美國(guó)憲法正位于一個(gè)十字路口,凱斯·桑斯坦在一條嶄新的憲法解釋進(jìn)路中,清楚地記述了我們當(dāng)下的困境,告訴我們可以去哪里。
桑斯坦主張,按照當(dāng)下的解釋,美國(guó)憲法是偏頗的。首先,它是有偏見(jiàn)的。當(dāng)下的憲法把現(xiàn)狀看成是中立的、公正的,任何對(duì)現(xiàn)狀的背離都被看作是派系私見(jiàn)。但桑斯坦指出,當(dāng)現(xiàn)狀既非中立也非公正時(shí),這樣的推理就會(huì)導(dǎo)致不公正。從另外一層意義上憲法也是偏頗的:只能求諸較高法院的決定才能確證憲法的意義。如桑斯坦所表明的,并非總是如此,這也不是合眾國(guó)締造者們的意圖所在。相反,憲法常常作為對(duì)于憲法的一般條款和熱望進(jìn)行公共審議的催化劑——而桑斯坦為了復(fù)興如是對(duì)憲法作用的更廣闊理解,做了有力的論證。
根據(jù)這樣的分析,桑斯坦對(duì)今天我們爭(zhēng)論最為火爆的一些問(wèn)題,給出了自己的解決方案,這包括糾正歧視行動(dòng)、性別歧視、色情文學(xué)、"憎恨言論"、政府對(duì)宗教學(xué)校和藝術(shù)的資助。在一個(gè)非常引人注目的論述中,他主張是第十四修正案的平等保護(hù)條款一而非隱私權(quán)——保護(hù)了婦女選擇墮胎的權(quán)利。桑斯坦將這些爭(zhēng)論以及其他爭(zhēng)論,同憲法上關(guān)于要求政治對(duì)手之間進(jìn)行公共審議的歷史保障聯(lián)系起來(lái)。這樣,他對(duì)我們?cè)S多最為基本的憲法權(quán)利進(jìn)行重新思考,例如言論自由和法律之下的平等。他主張對(duì)憲法含義的公共討論,應(yīng)該免于以現(xiàn)狀為基礎(chǔ)的中立原則的束縛。他將美國(guó)憲法過(guò)程看作是審議民主的運(yùn)行,這具有歷史上的合理性,但卻是一項(xiàng)全新的理解。
桑斯坦在這本批評(píng)社會(huì)的著作中,給了古老觀念以新的生命:指稱不知為何,我們會(huì)錯(cuò)誤地相信我們當(dāng)下的實(shí)踐是中立的或是自然的。桑斯坦的引人矚目之處在于,他有能力去探究棘手的問(wèn)題,去重訪這些范圍極其廣袤的法院判決,精當(dāng)細(xì)致地說(shuō)明了這些判決為什么判錯(cuò)了。這本書(shū)描繪了一幅關(guān)于美國(guó)憲法歷史和理論的栩栩如生的畫(huà)卷,實(shí)際上它應(yīng)該有許許多多的讀者。
—— Don Herzog,密西根大學(xué)法學(xué)院教授
《偏頗的憲法》為這個(gè)時(shí)代的憲法學(xué)者樹(shù)立起了一座智識(shí)豐碑,它對(duì)于憲法學(xué)的重構(gòu)給出了許多有力的論述。桑斯坦主題從墮胎到焚燒十字架,他對(duì)傳統(tǒng)的完法傳統(tǒng)的憲法分析提出了難以回避的挑戰(zhàn)。
——Daniel A.Farber,明尼蘇達(dá)大學(xué)法學(xué)院教授
桑斯坦為自由主義給予了重新定位,他不再不加區(qū)別地不信任政府,而是更具洞察辦地認(rèn)識(shí)到,政府權(quán)力的可欲的使用與濫用,是現(xiàn)代社會(huì)必不可少的一部分。因此這本書(shū)不僅針對(duì)包括言論自由、新聞自由、正當(dāng)程序以及政府行為學(xué)說(shuō)在內(nèi)的許多當(dāng)下憲法學(xué)說(shuō)提出了挑戰(zhàn),而且還對(duì)某些經(jīng)典和現(xiàn)代自由主義的核心原則提出了挑戰(zhàn)。
——Frederick Schauer,哈佛大學(xué)肯尼迪政府學(xué)院教授
桑斯坦厘清了今天關(guān)于言論自由、生育自由、政府對(duì)藝術(shù)和教育的補(bǔ)貼等許多問(wèn)題的討論,同時(shí)他給出了深邃的見(jiàn)解,讓?xiě)椃ㄉ系臓?zhēng)論從對(duì)法院的執(zhí)著,轉(zhuǎn)向民主參與的舞臺(tái)。實(shí)際上,任何嚴(yán)肅的憲法學(xué)者,乃至任何嚴(yán)肅的公民,都應(yīng)該研讀這本著作。
——Martha Minow,哈佛大學(xué)法學(xué)院教授
凱斯·R.桑斯坦是芝加哥大學(xué)法學(xué)院卡爾·盧埃林法理學(xué)教授及政治科學(xué)系教授。 宋華琳,中國(guó)藥科大學(xué)藥事法方向碩士學(xué)位,浙江大學(xué)學(xué)院憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)博士生。 畢競(jìng)悅,北京大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。
導(dǎo)論
及時(shí)部分 總 論
及時(shí)章 理性的共和國(guó)
第二章 1937年的革命
第三章 當(dāng)代法中的因現(xiàn)狀而中立
第四章 憲法解釋:方法
第五章 憲法解釋:實(shí)體
第六章 民主、期望與偏好
第二部分 應(yīng) 用
第七章 福利國(guó)家中的言論:言論的新政
第八章 福利國(guó)家中的言論:政治審議優(yōu)先
第九章 色情作品,墮胎和代孕
第十章 "這是政府的錢(qián)":關(guān)于對(duì)言論、教育和生育的資助
第十一章 補(bǔ)償性正義的局限
結(jié)論:不偏不倚的憲法
索引
附記
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學(xué)好憲法學(xué)的推薦書(shū)目,讀后憲法學(xué)理論陡然提升。
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憲政經(jīng)典一共十幾本書(shū),我在一本一本的攢,這一套書(shū)在中國(guó)憲政理論的領(lǐng)域里,從書(shū)目的選擇,翻譯的水平,理論的高度上,都是數(shù)一數(shù)二的.如果非要給憲政經(jīng)典找一個(gè)對(duì)手,那么也只有將近20年前三聯(lián)的那套憲政譯叢了,當(dāng)然,早已沒(méi)有再版了.憲政譯叢共12本書(shū),均價(jià)10塊錢(qián),其中一半的書(shū)均價(jià)已經(jīng)炒到100以上了.這套憲政經(jīng)典的明天,就是憲政譯叢的今天.回到這本書(shū)上,桑斯坦的三本著作都收錄進(jìn)了這套憲政經(jīng)典,屬于美國(guó)憲法中的保守自由派,這一派也可以說(shuō)是美國(guó)憲法的中流砥柱,也正是在這種穩(wěn)妥保守但是持續(xù)前進(jìn)的氛圍中,美國(guó)憲法得以在創(chuàng)立230年后依然包含生命力,這也是最值得我們學(xué)習(xí)…
相當(dāng)優(yōu)秀的一本著作,對(duì)美國(guó)憲法進(jìn)行了有益的探討,觀點(diǎn)令人深思:三權(quán)分立真的是極其精密和不是一勞永逸的。
桑斯坦之筆健,直追波斯納。本書(shū)對(duì)眾多在美國(guó)(實(shí)際上在所有國(guó)家)都有極具有爭(zhēng)議性的議題,包括歧視現(xiàn)象、色情文學(xué)和藝術(shù)、仇恨性語(yǔ)言暴力、政府對(duì)宗教的資助、墮胎權(quán)等等,從憲法學(xué)的角度加以審視。
凱斯.桑斯坦是個(gè)多產(chǎn)的學(xué)者,其作品被翻譯成中文的也有多種,這本《偏頗的憲法》是作者多年來(lái)對(duì)美國(guó)憲法理論研究的小結(jié),也是重構(gòu)美國(guó)憲法學(xué)體系的一種嘗試,對(duì)“因現(xiàn)狀而中立”等學(xué)說(shuō)提出挑戰(zhàn),以審議民主為主線,將憲法論爭(zhēng)引向民主參與,值得一讀。