本書(shū)從金融危機(jī)切入，觀察現(xiàn)代金融交易對(duì)民商法基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)與重構(gòu)。自1968 年美國(guó)華爾街文檔危機(jī)到2008 年全球金融海嘯，證券市場(chǎng)、信貸市場(chǎng)、衍生品市場(chǎng)等先后經(jīng)歷結(jié)構(gòu)化調(diào)整。證券的非移動(dòng)化、無(wú)紙化，資產(chǎn)證券化等，過(guò)去半個(gè)世紀(jì)的金融創(chuàng)新對(duì)傳統(tǒng)民商法提出了多方位的挑戰(zhàn)，涉及商事組織法、財(cái)產(chǎn)法、合同法、信托法、擔(dān)保法、破產(chǎn)法等諸多部門(mén)。
本書(shū)選擇這一過(guò)程中具有代表性的金融交易和典型案件進(jìn)行解析，如韓國(guó)KIKO 案、瑞銀訴Paramax 的CDS 糾紛案、海升—大摩跨國(guó)訴訟對(duì)決、雷曼破產(chǎn)程序中的客戶托管資產(chǎn)案等，追蹤金融交易的基礎(chǔ)法律制度或配套法律制度的新發(fā)展，如特殊目的載體、中介化證券、動(dòng)態(tài)交易擔(dān)保機(jī)制、MERS 等。
2008年金融海嘯令人記憶猶新,翻天覆地的改變對(duì)傳統(tǒng)制度提出挑戰(zhàn)
從國(guó)際著名案例入手，了解金融、了解商法，了解現(xiàn)代金融交易
理論與實(shí)踐結(jié)合，分析深入淺出，資料豐富詳實(shí)
樓建波
浙江寧波人，北京大學(xué)法學(xué)院本科、碩士，英國(guó)倫敦大學(xué)法學(xué)博士。2000年~2005年任劍橋大學(xué)中國(guó)商法講師;現(xiàn)為北京大學(xué)法學(xué)院副教授、商法方向召集人、博士生導(dǎo)師。
場(chǎng)外衍生交易的擔(dān)保機(jī)制 —— 海升—大摩案
2008 年金融海嘯曝出的中國(guó)企業(yè)衍生交易重大損失事件中，中國(guó)海升果汁控股有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)海升)與國(guó)際著名投資銀行摩根士丹利集團(tuán)公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)大摩)之間的外匯掉期合約爭(zhēng)議無(wú)疑最引人關(guān)注。它不僅是中國(guó)企業(yè)訴諸法院的及時(shí)例，而且很快演變成一場(chǎng)跨國(guó)訴訟對(duì)峙：2009 年4 月，海升在西安市中級(jí)人民法院狀告大摩;同年5月，大摩基于合約中的專(zhuān)屬管轄權(quán)條款在英國(guó)起訴海升違約，并特別請(qǐng)求英國(guó)法院頒布禁訴令，禁止海升繼續(xù)在中國(guó)境內(nèi)的相關(guān)訴訟。雖然這場(chǎng)跨國(guó)訴訟對(duì)決以雙方庭外和解而告終，但其中反映出的國(guó)際金融衍生交易領(lǐng)域的一些基礎(chǔ)性但又很重要的法律問(wèn)題仍然值得研究。
……
一)海升—大摩外匯掉期合約的主要內(nèi)容
在這兩份外匯掉期合約中，海升保障在2013 年9 月前，分別按1 : 6.828 和1 : 6.8555 的固定匯率，每月向大摩國(guó)際兌換500 萬(wàn)美元和300 萬(wàn)美元的人民幣。 合同還約定，大摩國(guó)際有權(quán)在外匯掉期合約履行6 個(gè)月后隨時(shí)終止該合約。
2008 年10 月，雙方將兩份合約合并，并分階段設(shè)定了新的合約匯率。 在新合約下，海升有權(quán)在2009 年4 月10 日前支付不超過(guò)3800 萬(wàn)美元的解約金而提前終止合同。
二)外匯掉期合約的實(shí)質(zhì)與效果
盡管海升—大摩的交易名為外匯掉期合約，但它并不是標(biāo)準(zhǔn)的掉期合約，a 而是一系列的外匯遠(yuǎn)期合約——海升果汁有權(quán)同時(shí)也有義務(wù)在未來(lái)一段時(shí)期內(nèi)，定期按照約定的匯率向大摩國(guó)際出售一定的美元。由于合約時(shí)間長(zhǎng)達(dá)五年，每月結(jié)算交割一次，因此形成了一系列在不同時(shí)間履行的外匯遠(yuǎn)期合約的集合，類(lèi)似于傳統(tǒng)的貨幣兌換。
此外，由于交易的目的是對(duì)沖海升美元收入的匯率風(fēng)險(xiǎn)，大摩國(guó)際實(shí)際并不需要美元，因此合約采取了扎差交割本金的差額結(jié)算方式——在每個(gè)月的結(jié)算日，當(dāng)事人無(wú)須向?qū)Ψ饺~交付800 萬(wàn)美元或等值人民幣，而是按照結(jié)算日的市場(chǎng)匯率與合同約定匯率之差計(jì)算出一個(gè)凈支付額，并確定負(fù)有實(shí)際支付義務(wù)的一方，由該方當(dāng)事人向?qū)Ψ街Ц哆@個(gè)差額。
舉例來(lái)說(shuō)，在2008 年10 月10 日至11 月9 日這一履行期內(nèi)，美元兌人民幣平均匯率為1 : 6.829，低于合約規(guī)定的匯率1 : 6.85，由此合約下的凈支付額為16.8 萬(wàn)元人民幣[= 800 萬(wàn)×( 6.85 - 6.829)]或2.46 萬(wàn)美元[=800×(1/6.829 - 1/6.85)×6.85]。由于美元匯率下跌了，海升作為外匯遠(yuǎn)期合約的空頭(美元賣(mài)方)在該月中是獲利方，大摩國(guó)際負(fù)有凈支付義務(wù)，應(yīng)向海升支付16.8 萬(wàn)元人民幣或2.46 萬(wàn)美元。現(xiàn)實(shí)中，2008 年年底以來(lái)美元兌人民幣匯率基本圍繞1 : 6.83 波動(dòng)，低于合約規(guī)定的美元匯率，a 因此海升在外匯掉期合約的頭幾個(gè)月的實(shí)際結(jié)算中一直是獲利方，大摩國(guó)際截至訟爭(zhēng)時(shí)累計(jì)向海升支付了72057.7美元。
內(nèi)容翔實(shí)，受益良多
內(nèi)容沒(méi)有想象中的豐富，但也值得一讀。
金融商法的邏輯：現(xiàn)代金融交易對(duì)商法的沖擊與改造金融商法的邏輯：現(xiàn)代金融交易對(duì)商法的沖擊與改造
這本書(shū)厘清了金融交易的私法法律關(guān)系，有助于我們理解金融交易的運(yùn)作機(jī)制，也有助于思考和評(píng)判金融監(jiān)管行為。這本書(shū)對(duì)打通金融交易的私法和公法助益良多。