利益；和解協議是否已履行；和解協議中提出的刑罰建議是否恰當。同時在審查過程中通過向犯罪人、被害人進行核實協議內容，向犯罪人居住地的基層組織了解等方式調查、評估犯罪人的人格情況，在審查過程中也可以邀請公訴機關參加，以保障審查過程的全面性和公正性。

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（一）實現訴訟經濟

訴訟經濟指在訴訟過程中，應當盡量減少人力、物力和時間的耗費，以最低的訴訟成本取得最大的法律效益，實現訴訟目的。在訴訟量不斷攀升的現代社會，法院和當事人負擔日益加重，如何謀求以最少之人力、物力、時間解決紛爭，成為訴訟制度改革進程中值得關注的問題。行政訴訟和解對于簡化訴訟程序，簡化當事人訴訟成本，節約有限的司法資源都起著重要作用。

（二）規范和解行為

實踐中存在大量的“案外和解”，由于缺少法律的規定，沒有相關程序規范，這種異化了的解決糾紛方式便為被告威逼利誘原告和法院的“和稀泥”提供了空間，造成和解協議難以履行，不利于行政爭議的解決。此外，為了避免“敗訴”，行政機關往往采用各種手段威脅原告撤訴或者無原則地向原告讓步。原告在實體上處于劣勢地位，為了避免贏了官司，日后將面臨打擊報復，只能接受被告提出的“和解條件”。但是，現行法上又規定，對于原告撤訴的案件，再次以同一事實理由的，法院不予受理。因為案外和解沒有現行法的保護，當事人達成的和解協議不具有法律效力，一旦原告撤訴，行政機關又不履行和解協議，相對人既無權對抗行政機關，又不能請求司法救濟。

（三）滿足構建和諧社會之需

單純的裁判解決方式只強調法官行使職權解決爭議，不能充分發揮當事人的主動性，往往不僅不能達到息訟和化解糾紛的目的，還可能激化和加深當事人之間的矛盾。和解是以當事人都能接受、都同意的方式解決爭議。“優于判決之處體現在，它不僅解決了糾紛，更消除了雙方當事人思想上的障礙——可以緩解人民群眾與行政主體的對立情緒”，減少社會矛盾和對抗，有利于和諧社會的建設。

三、建立我國行政訴訟和解制度

（一）規范行政訴訟和解的適用范圍

行政訴訟的被告是享有行政職權的行政主體，代表公共利益，在行政訴訟中有可能出現損害公共利益的情形，因此便需要對行政訴訟和解的范圍作適度的限制。一個總的前提標準是，行政主體在行政訴訟過程中享有一定的自主“處分權”，能夠回應原告的請求。筆者認為，行政訴訟中和解制度可限定在行政裁決案件、行政合同案件、行政機關自由裁量的行為以及行政主體怠于行使法律職權的行為。

（二）明確行政訴訟和解的要件

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刑事和解又稱加害人與被害者的和解，即(victim-of-fender-reconciliation.簡稱VOR)是指犯罪后經由調停人，使加害人和被害者直接相談、協商，解決糾紛、沖突。其目的是恢復加害人和被害者的和睦關系，并使犯罪人該國自新復歸社會①。20世紀70年代這一制度首先在西方確立，此后學者對這一理論不斷討論。

刑事和解是一種新的刑事理念的產物，傳統的刑事理念認為，犯罪行為的結果必然會導致受懲罰性。形式古典學派的代表人物貝卡利亞也主張刑罰的報應性，認為有犯罪就有刑罰。刑事實證學派表現出激進和務實，認為犯罪是刑事司法制度的被害者，主張他們有復歸社會的權利，并倡導了一系列特殊的處遇，如緩刑、保安處分等。②西方形式和解理論遵循了保障人權、重視人，以人為本的刑事理念，對我們有較好的理論和實踐意義。

我們今天講構建和諧社會，建立和諧法治，刑事和解正是適應了這一大環境。最高人民法院《關于為構建社會主義和諧社會提供司法保障的若干意見》第20條中說，“要拓寬訴訟調解的適用范圍，嘗試刑事自訴案件和其他輕微案件調解解決的新模式”。③最高人民檢察院檢察長賈春旺在接受采訪時說“對因家庭、鄰里糾紛引發的輕微刑事案件，犯罪嫌疑人認罪悔過，積極賠償損失并得到被害人諒解的，就應該從平息糾紛、防止矛盾激化的角度，依法妥善處理。”④雖然“兩高”沒有用刑事和解的字句，但是刑事和解是一種調和因犯罪被破壞的社會關系的較好方法，在新時期探討這一制度具有較大的現實意義。特別是當前未成年人犯罪高發的社會背景下積極構建我國的未成年人犯罪刑事和解制度具有緊迫性和重要性。

二、刑事和解在未成年人犯罪中適用的重要性

未成年人犯罪是指未滿18周歲的人觸犯刑法的行為。未成年人犯罪的特征主要有：（1）犯罪原因多元化；（2）犯罪方式團伙化；（3）犯罪可改造性大。在這里我們主要從未成年人犯罪的成因及可改造性，來看刑事和解在未成年人犯罪中的重要性。

未成年人犯罪的原因是多方面的，既有經濟、文化、道德方面的因素，也有學校教育、家庭教育、社會環境的影響，同時還與未成年人自身是個人生理、心里特點密切相關。⑤例如：離異家庭極易導致未成年人心里方面的缺陷，從而做出一些違法犯罪的行為；獨生子女的增多，父母對孩子過度溺愛、放縱，使未成年人形成我行我素、自大暴躁的習慣，也容易走上違法犯罪的道路。分析這些原因我們可以看出，未成年人犯罪的發生有些是客觀原因造成的，有些是由于未成年人生理、心里特點導致。未成年人正處于生理、心里生長成熟的階段因此可改造性強。一旦對他們的犯罪行為處理不當極易影響他們今后的成長。刑事和解中的以人為本舉措應當適用于未成年人犯罪。這樣做：其一，有利于預防未成年人再犯罪化和使之回歸社會。刑事和解能夠為未成年犯罪人再社會化提供一個寬松的環境。在和解中取得被害人諒解和不被追訴的結果，從而使未成年人不用受刑罰處罰，犯罪標簽的去除、社區組織或社會人士的理解與接納，社會責任意識與主體身份的重建也會促使個人走向成熟。未成年人會深刻反省自己的行為，重新認識自己并增加信心，從而走上正確的人生道路。其二，有利于被害人利益的恢復。在我國刑事訴訟制度下被害人處于控方的地位，在庭審中與被告人處于對立的地位，極易使被害人與被告人雙方矛盾不能平和的化解。被害人在滿足心理宣泄的同時必將仇視被告人，同時被告人的某些想法也不可能傳達到被害人那里，雙方誤解有加深之勢。刑事和解為被害人和被告人雙方溝通提供了一個平臺，雙方可以訴說各自的想法。對未成年被告人來說由于其犯罪原因的特殊性往往會得到諒解。而對于被害人來說在取得經濟賠償的同時，也能從被告人認錯和悔改中感受到心理的慰籍。其三，適應刑事理念的國際潮流。當今世界尊重人權、保護人權是一大主流，而未成年人又是社會保護的重點。刑事和解制度的建立，能夠確立未成年人回歸社會的制度。德國少年法院規定，刑事和解構成對犯罪人教育處分的一種方式。刑事和解正成為一種刑事理念的新思潮。其四，是我國未成年人犯罪刑事政策的必然選擇。近年來隨著改革開放的深入，社會轉型期影響等因素，未成年人犯罪數量一直呈現上升的態勢，犯罪類型更趨向于暴力和智能化，危害程度也日益嚴重。未成年人犯罪及其治理，絕不是單純的法律問題，而是復雜的社會問題。與一個社會的價值和公共政策的取向密切相關。刑事和解在目前我國法律尚未規定的前提下，我們應當看到它在治理未成年人犯罪中的重要性。傳統的監禁刑不利于未成年人復歸社會，應通過社會寬容、被害人諒解，使未成年人改過自新。刑事和解能夠較好的完成上述使命。我們認為我國未成年人犯罪刑事政策應當吸納這一制度。

三、刑事和解在我國未成年人犯罪中的可行性

未成年人犯罪刑事和解是從保護未成年人最大程度的免受刑事處罰，免受犯罪標簽影響出發的。我們認為這一制度在我國是可行的。其原因在于：其一，刑事政策、法律保障。我國刑事政策歷來強調對未成年人犯罪適用輕緩處罰的原則，刑事法律及相關司法解釋都貫徹了這一原則。最高人民法院，《關于辦理未成年人刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規定：“未成年人犯罪根據其所犯罪行，可能被判處拘役，三年以下有期徒刑，如果悔罪表現好，并且有六種情形之一的，應當免于刑事處罰。”這一規定使刑事和解在未成年人犯罪中運用有了法律上的前提條件。再者，我們現在確立了寬嚴相濟的刑事政策。對于未成年人犯罪來說，因其成因的特殊性和可改造性，對其適用刑事和解符合寬嚴相濟中“寬”的精神。其二，被害人能夠諒解，社會大眾能夠接受。未成年人由于缺乏社會閱歷和實踐經驗，易產生幻想，沖動多于理智。在面對人生和紛繁復雜的社會時，往往心理失衡走向極端。因此對于被害人和來說也容易諒解。上述已經分析，被害人能夠從未成年人悔罪中得到精神慰籍。同樣，作為被害人和社會公眾來說，也應給予未成年犯罪人一個改過自新的機會。其三，和解外部條件已經具備。所謂外部條件包括和解調解人員和調解后的處理等。我國歷來堅持對未成年人保護的政策，在對待未成年人犯罪上，自從1984年第一個少年法庭出現，截止1998年底全國共有3694個少年法庭。基本實現了所有未成年人犯罪案件全部由少年法庭審理。⑥可以推斷出在法院系統中，從事未成年人犯罪案件審理的法官人數是眾多的。另外我國檢察系統也有專人處理未成年人犯罪案件如果我們充分利用好這些資源，發揮好刑事和解中調解人的作用，未成年人犯罪刑事和解是完全可以實現的。

四、我國未成年人犯罪刑事和解的構建

根據上述論述我們認為，要構建我國的未成年人犯罪刑事和解制度，必須考慮以下幾點：

1．刑事和解的前提是雙方自愿。刑事和解一旦脫離自愿的原則，就會產生放縱犯罪、不利于解決糾紛的后果。因此，調解人在調解前應當查明雙方是否自愿，并將此作為應用調解的一個必要前提。2．應用案件的范圍。我們認為基于未成年人犯罪的特殊性，在和解適用上不應設置刑度范圍，所有案件只要符合了一定的條件，都可以列入刑事和解的范疇。所謂搶劫等罪名屬于重罪，完全是一種成人刑法語境下的結論，對未成年人而言并不完全妥當。而且是以法定刑為判斷標準，但具體個案的性質上未必有法定刑所昭示的那么嚴重。⑦

3．和解的提出和受理。有學者認為法官、檢察官、警察、辨方律師及被害人的人等主體，都有刑事和解的提案權。他們可以根據自己的觀點與需要，向法院提出自己認為適格的刑事案件。⑧我們認為法官、檢察官、警察只可建議加害人和受害人雙方提出和解，而不可自己提出和解。原因在于，有些法官、檢察官、警察會充當調解人，如果他們提出和解又在過程中進行調解，最后又可以做出裁判，則有可能基于其他目的忽視被告人或被害人的利益。另外如果是上述三者提出刑事和解，則被告人或被害人往往基于對公權力或裁判者的恐懼而接受，有違自愿的原則。所以我們主張，刑事和解只可作為被告人和被害人的權利。辯護律師可以基于授權提出，公、檢、法人員可以建議而不可主動提出。

4．刑事和解的過程和監督。基于未成年人秉性的不確定性，在刑事和解過程中，應結合未成年人自身的特征，將社區、學校、家庭，包括社區工作人員、教育工作者、父母、親友在內的廣大人員納入到刑事和解程序中去。以求擴大對犯罪者及受害者的人文關懷，增強其責任感和回應社會能力，并在互動過程中促進當事各方的互信和團結。⑨但在確定調停人上我們認為應由檢察官主持或由公益性的學校學者或其他社會人士主持，以體現刑事和解的公正性和不放縱犯罪，不有損國家利益。同時應當建立刑事和解的監督機制，可由法官或檢察官監督和解的自愿性和過程的公正性。

刑事和解已成為當下學界討論的熱點，盡管筆者對這一理論進行了獨立的思考和剖析。但筆者也認為這一理論在面對一些嚴重犯罪時存在片面真理。

重視被害人在犯罪處理中的作用是正確的。因為被害人應當有權利向犯罪人述說犯罪給他造成的痛苦，表達他的不滿或憤怒。而這一點正是傳統司法理論所忽視的，但受害人絕不應當替代國家在追究犯罪人責任中擔任主角。

但是我們認為，未成年人犯罪有其特殊性，從保護未成年人的刑事政策和刑法理念出發，刑事和解應當在未成年人犯罪中適用。并且我國目前已經具備了在未成年人犯罪適用刑事和解的環境，我們應當積極探討并推進這一制度在未成年人犯罪中的適用，以最大程度的保護未成年人。

注釋：

①②劉凌梅．西方國家刑事和解理論與實踐介評．現代法學．2001（2）．

③人民法院公報．2007（3）．第18頁．

④李偉紅．訪最高人民檢察院檢察長賈春旺．民主與法治．2007（6）．第11頁．

⑤張利兆主編．未成年人犯罪刑事政策研究．中國檢察出版社．2006年版．第29頁。

⑥蔡鴻銘．和諧社會語境下的未成年人犯罪問題．青少年犯罪研究．2007（2）．第52頁．

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一、現狀及問題

（一）一些司法人員刑法價值觀念、執法觀念與刑事和解制度要求不相適度

正確貫徹寬嚴相濟的刑事司法政策，落實刑事和解制度，對司法人員的理念和觀念提出了很高的要求，由于我國千年的傳統文化影響，法律慣性思維長期存留，一些司法人員在司法實踐中，缺乏正確的司法目的觀和功能觀，“重懲治、輕人權保障”，“重實體、輕程序”等一些錯誤的觀念和做法根深蒂固，尤其是對依法從寬心存顧慮，擔心失之過寬會放縱犯罪，會導致打擊不力，從而不敢從更加有利于促進社會和諧、緩解社會沖突，減少社會對抗、化解社會矛盾的角度，在辦案中依法運用寬緩的刑事政策及刑事和解制度。其次，可能導致一些職業道德素養不高的司法人員在推行刑事和解制度時濫用司法裁量權。其三，執法觀念滯后體現在上級部門在制定執法考評辦法上，不科學、不合理，客觀上很大程度上阻礙了寬嚴相濟刑事政策的落實，更不利于刑事和解制度的實施。

（二）法律規范欠缺，社會認可度不高

在我國現有的刑事法律體系的框架下，雖然能夠找到刑事和解制度運行的法理依據和刑事司法政策依據。如刑訴法規定的告訴才處理的輕微刑事案件，公訴案中存在的酌定不起訴制度以及刑訴法規則規定予以訓誡、責令悔過、賠禮道歉和賠償損失等微罪不起訴處分的替代措施，以及最高法、最高檢的關于構建和諧社會、貫徹寬嚴相濟政策的文件意見中都能體現和折射出刑事和解制度的特點。但是，在具體的刑事法律中還沒有規定嚴格意義上的刑事和解制度，即沒有上升為法律層面。由于法律基礎的缺乏，導致實踐中司法部門對制度理解存在不同，進而造成操作有失規范。其次，由于缺乏法律基礎的支持，社會認可度不高，很多人甚至將刑事和解等同于當事人之間不分是非曲直的“私了”行為，以至于社會公眾對刑事和解結果的合法性、正當性、公正性提出質疑。

（三）制度適用的范圍標準不統一，司法實踐中不能得到很好落實

在刑事和解制度的適用范圍上，主要適用于輕微刑事案件和未成年人犯罪案件，也就是可能判處三年以下有期徒刑的輕微案件和未成年人犯罪案件。司法實踐中，主要集中在輕傷害案件、過失犯罪案件和未成年人實施的輕微犯罪，這種實踐中的做法一定程度上反映出了現有規定的局限性，不能滿足實際需要。刑事和解還應當局限于某一類或者某幾類案件，不應該把案件種類作為是需進行和解的依據，屬于規定種類的不一定適于和解，而不屬于規定種類的也不一定不適于和解，是否適用和解的關鍵因素應當是加害人的主觀惡性和人身危險性。

（四）被害人權利濫用，賠償無標準，制度的真正定義難以實現

在刑事和解前，被害方意見往往成為辦案部門作出決定的重要考慮因素，而目前我國關于刑事和解的賠償并沒有統一的標準，有些被害方出于報復心理和利益驅使漫天要價，要挾加害方，加害方出于免受監禁刑的考慮，被迫同意被害方的賠償要求。這種表面意義上的和解，既起不到懲罰犯罪的作用，達不到刑事和解修復已破壞的社會關系的目的，也會給公眾造成加害方“花錢買刑”的惡劣影響。

（五）協議法律效力不明，非監禁刑種類太少，實踐中缺乏救濟性和可操作性

加害人與被害人達成和解協議后，依照法律的相關規定、司法機關對案件也作出了結論性決定。此時，如果出現一方當事人反悔或不積極履行協議內容的情況，相應的救濟措施，途徑欠缺，那么，此時的刑事和解將無從談起。我國非監禁刑的種類僅限于緩刑、管制、單處罰金等法定刑，執行方法主要為緩刑、保釋和監外執行等幾類，執行過程中的機構、專門隊伍及具體實施辦法卻沒有法律規范，非監禁刑無論在立法規定上、在刑罰種類上還是在實際適用上卻非常有限，這使得建立在非監禁刑適用基礎上的刑事和解制度，在實施上缺乏操作性，為刑事和解制度帶來困擾。

（六）主持機關的不確定性，致使監督缺位，有可能造成社會公平失衡

刑事和解制度做為一種恢復性的司法模式，在偵查、起訴、審判，甚至執行階段都可以進行，主持機關也會隨著不同的階段而隨之發生變化，有的地方規定由社會中方面力量來主持（人民調解員主持和解）。以審判環節為例，對于公訴案件的刑事和解多在附帶民事訴訟調解的基礎上進行，雙方達成協議后，法庭再依法對被告人酌予從輕處罰。公訴機關參與庭審而不參加和解，如果檢察機關認為法院處理不當，也只能抗訴。所以，失去監督的刑事和解有可能成為有錢人逃避罪責的“安全通道”，甚至產生司法腐敗，造成社會公平的失衡。

二、對策及建議

（一）加強業務能力建設，全面提升司法人員的司法理念和執法觀念

正確貫徹寬嚴相濟的刑事司法政策，關鍵要有高素質專業化的司法隊伍，在加強社會主義法治理念教育的同時，努力轉變司法人員的刑法價值觀，提高司法人員刑事政策的水準和大力樹立現代刑事司法理念，切實轉變執法觀念，對犯罪行為要采取理性的態度，堅持基本的公正理念，樹立正確的穩定觀和恢復性正義觀。在執法中堅持以人為本、挽救、化解矛盾，確保寬嚴相濟刑事政策的真正貫徹。刑罰的價值取向應是以公正、正義為前提的輕刑化和預防性。非刑罰化的處罰方法有必要引起重視。同時，在司法實踐中，要大力向社會公眾宣傳寬嚴相濟的刑事政策對構建和諧社會的現實意義，大力倡導“和為貴”的傳統理念，因為刑事和解能否成功和實施的前提之一取決于被害人的合作和諒解。再則，司法機關的上級部門的執法業務考評體系應更科學、更合理化，不能為考核而考核，為考評而考評，必須用科學的執法觀念制訂考評辦法，不能機械執法。如考核中的捕后起訴率、撤案率、相對不起訴率等。這些考核指標客觀上很大程度阻礙了刑事政策的落實，與社會主義法治理念的根本要求不相適應。

（二）進一步完善方法，確定刑事和解的法律地位，才能使恢復性司法在化解社會矛盾構建和諧社會中發揮更大作用

雖然司法實踐中許多地方和單位在貫徹寬嚴相濟刑事政策方面作了積極探索，如刑事和解若干規定，輕微刑事案件和解處理意見等等。但最終刑事和解制度沒有上升到法律層面，另外上訴案件能不能進行和解處理，在哪個環節可能和解處理，和解的效力，國家干預是否是絕對的唯一的調整手段等等，這些問題在現行法律上均無明確規定，所以社會主義法治理念的實質內涵不但從執法方面反映出來，更應該從立法方面得到充分體現。

（三）確立和完善刑事和解適合的對象、范圍、條件及案件評估機制，實現真正意義上的恢復性司法

刑事和解制度作為恢復性司法的刑事司法模式不能過分地夸大效力，完全替代司法程序，必須限定一定的對象、范圍、具備一定的條件。適用對象應包括未成年犯罪嫌疑人以及成年犯罪嫌疑人中的過失犯、初犯和偶犯。適用范圍應為：⑴社會危害性相對較小，多因民間糾紛引起的案件，如：故意傷害，故意毀壞時物，非法拘禁，過失犯罪等；⑵未成年人實施的輕微犯罪和部分嚴重犯罪；⑶因親友、鄰里及同學、同事之間糾紛引發的輕微犯罪；⑷偶然實施的財產類犯罪；⑸通過案件評估可以采取刑事和解處理而無必要必須處以監禁刑的其他刑事案件。這類案應具備五個條件：①案件評估；②雙方自愿；③案件事實清楚，證據確實充分；④雙方平等；⑤公權（檢察權）介入。建立刑事案件和解評估機制。其目的在于盡可能讓所有沒有起訴必要的刑事案件進入和解程序，且防止不適于通過和解程序處理的案件進入和解程序。案件承辦人應當根據犯罪事實、情節、危害后果以及辦案方面主觀罪過、罪過表現等情況進行綜合權衡、判斷是否存在提起公訴的必要，同時還應當結合加害方的主義是惡性、人身危險必等情況，判斷刑事和解是否可行，作從寬處理是否會導致加害方再犯。

（四）用法律的手段輔助于相關的配套制度，才能實現刑事和解制度的應有之意

1.在司法實踐中，應積極建立暫緩起訴、緩期宣告、保護觀察等制度做為刑事和解制度法律效力的一種制度救濟，否則刑事和解制度的法律效果和社會效果會大打折扣，甚至產生負面影響。

2.完善非監禁刑的懲戒措施社會矯正制度。刑事和解離不開社會的參與，這也是真正符合恢復性司法的價值取向即犯罪者重返社會、融入社會。所以必須關注犯罪者的矯治和回歸工作，才能真正實現刑事和解制度的初衷，但必須用法律形式解決根據問題、機構設置問題和人員配置問題。

3.確定統一的賠償標準。其目的是防止被害方的漫天要價，實際上是要為刑事和解確定賠償額的上限。否則不僅不能有效化解雙方的矛盾，而且也影響社會公平正義的實現。

4.建立刑事受害人國家補償制度。實行以被告人賠償為主，國家補償為輔的刑事受害人國家補償制度，可以有效撫慰被害人情感，改善接受心理，平衡被害人權益，才能最終推行寬嚴相濟的刑事和解制度。

（五）確立被害人的訴訟決定權，進一步體現司法的人性化

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一、合同解除的特征

（一）合同解除適用于有效成立的合同。

一方面，合同的解除只適用于合同之債，另一方面，合同解除的對象是有效成立的合同。依法成立的合同對當事人產生約束力，訂約雙方必須嚴格依據合同享受權利，承擔義務。但在現實生活中，由于各方面的原因常常導致合同得不到正常的履行，當事人必須通過合同解除的方式提前消滅合同關系。因此，能解除的合同必須是合法有效的合同。合同只有在成立以后，履行完畢之前，才能發生合同解除地效力。如果合同應當被宣告無效或撤銷，也不會發生合同解除。此類合同應該由合同無效或撤銷制度來調整。

（二）合同解除必須具備一定條件。

在有效成立以后，任何一方都不得隨意解除合同，法律設立合同解除制度的重要目的就是要保障合同解除的合法性，禁止當事人在沒有任何法定或約定根據的情況下任意解除合同。合同解除的條件可以是法定的，也可以是約定的。所謂法定解除條件就是由法律規定在何種情況下合同當事人享有解除合同的權利。所謂約定解除條件就是指當事人在合同中約定，如果出現了某種約定的情況，當事人一方或雙方享有解除權。《合同法》第96條第2款的規定：“法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。”依據法律的規定，某些合同的解除應辦理批準和登記手續。例如，中外合資經營企業法規定：合營如發生嚴重虧損，一方不履行合同和章程規定的義務、不可抗力等，經合營各方協商同意，報審查批準機關批準，并向國家行政管理主管部門登記，可以解除合同。

（三）合同的解除必須有解除行為。

我國合同法沒有采納當然解除主義說。所謂當然解除主義，是指只要符合解除條件，合同自動解除，而不以當事人意思表示為必要。〔1〕這種方式雖然可迅速導致合同的解除，但沒有充分考慮到當事人的意志，特別是沒有充分考慮到有解除權一方的利益。例如：享有解除權的一方可能并不希望解除合同，而是希望對方繼續履行，若采用自動解除方式則不管解除權人是否愿意都要導致合同解除。由于此種方式存在明顯弊端我國法律沒有采納，無論是由雙方事先約定解除權還是以法律規定的原因解除合同，都必須要由享有法定的解除權的一方行使解除，作出解除合同的意思表示，這種意思表示不需要征得對方同意，但當事人根據約定解除權和法定解除權主張解除合同的，必須通知對方當事人，合同自通知到達對方時解除。如果超過規定的期限不行使權利，則該解除權消滅。享有解除權的一方當事人事后不得再主張解除。

（四）合同解除的效力是使合同關系自始消滅或向將來消滅。

合同解除的效力，首先是導致合同關系消滅，我國《合同法》第91條規定合同的解除是合同的權利義務終止的原因之一，可見因合同的解除將使合同的權利義務消滅。至于解除將使合同關系自始消滅還是向將來消滅，涉及到合同解除與終止的問題，在合同當事人有約定的情況下，只要這種約定沒有損害國家利益和社會公共利益，就應當尊重當事人的這種約定，當事人若沒特別約定，那么合同解除的效力應依據《合同法》第97條的規定而具體確定。如依據合同關系的性質是繼續性合同還是非繼續性合同，具體斟酌各種情況，確定其是否發生溯及既往的效力。

（五）合同的解除可以成為一種違約補救的方式。

合同的解除與違約責任的關系十分密切，例如，《合同法》第97條規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行，已履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”由此可見，合同的解除與違約責任是密切聯系在一起的。不過，合同的解除本身并不是違約責任形式，我國民法通則關于民事責任方式的規定中并沒有包括合同的解除。《合同法》第107條中提及的“采取補救措施”也不包括合同解除。雖然合同的解除不能成為違約責任的形式，但可以作為違約補救的一種方式。因為在一方違約之后，非違約方如不希望繼續受到合同的約束，而愿意從原合同關系中解脫出來，尋找新的合同伙伴，在此情況下，合同的解除乃是法律允許非違約方在對方違約的情況下可以尋救的一種有效的補救方式，此種方式常常與損害賠償、實際履行方式相對應。〔2〕同時，在因一方違約而導致合同解除的情況下，合同的解除并不免除違約方所應負的違約責任。《民法通則》第115條規定：“合同的變更或者解除不影響當事人要求賠償損失的權利。”所以將合同解除作為違約補救的一種方式對待，允許非違約方做出選擇，是十分必要的。

二、合同解除與合同終止

合同的解除與合同的終止是有區別的，表現在：合同的終止是為了使合同失去拘束力，而合同的解除則是合同終止的一種原因。首先：二者的效力不同，根據合同解除的概念特征，合同的解除要發生恢復原狀的效力。既向過去發生效力，也向將來發生效力。而合同的終止只是使合同關系消滅，僅向將來發生效力，合同當事人不發生恢復原狀的義務。其次，二者的適用范圍不同。在大陸法系，常將合同解除視為“對違約的一種補救措施，認為合同是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責任，因而合同解除只適用于違約的均合，并以解除權的存在及行使為必要。[3]所以，合同解除可以適用于當事人一方不履行合同的情況。但是對合同終止來說，盡管它也可以適用一方違約的場合（例如一方違約，法律判決合同結止），從而使非違約方擺脫合同關系的一束縛，但是合同終止主要適用于非違約情況，例如雙方協商一致而終止等等。“尤其是有些合同只能適用終止，不能適用合同解除。[4]”例如根據租賃合同，承租人租用房屋達一定期限，或根據勞務合同，當事人一方已付出了一定勞務等，如果發生一方當事人違約也無法恢復原狀，只能使合同關系終止，按照我國學者的觀點，合同終止一般適用于繼續性合同，而合同解除一般適用于非繼續性合同。

我國《合同法》第97條規定：“合同解除后尚未履行的終止履行，已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”可見，我國合同法也沒有嚴格區分解除和終止。但是在實踐中應當將此區分開，才能利于法律規則的準確適用。

三、合同解除與拒絕履行

大陸法國家一般都嚴格區分了拒絕履行與合同解除的概念。無正當理由而拒絕履行將構成違約，有正當理由的拒絕履行是合法性權利的表現（如行使同時履行抗辯權），不構成違約。我國《合同法》第66條規定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求，先履行一方發生履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”本條規定了同時履行抗辯權。第67條規定：“當事人互負債務，有先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”本條規定了后履行抗辯制度。拒絕履行和解除合同在本質上是兩個不同的概念，存在著明顯的區別。表現在：

（一）拒絕履行主要是行使抗辯權的效果，在拒絕履行的情況下，合同關系并未消滅。“而解除權在性質上是一種形成權，行使解除權就是以單方意思解除合同關系，目的在于消滅合同關系。[5]”盡管在行使解除權時，解除權人也會拒絕履行，但是這種拒絕履行不是行使抗辯權的結果，而是解除權行使的效力。

（二）通過行使抗辯權拒絕履行合同，由于合同關系沒有消滅，當事人還要受到合同關系的拘束，如果抗辯事由消滅，其還應當繼續履行合同。但通過行使解除權而解除合同，合同關系已經消滅，當事人不可能再受法律拘束，除非當事人達到合意成立新的合同，否則不可能繼續履行合同。

（三）在某些合同中，交付的標的僅僅是部分不合格可以就該部分貨物拒絕收貨而接受合格的貨物，這并不影響合同關系的存在。如果是一方部分不履行和履行不符合約定的，另一方只能依法拒絕其相應的履行要求。但在合同解除中不存在著合同的部分解除的問題。

四、合同解除與合同無效

在實踐中，合同解除與合同無效經常容易混淆。應該看到合同解除與合同無效確實存在共同之處。首先，二者都使合同對當事人失去了拘束力；其次，二者都發生溯及即往的效果，并要在當事人之間產生恢復原狀的義務。合同無效導致的恢復原狀在《民法通則》第61條中規定：“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方，有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”合同解除所導致的恢復原狀在《合同法》第97條中規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”但是，合同無效和合同解除是有區別的，表現在：

（一）從發生原因上看，合同無效是指合同根本不符合法律規定的合同有效的條件，合同關系不應該成立；而合同解除是指消滅已經有效成立的合同。也就是說合同關系已經成立，但因為合同解除而終止。所以，我國合同法第六章關于“合同的權利義務終止”只是規定了合同的解除，而沒有規定合同的無效。

（二）對于無效合同，特別是故意違反法律和社會公共道德的合同來講，應該當然無效，即使當事人不主張無效，法院和仲裁機關應主動干預，而合同的解除主要適用合同自由原則，即使是符合法律規定的解除條件，當事人不行使解除權，國家也不必干涉。

（三）無效合同的確認權歸仲裁機關和人民法院，而合同解除則往往由雙方當事人自己決定。當然，在一方行使法定的解除權時，如果對方對此提出異議，也應當由法院或仲裁機關最終確認解除權是否存在。

（四）從發生效力來看，合同無效后，合同自始便不發生法律效力。合同解除原則上發生溯及既往的效力，但對于某些特殊合同，當事人對解除的效力有特別約定，則不發生溯及既往的效力。例如技術許可合同，在法律后果上，合同因當事人故意違法而導致無效，應追繳當事人所獲得的非法財產，而合同解除則不存在追繳財產的問題。

五、合同解除與合同撤銷

合同的撤銷是指當事人對合同的內容有重大誤解或顯失公平、受欺詐、受脅迫等，可以經利害關系當事人請求撤銷該合同，使其已經發生的法律效力歸于消滅。合同解除和合同撤銷都發生使合同溯及既往地歸于消滅效力，但兩者存在如下區別：

（一）從發生原因來看，合同法規定的合同撤銷原因主要包括重大誤解和顯失公平，以及因欺詐、脅迫等意思表示不真實的行為。一般來說，可撤銷的原因是法律直接規定的，但合同解除的原因可以由法律規定，也可以由當事人約定或協商同意。合同撤銷的原因在合同成立時即已存在；而合同解除的原因大都發生在合同成立以后。

（二）從適用范圍上看，合同的解除主要適用于合同關系，而合同的撤銷不僅可以適用于合同，對于有瑕疵的意思表示，不管其是否已成立為合同，均可即以撤銷。

（三）從合同關系的消滅來看，合同的撤銷必須由撤銷權人提出，由仲裁機構或人民法院確認；而合同的解除則可以通過當事人協商或一方行使解除權而達到目的，不必經過仲裁機關或人民法院裁決。

（四）從發生的效力來看，合同的撤銷要發生溯及既往的效力，即一旦撤銷合同從一開始便不發生法律效力。合同解除原則上發生溯及既往的效力，但對某些特殊合同，當事人對解除的效力有特別約定，則不發生溯及既往的效力。

六、約定的解除

約定解除《合同法》第93條第2款規定：“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。”這是對約定解除權的解除的規定。這是指當事人雙方在合同中約定，在合同成立以后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當事人一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權并可以通過行使合同解除權，使合同關系消滅。根據合同自由原則，當事人因協商一致而產生合同，也有權因協商一致解除合同或約定解除權，約定解除權的解除具有如下特點：

（一）它是指雙方在合同中約定一方解除合同的條件，解除權可以在訂立合同時約定，也可以在訂立合同后另行約定。

解除權的約定也是一種合同，而行使約定解除權需以此協議為基礎。正是從這個意義上，約定解除權的方式也稱為約定解除。這種解除權制度與協議解除制度并不相同。首先，約定解除屬于事前的約定，它規定在將發生一定情況時，一方享有解除權。而協議解除的協議是事后約定，它是當事人雙方根據已經發生的情況，通過協商作出解除的決定。其次，約定解除權的合同是確認解除權，其本身并不導致合同的解除，只有在當事人實際行使解除權后方可導致合同的解除。而在協議解除的情況下解除合同協議的內容并非確定解除權的問題，而是確定合同的解除。所以，一旦達成協議，即可導致合同解除。尤其是其內容常常包括一些責任的分擔、損失的分配等條款，這些條款是事先約定解除權的條款所不包括的，再次，約定解除權必須在規定的期限內行使，且常與違約的補救和責任聯系在一起，只要合同一方違反合同規定的某項主要義務且符合解除條件，另一方就享有解除權，從而當這種解除發生時，就成為對違約的一種補救方式。

（二）雙方約定解除合同的條件。

約定解除權的解除是由雙方當事人在合同中約定未來可能出現的解除合同的條件。如雙方在租賃合同中約定：“一旦甲方的兒子回城，則甲方有權將房屋收回自用，解除租賃合同。”條件是可能發生也可能不發生的事實，一旦發生解除合同的條件則將使一方享有解除權。

（三）享有解除權的一方實際行使解除權。

解除合同的條件成就以后，只是使一方享有解除合同的權利，即解除權。但合同本身并不能自動發生解除，合同的解除必須由享有解除權的一方實際行使解除權，如不行使該權利，則合同將繼續有效。有這一點上，約定解除合同條件的解除與附解除條件的合同是不同的。

結束語：

比較以上各項合同解除規定與相關制度，我們可以看出，由于合同解除直接導致雙主當事人之間合同終結的法律后果，所以需要嚴格區別合同解除在各種相關法律制度的條件下的適用。通過學習合同法學了解掌握合同法結構和相關法律概念，明確了合同解除的條件。這樣，一方面可使合同雙方預知何種違約行為將導致合同解除從而在履行過程謹慎行事，在一定程度上減少合同的違約，達到維護交易安全和穩定的目的；另一方面可使當事人在合同解除時利用相互法律制度的救濟措施來減少因合同的解除所造成的損失，以維護自身的利益。

注釋：

〔1〕梁彗星：《民法學說判例與立法研究》，中國政法大學出版社1993年版，第255頁。

〔2〕《國際比較法百科全書合同一般對違約的補救》，第3頁。

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一、閱讀與作文結合教學的實施過程與方法

張志公先生在《談作文教學的幾個問題》中說：“沒有良好的閱讀教學基礎，單靠作文課并不能達到提高學生寫作能力的目的。……說到最根本處，要提高學生的寫作能力，還得從閱讀教學入手。閱讀教學搞得好，學生一定會具有較好的表達能力，作文教學的根本問題就可以迎刃而解了。”張公的這番話透徹論述了寫作對閱讀的依賴關系，說明了搞好作文教學是離不開閱讀教學的。同時我們現有的語文教材都是專家學者精心挑選的經典文章，可以就地取材，高效利用，是作文教學極好的“例子”。為此我們課題組制定了《閱讀教學中作文教學的強化訓練計劃（七年級）》，克服了閱讀與作文結合教學無從入手，目標不明，無序無章可循的弊端，改革傳統的閱讀教學過程，緊密對接閱讀與作文教學，建立起閱讀教學與作文教學同步實施、全面可控的體系。

同理，借助以上方法，我們對七年級全冊的閱讀課文進行逐篇逐單元的作文訓練點分析梳理（例如圖1），提煉匯總出三大類作文教學訓練項目暨寫人類、敘事類、寫景類。以敘事類為例，我們統合提煉出記敘的完整、突出中心、以小見大、圍繞中心選材、詳略得當、插敘、首尾呼應等六個訓練要目，每個訓練要目內設“學習目標”、“課文連線”、“技法盤點”、“習作展臺”、“對標訓練”五項內容，并將以上材料整理編輯為校本教材，將個體作文教學改革的案例上升為適宜本土、可供參考、易于推廣的作文教學改革模式。

課文 作文訓練點 訓練方法 訓練題目

《散步》 1.以小見大

2.景物描寫

3.語言對稱美 品讀

仿寫 1.留心觀察，聯系思考，生活中哪些小事可以表現母愛。

2. 仿寫課文中的對稱式句子。

（圖1）

二、閱讀與作文結合教學的啟示與反思

1.在閱讀教學中相對獨立地開展作文指導教學。

正如我國著名的語文特級教師丁有寬所說：“閱讀和寫作是個互逆的過程。閱讀是理解吸收，寫作是理解表達。”但反思當下民族地區的作文教學模式仍然重復著重閱讀輕作文，作文教學從屬于閱讀教學這一普遍現象。因此，只有民族地區的語文教師認同內化了作文教學的獨立地位和獨特價值，樹立起閱讀與作文教學并行并施，讀寫結合的教學理念，才可能激發教師個體改進作文教學的內在動力和創新活力。

2.作文訓練要做到胸有成竹，有的放矢。

“凡事預則立，不預則廢”。傳統的作文教學缺乏專門的訓練計劃、序列不明、隨意性、盲目性等諸多問題的存在，造成少慢差費的教學效果也就在所難免了。基于此，我們課題組革新現有的作文教學，統籌全局又分層兼顧，對我校現行使用的語文教科書進行了深層次挖掘，總結梳理出閱讀課文中蘊含的作文教學資源，明確了讀寫結合教學聯接點以及目標、方法，提煉制定出七年級全學期的強化作文指導教學計劃，并在教學中堅持實踐、并對重要節點過程進行錄像或反思研討，既保證計劃的落地落實，又能及時調整矯正，實現作文教學的可控和方便操作，極大地增強了我們實施作文改革教學的信心和動力。

3.遵循作文規律和學生特點，因地制宜，分類施策，是作文教學高效成功的基本準則。

教學控制論揭示了控制任何教學過程的理論，實質上就是利用客觀規律來達到一定目的的方法學理論，問題的關鍵就在于揭示借以控制具體教學過程的規律。為此，我們結合自身實踐，總結了行之有效的作文教學的基本規律。一是在作文教學中遵循模仿創新之路。模仿就是閱讀與寫作教學密切結合集中體現。我們本著向課文學寫法的原則，根據強化訓練計劃結合課文內容與特點，有針對性開展仿寫句子、段落、篇章的指導和訓練，從點滴做起，培養學生的模仿能力。同時培養學生的寫作信心，克服學生提筆犯難，愁眉不展的畏難情緒。二是開掘學生的生活寫作源泉。葉圣陶先生曾經說過：“生活如泉源，文章猶如溪水，泉源豐富而不竭，溪水自然活潑地流個不歇”。豐富多彩的生活理應成為學生寫作的不竭源泉。在平時我們特別注重培養學生善于觀察生活、善于積累素材的意識和能力。例如我們根據課文《王幾何》的學習，擬定“一樣的老師、不一樣的故事”作文訓練主題，指導學生細心觀察身邊的老師、用心回憶曾經的恩師，從切切實實的真人真事中挖掘寫作素材，讓學生有話可說，寫真人、敘真事、抒真情。同時我們針對民族學生課堂發言積極，勇于表達的特點，有針對性開展口寫訓練，并在當堂將學生的口頭表達及時轉化為規范的寫作表達，讓學生能夠第一時間得到評價反饋、第一時間得到方法指導、第一時間得到鼓勵提升，收到了良好的教學效果。再者我們還注重調用多媒體資源，播放貼近生活、適宜學生欣賞的電影，豐富學生的生活閱歷和寫作素材。例如《放牛班的春天》講訴了一群難纏的問題兒童的成長和馬修老師的故事，學生們在看電影時表現出了極大的興趣。電影結束時，教師及時設疑設問：“你身邊的老師都和馬修老師一樣嗎？不一樣在什么地方？”、“假如你犯了錯，老師和父母會怎么樣對待你？”及時地將學生的思考與生活實際結合起來，觸碰學生心弦，讓學生有話想說，有話可說，有感而發，在期末考試中，很多學生的考場作文都引用到了電影中的情節和例子，效果非常突出。

4.注重科學理論指導，將反饋理論應用于教學實踐有利于形成科學完整的作文閉合訓練系統。

反饋理論所揭示的學習心理過程是一個“內化―外化―強化”的循環閉合環路，對應作文教學而言，內化是教師的作文指導內化為學生寫作的方式方法，外化是學生對教師指導和自我思考的直觀表達，強化是教師對學生作文的講評和反饋。但現行的作文教學中教師講評反饋一結束，一次作文訓練也就標志著結束了，學生作文的矯正提高的步驟也就戛然而止了。針對這一弊端，我們結合學習心理學中的負反饋理論，對學生采取課堂講評和面批面改相結合的方式，對個別學生進行兩次甚至三次當面指導，重做重改，幫助學生切實領會方法，學會用法，展現技法，真正讓作文教學過程既符合認識-實踐-再認識-再實踐的辯證唯物主義的認識過程，也符合教師的教由信息輸出-信息反饋-指導矯正，學生的學由內化-外化-強化的循環閉合的教學控制的基本過程。

綜上，關于閱讀與寫作結合教學是一個與時俱進、常談常新的話題，教育教學理論的創新更是永不止境，筆者所期盼的是緊扣閱讀與寫作結合教學的扭結，找準一點，撬動全局，對民族地區的作文教學改革提供有益的實踐參考，同時也期待自己的淺薄認識能夠在廣闊的作文改革和教學實踐接受檢驗，不斷完善。

參考文獻：

[1]武玉鵬.作文教學過程新探[J].語文教學與研究，1996年02期

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水貂病毒性腸炎是由犬細小病毒引起的急性、致死性、高度接觸性傳染病，其特征是胃腸卡他性、出血性、壞死性炎癥和劇烈腹瀉，糞便中含有多量黏液和灰白色脫落的腸黏膜，有時還排出灰白色圓柱狀腸黏膜套管。本病是危害水貂最嚴重的傳染病之一，全年均能發生，但多發于氣溫較高季節，幼齡仔貂的病死率較高。2010年7月，筆者在臨床中遇到一例水貂病毒性腸炎的病例，現將病例診治情況報告如下：

1.發病情況

江蘇省濱海縣某水貂場共飼養水貂3000多只，2010年7月12日飼養員發現有10多只50-60日齡幼貂突然發病，表現為精神萎靡，臥籠不起，食欲減退，喜飲水，高熱，腹瀉,糞便先軟后稀，多黏液，呈灰白色，個別病貂可見帶條狀血樣糞便，有的出現嘔吐，該場獸醫立即給病貂灌服慶大霉素農業論文，肌注青鏈霉素，但效果不佳，第2天上午死亡2只，下午已發病22只,死亡4只，于是場主前來求助筆者。

2.臨床癥狀

病貂精神沉郁，兩眼無神，被毛粗亂無光澤，皮膚缺乏彈性，食欲不振甚至廢絕，嘔吐，渴欲增加，體溫升高到40.5℃以上，鼻鏡干燥，尿呈粘稠茶色，嚴重下痢，周圍及后肢被糞便污染，糞便中含有黏液和灰白色脫落的腸黏膜，惡臭，有些病貂還排出灰白色圓柱狀腸黏膜套管，有些則排血便，病重者高度脫水，消瘦，癱瘓，衰竭死亡，死前腹部膨脹，口鼻流淡紅色血水。

3.剖檢病變

剖檢病死貂可見胃內空虛，含有少量黏液，胃黏膜充血、出血，腸道黏膜充血、出血，有少量灰白色的黏稠物，有的腸內容物混有血液，有部分腸管由于腸黏膜脫落而使腸壁變薄，腸系膜淋巴結腫大，充血和出血，肝臟輕度腫大，脾臟腫大呈紫紅色，腎臟呈土黃色，質脆。

4.診斷

根據發病情況，臨床癥狀和剖檢病變，筆者診斷水貂病毒性腸炎論文怎么寫。

5.治療措施

①無害化處理：對發病貂，無論病情輕重，一律捕殺，并對尸體及其殘留物無害化處理。

②隔離消毒：隔離假定健康貂農業論文，加強飼養管理，改善環境衛生狀況，保持貂舍的清潔干燥，糞便堆積發酵，對貂舍用具、場地及環境用百毒殺（濃度為1：600）進行消毒，1次/天，連用5天。

③免疫注射：對假定健康貂立即用吉林特研生物技術有限責任公司生產的水貂細小病毒性腸炎滅活疫苗進行緊急預防接種：3月齡以下的肌注3ml/只（3倍劑量），3月齡以上的肌注5ml/只（5倍劑量）。

④中藥治療：按30只假定健康貂配藥，用中藥大青葉300g、板藍根300g、金銀花300g、連翹300g、葛根300g、黃連150g、生地黃150g、黃芪300g、郁金150g、側柏葉150g、薏仁150g、川芎150g、黃芩150g、地榆150g、生姜30g，加水煎服，2次/天，連用5天。

⑤西藥治療：遵照藥品說明在日糧中加入左氧沙星，泰妙菌素，并在飲水中添加葡萄糖，多維魚肝油，連用5天，以增強體質，防止繼發感染。

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1.1 關于媒介融合

媒體融合是國際傳媒大整合之下的新作業模式，是將報紙、廣播、電視、網絡等的采編作業有效結合起來，資源共享，集中處理，衍生出不同形式的信息產品，然后通過不同平臺傳播給受眾。在新聞生產流程上，傳統媒體與新媒體的互動與融合使新聞媒體的組織結構和工作方式發生了根本性的變革，一體化的數字內容生產平臺的建構、一個采編團隊同時面對多種媒體終端的內容整合，要求新聞組織與每一個新聞從業者都能勝任媒介融合帶來的新的任務。密蘇里大學新聞學院副院長布賴恩布魯克斯（brians brooks）06年6月在人大講座時，曾介紹說：媒體融合的“核心思想就是，隨著媒體技術的發展和一些藩籬的打破，以及電視、網絡、移動技術的不斷進步，各類新聞媒體將融合在一起。”“記者必須跨平臺承擔不同媒體交給的工作，98%的工作將和今天要做的極大不同。”

1.2 媒介融合呼喚新聞教育的改革

過去的十年，媒介融合已成為全球性的熱門話題，在中西方的傳媒界實踐中也已經相當普遍。在數字技術與網絡傳播推動下，各類型媒介會通過新介質真正實現匯聚和融合。媒體融合的深度發展為傳媒業提供了機遇和挑戰，而新聞教育也必須正視這一挑戰作出相應變革。媒介整合影響了整個新聞業制作流程，對傳統新聞媒體的生存競爭提出了新的問題。傳統媒體與新媒體的整合傳播，促使了以前占據獨立市場份額的各個媒介開始從獨立經營中轉向多種媒介的聯合運作，尤其是在新聞信息采集上的聯運操作，最大限度地減少了人力、資金和設備的投入，從而實現了利潤的最大化。其次在整合傳播的過程，技術因素的力量越來越得到突顯。新媒體不僅作為一種媒介載體，更是成為一種嶄新的表達方式。新媒體發展中技術的更新換代，對新聞教育提出了新的問題。

1.3 媒介融合背景下中國新聞教育改革的現狀

中國的不少高校正逐步開始順應媒介融合的時代環境，進行新聞教育的相關改革和調整，既體現在教育觀念上，也體現在課程設置和教學方式等方面。概況來說，現階段的新聞教育改革呈現出三個層次。

1.3.1 把媒介融合做為一種專業課程體系來建設。通過開設具有實驗意義的數字傳播課程來適應媒介融合的發展趨勢，如《多媒體信息傳播》《網絡新聞編輯》等，在課程體系上將新增加的課程作為原有課程的補充。

1.3.2 把媒介融合作為一種專業方向來建設。不單獨開設具體的數字傳播課程，而將新媒體概念滲透于各個專業的課程中，嘗試“大傳播”意義上的“媒介融合”，并重點借助“網絡傳播實驗室”、“新興媒體實驗室”等教研一體化實驗室，讓學生在新技術運用過程中掌握相關知識和技巧。

密蘇里大學呼應業界的需求，緊跟技術發展潮流，于2005年9月開設了一個新的“媒體融合”的專業，在“交叉”的基礎上，為學生提供新聞傳播技能的全面訓練，以培養適應媒體融合的新型新聞人才。密蘇里大學新聞學院推出的“融合新聞學”（convergence journalism）專業，已成為這一領域的引領者。

在中國媒介融合背景下的媒介融合的專業建設也悄然起步。2007年，南京大學金陵學院獲批開設媒體融合專業(方向)，并于2007年秋季開始招生，這是國內高校首次開設媒體融合專業；汕頭大學長江新聞與傳播學院與美國的密蘇里大學新聞學院合作，成立了我國高校首家融合媒體實驗室；2008年4月3日，華中科技大學新聞與信息傳播學與美國密蘇里大學新聞學院媒介融合系簽署了一項合作協議，雙方約定互為姊妹學院，共同舉辦“新媒體發展與媒介融合”國際學術研討會，推進雙方的師生互訪，互相承認學分。

1.3.3 把媒介融合作為一種教育理念加以應用。即整個學院以媒體融合為基礎，將媒體融合嵌入到新聞理論演變中，將教師的日常教學和學生的實習實踐都按照媒介融合的趨勢和技術特點進行調整，探討多元化互動新媒體教育模式。如中國人民大學新聞學院在調整學院治理結構的基礎上，在教學中，嘗試在本科推出6個專業課程包，讓學生能夠既打好學科知識基礎，同時可根據興趣、發展潛力選擇專業課程包。同時，在此前提下，也積極利用學校學科優勢，加強與法學、經濟學、管理學、政治學等學科的合作互補，試行聯合培養，使學生在校期間，就能夠具有兩個以上的學科知識融合。在實踐層面，人民大學嘗試將學生的實習真正融入到新聞業界的生產流程中，搭建真正具有實戰功能的媒介融合平臺。

縱觀這三個層次的改革，核心點其實體現在了對專業技術的重視。然而單純對技術的重視并不足以應對媒介融合的發展。媒介融合給新聞傳播教育帶來的挑戰，不僅體現在技術層面，還體現在受眾心理、社會文化、政治經濟層面的轉變。所以，深刻理解媒介融合的實質，正確認識媒介融合對新聞教育培養目標的改變，才能夠使新聞教育從根本上適應融合媒介的時代背景。

2 媒介融合背景下新聞教育的認知誤區

2.1 對媒介融合對新聞實踐影響的認識誤區——停留在了對新聞制作者與制作方式上，忽視了受傳者的影響

媒介融合帶給新聞傳播行業的改變不僅是體現在業務流程、行業規則、媒介形態上，它改變的不僅僅是制作者，更重要的是受傳者對媒體選擇和利用的方式。單一的從制作者層面理解媒介融合，嘗試著通過培訓全能記者的方式來適應媒介形態的變化，并不足以應變紛復繁雜的現實狀況。更重要的是從受傳者的角度來分析媒介融合的影響。媒介融合對受眾的影響主要體現在受眾對新聞的獲取和理解方式上。

2.1.1 改變了受眾獲取信息的方式公眾日益擺脫被動接受新聞或信息的狀態。尤其是年輕人，樂于回應、參與媒體報道，甚至創建個人的媒體。

而且在年輕人中，擁有這種新媒介技能的人群在增加。專業媒體的記者必須正視這一現實，而且學會從這種方式中獲取自身工作的養分。如從網上論壇，在線視頻中尋找報道的靈感和故事。

2.1.2 改變了受眾理解信息的方式。在傳統新聞業為主導的新聞時代，人們對新聞的認知和信賴是基于對理論、數據的臣服，而在新媒體時代受眾選擇和體驗新聞更多是出于情感判斷。傳統新聞學去強調以理服人，擺事實講道理，用社會學解決理念傳播、影響力問題，但今天它的效能卻在極大減損。現在95%以上的社會判斷、社會信任建立在情感判斷基礎之上，要讓人們在情感體驗當中產生向心力和認同感，動之以情，這是在媒介融合時代必須學會的一種傳播手段。

2.2 對融合新聞教育培養目標的認知誤區——唯技術至上的專業取向

早期在新聞學框架中的新聞教育注重采寫編評的技能課程。在新聞學向傳播學過渡的過程中，特別媒介融合發展的背景下，注重新媒體的技能培養又成了新的學科取向，提出培養“全能型人才”、“跨媒體記者”的新的培養目標。培養目標的核心就是體現在了對技術的重視上，嘗試打破早期的專業類別劃分，讓學生打包學習不同的專業方向的知識。實際上全媒體記者的核心并不是單純的專業質技能的掌握，媒介融合教學目的也不是要求報道者同時掌握所有媒體形式的專業技能。而是要求報道者能夠在團隊中正確理解自己的角色，將受傳者和傳播者的身份進行互動，根據現實情況選擇合適的報道方式和報道技巧，以適應當前的媒體環境的變化。單純的“唯技術至上論”會導致新聞信息的重復傳播，深度信息的缺乏，減損有效傳播的的效率。

2.3 對融合新聞教育課程設置的認知誤區——對融合新聞教育的課程設置認知模糊

2.3.1 融合新聞課程設置上停留在了對多個不同媒介的專業技術知識的融合。

中國目前的媒介融合課程體系實質是力圖將網絡、報紙、廣播電視三種不同媒介形態的技術課程進行打包設計，要求學生必須選修自已主修專業外的第二專業的課程。如人民大學新聞學院在將本科課程設計為新聞學選修包、傳播學視覺傳播選修包、傳播學新媒體課程選修課程包、廣播電視專業選修課程包、廣告與傳媒經濟專業選修課程包、學術與應用選修課程包，規定專業選修課必須選修夠16個學分，其中在本專業選修的課程不少于3門計6學分，其余學分可以自由選擇任意一個課程包，但所選課程至少要來自本專業外的3個課程包。在這種課程體系中，網絡是作為獨立的課程包來講授。 這樣，在實際授課過程中，首先會出現一定程度的課程體系重復帶來的資源浪費，另一方面，過多的專業技術課程會減弱課程中非新聞專業領域的課程比重，這樣學生的綜合素質和人文素養就得不到全面的系統的提高。融合新聞教育的目標并 “重視多能，忽視一專”，而是要實現“一專多能”的綜合性人才的培養目標。

2.3.2 融合新聞教育的跨學科融合并沒有真正體現。媒介融合帶來的最大改變是，對多學科知識的融合。如何在新聞傳播教育培養目標的實現上，在課程設置上，體現多學科知識的融匯，是目前新聞教育改革的重點。美國密蘇里大學作為首個開設融合新聞專業的大學，以它成功的教育實踐詮釋了融合新聞教育的實質。威廉姆斯認為，既然將新聞確立為專業，它就既不能不強調通識、整體的文化教育，也不能偏廢實踐經驗所能賦予的訓練，新的教育方式是將專業課程和一定數量的經過精心選擇的學術課程的結合。以此為理念，密蘇里學院非常重視新聞學與其他科系之間的合作。嘗試通過加強通識教育的方式來增強跨學科專業的整合。

中國新聞教育在通識課程的設置上，卻出現了簡單的“拉朗配”的局面，即簡單地把兩種學科領域的知識進行一定的融合。如有些學院要求學生選修經濟類、文化類、法律類、信息類課程，提出培養所謂的軍事記者，財經記者，法律記者等等復合人才，實質上這種課程體系培養的人才，相較于相應學科領域的專業人才來說，在專業知識的掌握上只處于粗淺的認知階段，四年的選修課程由于缺少系統的課程體系的設置，專業的師資力量，充足的上課時間，和與傳統新聞學知識的有效融合，變成了似是而非的“復合型人才”。

3 誤區的重新認識和反省

3.1 對新聞教育培養目標的設置——對全媒體記者的認識解讀

3.1.1 脫離唯技術至上的全媒體技者培養觀念，確立培養具備技術能力、專業素養和職業理想的新聞創新人才。全媒體技術這一培養目標的三個層次正是體現了新聞創新人才的三方面素質的要求。一融合媒體人才的專業技術能力：掌握全媒體新聞采集和制作技術，在綜合利用各類不同媒介特質的基礎上對信息進行形態的差異化傳遞。如在報道一個突發新聞事件中，先用手機媒體做短信報道，然后是網絡媒體滾動播報，再跟上圖片報道、視頻報道，最后為報紙、刊物提供詳細的深度報道。通過多媒體方式對信息進行整合傳播以實現信息的最佳傳遞效果，滿足受眾的信息需求。二是融合媒體人才的專業素質是指具有職業道德和素養，遵守新聞倫理和新聞法律，富有創新精神，具有創造性才能。體現在全媒體時代就是脫離簡單地對信息的重復性加工，防止信息的爆炸式傳遞，而是能夠根據受眾的差異化需求和媒體介質的不同特色，對信息進行多樣性的富有深度的開掘。三是體現在新聞的職業理想上。不管傳播技術如何進步，傳播方式如何變革，新聞傳播教育的人文內涵永遠是至上的，新聞教育理念應以知識和技術為基礎和手段，以人文精神的培養為目的。隨著傳播技術的迅猛發展，我國的新聞教育走向了誤區，即人文理想、新聞專業理念逐漸被實用主義，技術主義所取代，把新聞教育置于市場邏輯中，漠視生命教育，使新聞教育走向世俗化，功利化的歧途。 因此，全媒體記者的最重要的一個概念內涵即是要培養堅持社會理想和個人理想，維護社會公益和價值體系的社會人才。

3.1.2 全媒體記者的核心素質是敘事能力，即要具有深厚的人文和社會科學功底，能夠深刻理解社會與現實，不僅能夠通過掌握多種媒介技術把信息進行差異化的傳遞，更重要的是在信息傳遞過程中突顯出信息的力量和價值。

美國著名新聞教育家、舊金山州立大學新聞系前主任、新聞學教授貝蒂?邁斯格在演講中說，新媒體應用技術越來越成為傻瓜，已經變成簡單易學的小手藝，今天的新聞院系培養的仍然是發掘和講述新聞故事的能力，新聞傳播院系在教學和科研中對新媒體技術的過分追求，將會削弱新聞學的核心價值，培養的學生很可能只會成為別人原創性的新聞和影視作品的剪貼員或包裝工。不管媒體形式如何變化，如何讓一個故事講得生動始終是新聞學教育的關鍵性問題。已故哥倫比亞大學新聞學教授凱瑞說過：新聞就是一種描寫的藝術，或者是描述的藝術。在美國密蘇里大學、南加州大學的融合課程改革中，新聞寫作課程始終是作為核心課程來開設，因為講述一個好的新聞故事的能力實質是其他媒介技能的平臺和基礎。

3.2 融合新聞課程體系的設置——融合課程實質上媒介技術課程和人文與社會課程的深層整合

3.2.1 技術課程融合的實質是不同媒介專業的學科間融合，實現跨學科的整合教育。

媒介整合時代下融合新聞教育的實質是要把廣播電視、紙質媒體和網絡媒體的報道特色、寫作范式、技術理論、視覺需求、專業術語進行課程間的協調整合，建立真正成熟兼容的媒介融合課程體系。

美國南加州大學媒介融合的課程在多次改革后逐步建立了這一體系，即把媒介融合中的網絡新技術課程融入到整個傳統新聞學教學中，不再像中國目前的新聞課程改革那樣，把網絡、廣電、紙質媒體分別授課。這樣的設計一方面避免了課程體系的重復導致的教學資源的浪費，另一方面從新聞實踐的角度考量更適合融合新聞要求記者和編輯結合新聞題材特點選擇最佳的媒介方式進行報道的特點。

表1：南加大新聞系媒介融合課程模式

3.2.2 融合新聞教育不僅要實現在專業課程上不同媒介技術課程的融合，更要在通識課程上實現多種學科間的融合。

媒介融合催生了融合新聞學的發展，技術層面引發的制作流程的改變，促進了在新聞教育中對技術課程的重視。但是在美國密蘇里學院開設的融合新聞課程的實踐中，發現單純的技術性知識的掌握并不足以培養出勝任各種狀況的優秀新聞人才。雖然媒體技術的力量誰都無法回避。但是也應該看到，內容永遠主宰了高質量的新聞與新聞教育，傳輸系統永遠是第二位的，雖然新技術挑戰教育模式，但是我們應該堅持教授學生那百分之八十不變的內容，掌握百分之二十的操作技術比掌握百分之八十的基本知識和技能更加重要。

在此理念下，美國新聞教育從早期的專才教育向通才教育發展,開設課程的重點從專業技術課程轉向了人文與科學知識。各學校都努力將反映傳媒技術性層面內容的課程減少,增加傳媒事業社會層面、倫理層面、文化層面內容的課程。如佛羅里達國際大學的大眾傳播系對新聞、廣告專業學生人文課程的學習做出了嚴格要求,要求學生必須修65學分的人文課程,包括心理學、社會學、人類學、政治、歷史、國際關系、經濟學、戲劇藝術、宗教、講演等;賓西法尼亞大學傳播系認為:“我們的畢業生應該有良好的人文學科基礎,我們訓練他們能夠探求文化、技術、倫理、文藝以及政治事務,并能深刻理解大眾傳媒對公眾的作用、權利和責任。”

目前在中國新聞教育所面臨的時代變革和現實危機面前，加強通識教育的理念和實踐成了新聞高校改革的一大舉措。目前復旦和清華都提出了通識教育的基礎上的寬口徑專業教育這一基本理念，定位于培養媒介精英人才。如下表2、表3可看到，雖然兩者的通識教育課程的設置各有特點，但通識課程中對人文和自然科學知識的重視，加強學生知識面的拓寬是其共同特點。通識教育使學生浸潤于文理貫通的博雅教育中,使其成長為更適合社會需求的“通才”。

表2 復旦新聞學通識教育課程設置與修讀要求一覽表

表3 清華新聞學專業通識類課程設置與修讀要求一覽表

綜上所述，媒體融合是當代傳媒業的一種新趨勢，跨媒體、跨行業、跨地域的聯合與合作，早已突破了現行政策的壁壘。與此相適應，融合新聞教育成為現代新聞教育改革的熱點和方向。如何在融合媒介的時代背景下，對中國新聞教育的學科整合進行重新認識和規劃，對新聞教育改革來說至著重要。這種學科間整合包括三個層次，一是指包括不同媒體形態技術課程的整合，嘗試將新媒體融入到各個傳統媒介的教學體系中。二是在新聞學院內部將人文學科和社會學科知識和傳統新聞學科專業課程的整合，著眼于擴大學生的知識面，培養學生綜合素質。三是打破學院間的藩籬，鼓勵學生輔修其他專業，真正實現學科間的聯合辦學，著力于培養社會性工作人才。只有實現這三個層次的改革，才能夠真正實現融合新聞教育的目標。

參考文獻

1 徐沁.媒介融合：新聞傳播業的新趨勢.東南傳播,2008（6）.

2 倪寧.面對媒介融合的新聞教育.中國記者，2011（3）. 3 倪寧.面對媒介融合的新聞教育.中國記者，2011（3）.

4 editor and publisher.dec.24.1910,20.

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1、地板輻射取暖綜述

地板輻射采暖是以熱水為主要熱源,溫度低于60℃的熱水在地板下的循環系統中流動,以形成熱量的散失,達到加熱地板的目的。在整個取暖的過程中,循環系統的構建最為關鍵,其要求各用戶的循環管道為并聯的雙管連接,這樣可以確保水溫穩定在60℃左右。地板輻射取暖與傳統的取暖方式存在較大差異,其注重供暖系統的環保、節能、舒適,適合于現代人的生活需求。尤其是其環保節能的優勢,使得其廣泛運用于現代建筑結構之中。

1.1 地板輻射取暖的優越點

1.1.1 取暖模式環高效節能

基于地板輻射取暖,可以有多種熱源,熱水、太陽能,甚至是地熱,都可以作為取暖系統的熱源。地板輻射取暖的熱效率高,熱量在散失中的損耗小,熱量集中于室內有益于人體健康的高度。也就是說,該種取暖方式,讓人感覺更加舒適,有利于身心健康,在高效節能的優勢下,帶給人更加舒適的居室環境。

1.1.2 循環系統熱穩定

以地面為熱能散失的媒介,確保了良好的散熱性能,尤其是鋼筋混凝土結構,具有較強的散熱性,進而使得循環系統的熱穩定。同時,循環系統的采暖構建,均勻了熱量的分布,以形成相對穩定室內溫度。

1.1.3 采暖過程安全可靠,便于管理

采暖循環系統至于地板之下,在供暖運行中,比較安全可靠,便于日常的管理。同時,循環系統的使用壽命長,幾乎不存在維修的問題出現。并且,采暖系統節省了居室空間,符合于現代人的居室生活理念。

當然,地板輻射采暖模式作為一種較新的采暖系統,其對于傳統的散熱器采暖系統而言,在運行成本上,投資成本高,技術要求高。這是地板輻射采暖在運用中,最為突出的不足之處。不過,近年來,該種取暖模式得到了廣泛普及。

1.2 地板輻射采暖構建的參數問題

目前,散熱器采暖是我國最普遍、最傳統的采暖模式,廣泛運用于現代建筑結構之中。于是,現代建筑結構多以散熱器采暖,作為供熱系統構建的參數。而地板輻射采暖模式,在系統構建上與散熱器采暖不同。其中,系統采暖參數的不同,就是根本差異所在。傳統的散熱器采暖的水熱源,溫度在95℃,而地板輻射的熱源溫度在50℃左右。在實際熱網連接中,對于參數確定問題尤為突出,經常以散熱器采暖的參數作為系統的連接,以至于出現循環系統在水溫的控制問題。同時,基于不同的供應模式,地板輻射采暖系統的熱網連接方式,存在較大的差異,尤其是對于熱源與用戶端的距離,是熱網連接的重要考慮因素。而實際的連接方式設置,很大程度上基于距離因素下的水壓損耗,進行水泵的安裝。

2、地板輻射采暖與熱網連接方式和溫度控制方法

在對于該板塊的闡述中,主要基于以下兩種情形展開:

第一情形小區域的采暖系統中,新小區實施地板輻射采暖模式,而與小區共線路的周圍建筑體以散熱器采暖系統。

第二情形于小區擴建或改建下的某層樓,實施地板輻射采暖模式,而小區的其他樓層采用散熱器采暖系統。

2.1 基于第一情況下的入口控制方式

對于該種情況,其熱網連接方式可以是熱力站的連接方式。該種連接方式,基于循環系統中的水泵,以確保整個系統的熱源供應。熱網的連接,在于溫控閥鈕的設置,閥鈕基于循環系統的溫度,實現溫度控制的電動化和自動化。同時,熱交換處的溫度控制也非常關鍵,需要在其旁通管上,設置手動閥門（在實際的運行中,需要進行多次的人工調試）,以調控循環系統的流量和阻力,這樣便于整個系統的熱源控制。當然,這種控制的連接方式,在地板輻射采暖系統的施工構建上,成本較高,但其控制效果明顯,尤其是熱源的穩定性,確保了溫度有效的控制,提高了采暖的效率。

2.2 基于第二情況下的入口控制方式

在該種情況下,循環熱網的供水熱源可以由散熱器采暖提供,并在調控中,保持供水和回水的溫度在95℃和70℃。該種情形下,其熱網的來接方式為外網水壓連接的模式。工供水水壓的控制是熱源穩定的基礎。水壓在距離的作用下,會出現一定程度的損害、從實際的水壓輸送看,水壓隨著距離的增加,水壓的作用程度被削弱,損失的程度在12m水左右（是以水柱來計算的）。同時,在地板循環系統中,阻力對于水壓有一定的削減,在4.5水左右。因此,在外網連接情形下,地板輻射采暖的連接方式,有著不同的位置。往下基于常見的三種模式進行闡述。

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一、知識開發組織平臺的選用

法學論文的知識開發組織，首先需要選擇一個適用的軟件系統以作構建平臺。目前，國內較好的資源整合系統有：中科院文獻情報中心開發的跨庫集成檢索系統(CSDL)、華中科技大學圖書館研制的異構數據庫統一檢索平臺、清華同方的異構數據庫統一檢索平臺USP和TRS數字圖書館資源整合門戶(TRS IIP)、浙江天宇信息技術有限公司開發的天宇異構資源統一檢索平臺等，可供選擇。特別是經過改造的“維普期刊全文數據庫”所用軟件，就是一個很好用的工作平臺。

在軟件系統的選擇上，應重視兩個方面。首先，所選軟件系統建庫的簡易性，如快速掃描、自動識別、多格式自行轉換等功能要突出，使得資源庫的建設能較輕松、快捷、有效地進行。其次，組建起來的專類論文開發性小知識塊資源庫應有很好的層次感，能直觀地表現出知識資源的有序組織層次。再次，所選軟件系統構建起來的資源庫應有利用的便利性，具有較好的檢索功能，方便讀者簡單、快速、有效地進行知識的查找與獲取。這點是更要重視的特性。

二、高校學報法學論文的開發方法

文獻知識資源開發已經提了很久，做了很多，但成效就是不顯著。造成這種現象的主要原因之一，是開發出來的知識產品質量不夠高，無法使讀者與用戶完全滿意。要從法學論文中開發出高質量的小知識塊(產品)，開發人員熟練開發技巧并了解法學知識很有必要，這是技巧之外的大技巧。高校文科學報中的每篇法學論文都有若干個專用小知識團塊，從法學論文中作小知識塊開發，應根據法學論文的專用知識團塊分布狀況進行切分，然后提煉成精致的小知識塊。例如作者黃瑞棟的《建立刑事和解不捕制度的構想――以檢察業務為視角》一文(7202字符數)，可以開發成16個小知識塊：(1)刑事和解的定義(小知識塊的標題，下同)――“刑事和解是指在犯罪發生后，經由調停人從中斡旋，加害方和被害方直接商談，就加害方的刑事責任及其民事補償達成協議，以解決刑事糾紛的活動”；(2)刑事和解的起源――“刑事和解于上世紀六、七十年端于北美，隨后，德國、俄羅斯、新西蘭等國都在法律中確立了刑事和解制度，對有效解決刑事糾紛、確保社會穩定發揮了積極作用”……法學論文的小知識塊開發分三步：第一步，對知識小團塊進行切分。辨別知識小團塊先要識“塊”，識別文中知識小團塊的分界線才好分塊。一般對有4級或3級小標題的按小標題分塊；只有2級小標題的或無小標題(只有“一”“二”等)的，需認真閱讀分析論文后根據知識組合團塊分塊。法學論文的小知識團分塊，可運用相關的分塊訣竅：論述性的論文多數按段、節劃分；說明性的論文多數按列或項劃分；方法性的論文多數按套或種劃分；評論性的論文注意按論點劃分；技術方面的論文注意按用途劃分等。認清各知識小團塊之間的分界線后，即可按分界線切分知識小團塊。第二步，對切分出來的知識團塊進行“瘦身”提煉。從文中切分出來的知識分塊，大多數都要進行“瘦身”處理。特別是有些以文中的某段文或某兩段文作知識塊的，經過再提煉后才能成為精煉的小知識塊(精品)。知識分塊的再提煉，就是要運用編撰文摘的技巧，把其中主要的內容摘錄出來，丟棄那些次要或不用的部分。進行法學論文開發知識塊的“瘦身”提煉，需要堅持最小化原則與性質不變原則，即應把法學論文提煉成各種最小的專用知識塊(單元)，并使最小化的知識塊能保持其原有的含義、性質。第三步，小知識塊的組合(知識重組)。經提煉出來的知識內容，有些只作累加起來即可成為適用的小知識塊(成品)；好的一部分得由摘編員通過使用關聯詞連接成有序、通順的知識小塊。上例中的(1)(2)都是無小標題的小知識塊開發，(3)至(16)都是經提煉與組合后產生的小知識塊(片斷)。原文中(16)部分共有533個字符數，經提煉與組合成256個字符數的小知識塊(見上例)。進行法學論文的知識開發，要求開發人員既要掌握相關的開發技巧，也要掌握一定的法學知識。掌握開發技巧，能提高開發速度；而掌握法學知識，才能更好地進行文中小知識團塊的劃分，開發出高質量的小知識塊。

三、高校學報法學論文開發性知識的組織

開發性專題知識小塊數據庫不宜采用分類號作知識小塊的分類組織，以多級主題詞系列作按主題詞分類組織是個好方法。此法很適合開發人員有效開展知識小塊組織工作，由此法組織起來的小塊知識資源庫也非常便于讀者的檢索利用(符合讀者的檢索習慣)。

進行法學論文開發性知識塊的組織，主要是對小知識塊的標引，即根據各小知識塊的內外特征，特別是其教學特征，經分析、歸納后賦予其特定標識的過程。人為的小知識塊標引，有人為地手工直接多項標引與人為地設計專用軟件作機讀自動化專項標引等形式。小知識塊的主要標引項目包括題名標引、主題詞標引、關鍵詞標引、功用詞標引、作者標引、時序標引、出處標引等。其中較難的是題名標引與功能詞標引。小知識塊的題名標引，可選擇原文中某級小標題為題名，也可通過修改原文中某級小標題后得到修改題名，更多的是根據小知識塊的中心內容給出一個新題名。功用詞標引，即把小知識塊所含的各種功用以簡潔的詞語標引出來。小知識塊的功用詞標引，主要由標引人員完成，但也應給權限允許用戶在使用中作功用詞標引。另外，要重視主題詞的標引，小知識塊的主題詞應與專題數據庫的頁面設計詞相對應。例1，對作者黃瑞棟所撰《建立刑事和解不捕制度的構想一一以檢察業務為視角》一文中開發小知識塊“(10)我國刑事和解不捕的人文基礎”――“中國古代的法制理念一直是遵循‘德主刑輔’的刑罰觀，德治、禮治成為法治的基礎和輔助，并共同構成治國安邦的基本方略。追求社會的和諧穩定是絕大多數人的心愿，重視道德等非法律因素在解決刑事糾紛中的作用，是在一定程度上向傳統價值觀的回歸，使司法能重新獲得

道德的支撐。再從社會層面來看，刑事案件的‘私了’長期存在于民間，這種亞文化狀態更容易為以農民為主的社會群體所接受”。主要標引包括：題名(由原小標題“刑事和解不捕具有廣泛的人文基礎”修改成“我國刑事和解不捕的人文基礎”)；主題詞(第一主題詞“法學研究與教學”、第二主題詞“刑訴法研究與教學”、第三主題詞“刑事和解不捕制度”，分別與本數據庫的1、2、3頁面設計詞相對應)；關鍵詞(刑事和解、刑事和解不捕制度、人文基礎)；功用詞(刑事和解不捕制度構建、刑訴法研究、刑訴法教學)；作者(黃瑞棟)；時序(2007－11－25)等。除此之外，小知識塊還可以作出處、分類、文摘、引文、基金、ISSN、ISBN、登錄號等方面的標引。進行法學方面小知識塊的標引，需要堅持標引的充分性(要標引出盡可能多的檢索點與鏈接點，每個檢索點或鏈接點都有充分的代表性)、簡要性(要用最簡短精要的言辭去標引)、實用性(要保證每一條標引都有很好的功用，都是實用的)等原則。只要投入必要的人力、物力，確定必要的標引項目，制定必須堅持的原則，采用好的標引方式，也必定能夠把小塊知識單元的標引工作做好。當然，對法學方面小知識塊作有效標引的需要，也強調標引人員必須要了解法學知識。特別是進行小知識塊的題名、關鍵詞標引，有法學知識的標引人員才能做得更好。根據所選工作平臺的工作步驟，按部就班地把標引好的小知識塊輸入數據庫中，即完成了一個小知識塊的建庫流程，法學教研參考小知識塊數據庫由此建成。

四、高校學報法學論文開發性知識資源的利用

第一，利用學報開發性知識資源促進法學教學模式的改革。法學論文開發性小知識塊資源庫的建成，更有利于促進高校的法學灌輸教學模式改革成指導(引導)教學模式：首先，教師在課堂上不作法學專業課程知識的解釋(不直接教授給學生以基本的專業課程知識)，不論證有關的專業課程教學課題和問題，只是提出很專業的小課題，然后傳授給學生如何利用專業知識去論證專業課程教學課題和問題的方法；其次，學生根據教師指導的方法，并從課本上和法學論文開發性小知識塊資源庫及其他知識資源庫中獲取有關的參考資料，然后對法學專業課程教學中出現(含提出)的課題和問題進行論證、解釋，從論證、解釋過程中掌握一部分法學專業知識；再次，學生通過對許多法學專業小課題系列的親自解釋、論證后獲得系統的法學專業知識，更主要的是獲得了分析問題與解決問題的方法，提高了相關的能力。對于一個具體的教學課題或問題來說，如果教師能授以分析、論證方法，專用小知識塊資源庫等又能提供一定的法學專用(無雜質)參考資料，學生就會樂意而輕松地開展相應的分析與論證，法學方面的指導(引導)教學模式就能得以推行。