第5輯精選22篇好評(píng)文章，分為實(shí)務(wù)指引、侵權(quán)法、擔(dān)保法、公司法、金融法、程序法及其他幾個(gè)部分，包括核心技能、實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)、前沿業(yè)務(wù)三大部分。
◎核心技能：盡職調(diào)查、訴請(qǐng)?jiān)O(shè)計(jì)、舉證責(zé)任、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)核心技能要點(diǎn)總結(jié)。
◎?qū)崉?wù)經(jīng)驗(yàn)：房屋抵押、人身?yè)p害、隱名出資、重復(fù)訴訟等常見案件經(jīng)驗(yàn)之談。
◎前沿業(yè)務(wù)：公司解散、惡意收購(gòu)、場(chǎng)外配資、衍生品交易前沿業(yè)務(wù)研究成果。
本書是民商法實(shí)務(wù)領(lǐng)域的品牌系列圖書，以專業(yè)評(píng)審團(tuán)和專業(yè)讀者的雙重檢驗(yàn)為標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格篩選稿件，內(nèi)容全部是一線學(xué)者、法官和律師所撰寫的民商法實(shí)務(wù)文章，涉及侵權(quán)、物權(quán)、合同、擔(dān)保、公司、金融、婚姻、程序法等領(lǐng)域。這些文章經(jīng)過(guò)了廣大實(shí)務(wù)工作者的閱讀檢驗(yàn)，成書之際又經(jīng)過(guò)作者大幅修訂，堪稱法律實(shí)務(wù)領(lǐng)域的干貨和硬貨，具有極強(qiáng)的實(shí)踐針對(duì)性和指導(dǎo)性。
高杉峻 北京大學(xué)法學(xué)院碩士畢業(yè)，長(zhǎng)期從事民商事法律實(shí)務(wù)工作，創(chuàng)辦“高杉legal”微信公眾號(hào)，在律師、公司法務(wù)和法官等法律實(shí)務(wù)群體中擁有極高的影響力和極好的口碑。
自序
一、實(shí)務(wù)技能
房地產(chǎn)項(xiàng)目盡職調(diào)查清單實(shí)務(wù)分析
請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)方法案例研習(xí)
保留所有權(quán)買賣合同糾紛中出賣人的訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)
舉證責(zé)任如何分配
二、侵權(quán)法
侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的關(guān)系問(wèn)題
《人身?yè)p害賠償解釋》賠償項(xiàng)目逐項(xiàng)解析
共飲者責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)及裁判思路探析
三、擔(dān)保法
事業(yè)單位對(duì)外提供擔(dān)保的效力
保障期間與訴訟時(shí)效
抵押房屋之租賃關(guān)系去除及租金收取的時(shí)點(diǎn)考量
不動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)與租賃權(quán)在執(zhí)行程序中的沖突簡(jiǎn)析
四、公司法
公司解散訴訟指引
隱名出資結(jié)構(gòu)對(duì)債權(quán)人的對(duì)抗效力分析
……
五、金融法
場(chǎng)外配資糾紛訴訟問(wèn)題分析
場(chǎng)外金融衍生品交易的成立與生效
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六、程序法及其他
重復(fù)訴訟的實(shí)務(wù)判斷
執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查制度的解讀與焦點(diǎn)問(wèn)題分析
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保留所有權(quán)買賣合同糾紛中出賣人的訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)
在大型設(shè)備、大宗商品以及其他高價(jià)值標(biāo)的物的買賣過(guò)程中，出賣人通常會(huì)約定所有權(quán)保留條款以保障自己的權(quán)利。但當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，對(duì)于應(yīng)當(dāng)如何設(shè)計(jì)訴訟請(qǐng)求以實(shí)現(xiàn)出賣人利益的較大化卻莫衷一是。事實(shí)上，保留所有權(quán)買賣合同因涉及所有權(quán)保留，本就比普通的買賣合同復(fù)雜，加之合同糾紛中常見的解除權(quán)的行使，合同解除后的“恢復(fù)原狀”與《物權(quán)法》上的“返還原物請(qǐng)求權(quán)”以及保留所有權(quán)買賣合同中“取回權(quán)”的“競(jìng)合”，使得保留所有權(quán)買賣合同糾紛中的訴訟請(qǐng)求設(shè)計(jì)變得更加復(fù)雜。
……
保留所有權(quán)制度的主要法律依據(jù)來(lái)自《合同法》和《較高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《買賣合同解釋》)。其中《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。”此為保留所有權(quán)制度的原則性規(guī)定。而《買賣合同解釋》第6部分(第34～37條)就保留所有權(quán)制度的具體問(wèn)題作了細(xì)化規(guī)定。另外，鑒于實(shí)踐中買受人主要的違約行為是拒絕或遲延付款，故本文試圖解決的問(wèn)題是：在買受人遲延付款或拒絕付款的情況下，出賣人應(yīng)當(dāng)如何提出訴訟請(qǐng)求以較大限度地保護(hù)自身權(quán)益?事實(shí)上，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)，保留所有權(quán)買賣合同中的訴訟請(qǐng)求無(wú)外乎支付貨款型、取回標(biāo)的物型、解除合同型、混合型四類。
一、訴訟請(qǐng)求分析
(一)支付貨款型
在買賣合同中，取得貨款是出賣人的核心合同目的，在保留所有權(quán)買賣合同中亦是如此。具體而言，可以參考以下方式設(shè)計(jì)本方案中的訴訟請(qǐng)求。
1、請(qǐng)求支付貨款
根據(jù)買賣雙方的合同約定，出賣人有權(quán)要求買受人履行合同中約定的付款義務(wù)。此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為《合同法》第107條，即“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。
2、請(qǐng)求賠償違約損失
因買受人遲延付款的違約行為給出賣人造成損失的，出賣人可以要求買受人承擔(dān)違約責(zé)任。此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為《合同法》第107條。另外值得注意的是，不同于其他合同，買賣合同對(duì)于逾期付款的違約責(zé)任有著明確的規(guī)定。《買賣合同解釋》第24條第4款規(guī)定：“買賣合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。”因此，在保留所有權(quán)買賣合同中，即使合同沒(méi)有約定逾期付款違約金，亦可以依據(jù)此條款主張。
3、請(qǐng)求確認(rèn)在貨款和違約賠償支付完畢前，標(biāo)的物所有權(quán)歸出賣人所有
實(shí)踐中，有許多采用本方案的出賣人沒(méi)能在訴訟過(guò)程中提出本項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。一方面，由于本項(xiàng)訴訟請(qǐng)求并不常見，容易被出賣人忽視;另一方面，部分出賣人認(rèn)為既然合同中已經(jīng)約定了所有權(quán)保留，沒(méi)有再次主張的必要。
事實(shí)上，此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求正是保留所有權(quán)買賣合同區(qū)別于其他買賣合同的地方。就保留所有權(quán)買賣合同而言，在買受人支付全部款項(xiàng)之前，標(biāo)的物往往已經(jīng)交由買受人占有。占有具有所有權(quán)推定效力，而保留所有權(quán)的約定僅為買賣雙方知曉。因此，雖然出賣人對(duì)標(biāo)的物保留了所有權(quán)，但常見的情況是，標(biāo)的物仍被作為買受人的財(cái)產(chǎn)被第三方執(zhí)行或善意取得。因此，此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求明確了所有權(quán)歸屬，對(duì)案件的后續(xù)處理有著重要的作用。
另外，根據(jù)訴的基本理論，訴分為給付之訴、確認(rèn)之訴和形成之訴。理論上一個(gè)訴訟只能屬于其中一個(gè)類型，本方案可能因混合了兩種訴訟類型而被駁回。但是實(shí)踐中，筆者接觸以及檢索到的案例中均沒(méi)有因訴的類別原因而駁回起訴或訴請(qǐng)的先例，而此方案的訴訟請(qǐng)求已經(jīng)被司法案例所支持。具體的案例可以參見：長(zhǎng)沙市岳麓區(qū)人民法院(2013)岳民初字第02640號(hào)某股份有限公司與金某買賣合同糾紛案、上海市寶山區(qū)人民法院(2009)寶民二(商)初字第336號(hào)某公司與某包裝公司買賣合同糾紛案。……
