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降低成本，是行為主要的驅(qū)動(dòng)力，也會(huì)清楚或隱晦地反應(yīng)在律法里，無(wú)論是成文法還是不成文法的傳統(tǒng)。

圖2-2 美女與野獸

圖2-2

在我面對(duì)的各種場(chǎng)合里(包括法官和檢察官)，很多人都認(rèn)為：女生要負(fù)主要責(zé)任(超過(guò)50%)，因?yàn)橐呀?jīng)有警告標(biāo)示，又是38歲的成年人。在圖2-2里，這個(gè)思維隱含著，t2是關(guān)鍵的時(shí)點(diǎn)，因?yàn)樵谶@個(gè)時(shí)點(diǎn)上，美女出現(xiàn)，準(zhǔn)備出手。

然而，考慮這個(gè)意外的前因后果，t2不是重要的時(shí)點(diǎn)，t1才是關(guān)鍵所在。原因也很簡(jiǎn)單：老虎的習(xí)性動(dòng)作，馬戲團(tuán)和載運(yùn)方最了解。只要在裝籠的時(shí)候，以很低的成本采取防范措施，就可以避免后面的意外。譬如，把老虎裝籠之后，放在一個(gè)更大的籠子里，即使手長(zhǎng)如姚明者，也碰不到內(nèi)層的籠子，不就沒(méi)事了嗎？或者，在籠子的內(nèi)層，鋪上一層細(xì)密但通風(fēng)的防護(hù)網(wǎng)。或者，在籠子外面罩上一個(gè)深色防護(hù)布套，留下通氣口。這些簡(jiǎn)單的措施，都可以防范不幸事件。

還有，很多人認(rèn)定：老虎危險(xiǎn)是常識(shí)，而且又有警告標(biāo)示。38歲女性去招惹，當(dāng)然自己要負(fù)主要的責(zé)任。然而，稍稍琢磨，這種判斷是自相矛盾，邏輯上站不住腳。試想：如果她知道老虎危險(xiǎn)，難道還會(huì)把手伸進(jìn)去嗎？可見(jiàn)得，逆向推論：她并不知道老虎多么危險(xiǎn)！也就是，由此可以引發(fā)一個(gè)法學(xué)上有趣的概念，什么是‌“危險(xiǎn)‌”？

危險(xiǎn)，至少可以分成兩類(lèi)：的(precise)危險(xiǎn)和模糊的(vague)危險(xiǎn)。熱水燒開(kāi)了，100°C，你知我知，摸了會(huì)燙手，這是的危險(xiǎn)，因?yàn)橛袑?shí)實(shí)在在的生活經(jīng)驗(yàn)作基礎(chǔ)。然而，一般人看到老虎，是在電視節(jié)目或動(dòng)物園里，時(shí)間有限又隔得遠(yuǎn)，老虎危險(xiǎn)，只是一個(gè)模糊的概念。當(dāng)然，家里有“母老虎”的人，對(duì)于‌“母老虎‌”的兇猛程度，會(huì)了解得多一些！(作業(yè)：浙江的錢(qián)塘潮，隔一段時(shí)間總有幾人被卷進(jìn)溺死，而且?guī)缀醵际峭獾厝耍瑸槭裁矗?

因此，基于以上這兩點(diǎn)主要考慮，馬戲團(tuán)/載運(yùn)方當(dāng)然要負(fù)主要(甚至是絕大部分)的責(zé)任。在邏輯上，和‌“寵物傷人，飼主負(fù)主要責(zé)任‌”一致——遛狗時(shí)，讓愛(ài)狗戴個(gè)嘴套，成本很低，卻能避免潛在的意外不幸事件。 降低成本，是行為主要的驅(qū)動(dòng)力，也會(huì)清楚或隱晦地反應(yīng)在律法里，無(wú)論是成文法還是不成文法的傳統(tǒng)。

美女與野獸，兩岸的兩案

前不久，八達(dá)嶺野生動(dòng)物園，發(fā)生老虎傷人的意外事件，備受熱議。幾年前，臺(tái)灣也發(fā)生過(guò)老虎傷人的事故。站在法學(xué)教育者的立場(chǎng)，值得由對(duì)比分析里，萃取有意義的法學(xué)思維，除了有益法理的發(fā)展，也希望能對(duì)社會(huì)大眾有參考的價(jià)值。

首先，是發(fā)生在臺(tái)灣的老虎傷人事件。蘇聯(lián)解體之后，很多演藝人員到世界各地去表演，包括芭蕾舞星、歌唱家、魔術(shù)師等。其中，一個(gè)馬戲團(tuán)，到臺(tái)灣去巡回演出。

有24小時(shí)，馬戲團(tuán)要載運(yùn)一只老虎，從甲地送到乙地。裝籠后，籠子上明確告示：‌“老虎危險(xiǎn)，請(qǐng)勿靠近‌。”小貨車(chē)行經(jīng)某一個(gè)十字路口，剛好碰上紅燈停下。一個(gè)38歲的女性經(jīng)過(guò)，想摸摸老虎的毛，手伸進(jìn)籠子，老虎一回頭，咬斷了她的手。很明顯，這個(gè)意外涉及兩方面：38歲的女性，以及載運(yùn)方/馬戲團(tuán)。這個(gè)糾紛，如果雙方不能和解，法庭如何判斷，比較合理？

利用時(shí)間軸，圖2-2呈現(xiàn)了幾個(gè)重要的時(shí)點(diǎn)：t1老虎裝籠，t2貨車(chē)開(kāi)到十字路口，停下，t3女士伸手拍虎屁，t4女性的手少了一截，t5雙方打官司，分出是非！其他時(shí)點(diǎn)，譬如車(chē)行哪些路線，哪個(gè)十字路口停下，等等，并不重要。那么，由圖2-2來(lái)看，法院該如何斟酌較好呢？在馬戲團(tuán)和美女這兩方里，誰(shuí)應(yīng)該負(fù)多少責(zé)任？理由何在？

圖2-2 美女與野獸

圖2-2

在我面對(duì)的各種場(chǎng)合里(包括法官和檢察官)，很多人都認(rèn)為：女生要負(fù)主要責(zé)任(超過(guò)50%)，因?yàn)橐呀?jīng)有警告標(biāo)示，又是38歲的成年人。在圖2-2里，這個(gè)思維隱含著，t2是關(guān)鍵的時(shí)點(diǎn)，因?yàn)樵谶@個(gè)時(shí)點(diǎn)上，美女出現(xiàn)，準(zhǔn)備出手。

然而，考慮這個(gè)意外的前因后果，t2不是重要的時(shí)點(diǎn)，t1才是關(guān)鍵所在。原因也很簡(jiǎn)單：老虎的習(xí)性動(dòng)作，馬戲團(tuán)和載運(yùn)方最了解。只要在裝籠的時(shí)候，以很低的成本采取防范措施，就可以避免后面的意外。譬如，把老虎裝籠之后，放在一個(gè)更大的籠子里，即使手長(zhǎng)如姚明者，也碰不到內(nèi)層的籠子，不就沒(méi)事了嗎？或者，在籠子的內(nèi)層，鋪上一層細(xì)密但通風(fēng)的防護(hù)網(wǎng)。或者，在籠子外面罩上一個(gè)深色防護(hù)布套，留下通氣口。這些簡(jiǎn)單的措施，都可以防范不幸事件。

還有，很多人認(rèn)定：老虎危險(xiǎn)是常識(shí)，而且又有警告標(biāo)示。38歲女性去招惹，當(dāng)然自己要負(fù)主要的責(zé)任。然而，稍稍琢磨，這種判斷是自相矛盾，邏輯上站不住腳。試想：如果她知道老虎危險(xiǎn)，難道還會(huì)把手伸進(jìn)去嗎？可見(jiàn)得，逆向推論：她并不知道老虎多么危險(xiǎn)！也就是，由此可以引發(fā)一個(gè)法學(xué)上有趣的概念，什么是‌“危險(xiǎn)‌”？

危險(xiǎn)，至少可以分成兩類(lèi)：的(precise)危險(xiǎn)和模糊的(vague)危險(xiǎn)。熱水燒開(kāi)了，100°C，你知我知，摸了會(huì)燙手，這是的危險(xiǎn)，因?yàn)橛袑?shí)實(shí)在在的生活經(jīng)驗(yàn)作基礎(chǔ)。然而，一般人看到老虎，是在電視節(jié)目或動(dòng)物園里，時(shí)間有限又隔得遠(yuǎn)，老虎危險(xiǎn)，只是一個(gè)模糊的概念。當(dāng)然，家里有“母老虎”的人，對(duì)于‌“母老虎‌”的兇猛程度，會(huì)了解得多一些！(作業(yè)：浙江的錢(qián)塘潮，隔一段時(shí)間總有幾人被卷進(jìn)溺死，而且?guī)缀醵际峭獾厝耍瑸槭裁矗?

因此，基于以上這兩點(diǎn)主要考慮，馬戲團(tuán)/載運(yùn)方當(dāng)然要負(fù)主要(甚至是絕大部分)的責(zé)任。在邏輯上，和‌“寵物傷人，飼主負(fù)主要責(zé)任‌”一致——遛狗時(shí)，讓愛(ài)狗戴個(gè)嘴套，成本很低，卻能避免潛在的意外不幸事件。

八達(dá)嶺的意外，情節(jié)可以簡(jiǎn)述：在野生動(dòng)物區(qū)，一位女士下車(chē)被老虎銜走，母親情急下車(chē)，也被攻擊。，母親當(dāng)場(chǎng)死亡，女士也重傷。這件意外的責(zé)任歸屬，也相當(dāng)清楚：根據(jù)“最小防范成本”，在野生動(dòng)物區(qū)里，只要游客遵守園方事前的提醒不要下車(chē)，自然就不會(huì)有意外發(fā)生。所以，和臺(tái)灣的情節(jié)剛好相反，是這位女士要負(fù)主要的責(zé)任。臺(tái)灣的老虎傷人案，載運(yùn)方要把危險(xiǎn)的老虎好好關(guān)在籠子里(fence in)；八達(dá)嶺的老虎傷人，游客要把危險(xiǎn)的老虎擋在車(chē)體外(fence out)。做法雖然不同，但是抽象來(lái)看，都符合“最小防范成本”。

除此之外，在另外一個(gè)層次上，還可以進(jìn)一步琢磨這兩件意外所涉及的法理。具體而言，這和“野生動(dòng)物園”的性質(zhì)有關(guān)，一般動(dòng)物園里，動(dòng)物被鐵籠柵欄等隔絕，和游客有一段距離。但是，野生動(dòng)物園讓游客(在車(chē)內(nèi))置身在野生動(dòng)物之中，園方所耗費(fèi)的人力物力，要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)一般。因此，野生動(dòng)物園的門(mén)票，要高過(guò)一般動(dòng)物園20%以上。主要的原因，并不是前者的風(fēng)險(xiǎn)高，而是要布置“原汁原味”的野生情境，成本高昂。換句話說(shuō)，在野生動(dòng)物區(qū)里，野生動(dòng)物是主流價(jià)值，游客們不該有干擾動(dòng)物的舉動(dòng)。相形之下，在臺(tái)灣的案例里，一般市民的正常生活是主流價(jià)值，載運(yùn)老虎的貨車(chē)，是把危險(xiǎn)的東西帶到一般人的正常生活里，自然要承擔(dān)主要的責(zé)任。

這個(gè)觀念，在生活里還有許多事例。去過(guò)香港(和英國(guó))的游客，或許都注意到：在人行道的路口，地面上都用白色油漆漆了醒目的大字“向右看”(Look Right)。原因很簡(jiǎn)單：在香港(英國(guó)習(xí)慣)，開(kāi)車(chē)是靠左，因此，要提醒外來(lái)游客，過(guò)馬路時(shí)該看來(lái)車(chē)的方向，是右邊而不是左邊。在香港(英國(guó))，當(dāng)?shù)厝说拈_(kāi)車(chē)習(xí)慣，是主流價(jià)值，外地的游客，就像置身野生動(dòng)物區(qū)的游客一樣，要尊重當(dāng)?shù)氐闹髁鲀r(jià)值。

美女與野獸案，是真實(shí)世界里有血有肉的情景。由降低(最小)成本的角度，很容易掌握處理案情的方向。這意味著，降低成本是人們行為主要的驅(qū)動(dòng)力，這個(gè)特質(zhì)也會(huì)(也應(yīng)該)反映在法學(xué)的思維里。傳統(tǒng)法學(xué)教育里，也經(jīng)常提到“法益”，可是，憑借的多半是論述者個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)或直覺(jué)。相形之下，經(jīng)濟(jì)學(xué)的成本效益，都是由真實(shí)世界具體現(xiàn)象歸納而出。成本效益的概念，可以解讀諸多社會(huì)現(xiàn)象，同樣的，也可以成為法學(xué)工具箱中的一種工具，有助于思索各種法學(xué)問(wèn)題。

一言以蔽之，兩岸的老虎傷人等，都是不幸的意外事件。往者已矣，對(duì)法律學(xué)者而言，則是活生生的教材，值得究其曲直，教育社會(huì)大眾！

許霆事件

在中國(guó)大陸，許霆案廣受矚目，網(wǎng)絡(luò)討論以萬(wàn)千計(jì)。由經(jīng)濟(jì)分析和降低行為成本的角度著眼，其實(shí)脈絡(luò)分明，一清二楚。

許霆案的情節(jié)簡(jiǎn)單，年輕人去提款，提款機(jī)吐出鈔票而存款數(shù)目不變。誘惑之下，許霆前后領(lǐng)去十余萬(wàn)現(xiàn)金，符合‌“金額特別巨大‌”的標(biāo)準(zhǔn)。逃亡不久被逮，初審判決：盜領(lǐng)金融機(jī)構(gòu)巨額資金，據(jù)為己有，無(wú)期徒刑！判決合理與否，不妨稍稍評(píng)估一下：在許霆和金融機(jī)構(gòu)這兩者之間，由誰(shuí)來(lái)防范這個(gè)不幸事件，成本較低？

許霆，不過(guò)是個(gè)倒霉的年輕人，在錯(cuò)誤的時(shí)間，出現(xiàn)在錯(cuò)誤的地方，禁不起誘惑，犯下意志不堅(jiān)的錯(cuò)誤。而且，每個(gè)人不妨自問(wèn)：如果自己面對(duì)同樣的情境，看到鈔票不斷吐出，而存款金額不變，有多少人能禁得住誘惑，把鈔票原璧歸趙，還給金融機(jī)構(gòu)？另一方面，如果金融機(jī)構(gòu)在計(jì)算機(jī)程序上，多設(shè)幾道防護(hù)措施，自然可以避免這種情境出現(xiàn)。兩相對(duì)照：一個(gè)是要千千萬(wàn)萬(wàn)的許霆，都能不受誘惑；一個(gè)是要金融機(jī)構(gòu)調(diào)整計(jì)算機(jī)程序——哪一種比較容易，成本較低？

而且，更重要的是，如果這一次重判許霆，下一次再有類(lèi)似的計(jì)算機(jī)失誤出現(xiàn)時(shí)，另一個(gè)倒霉鬼(可能是你我)又可能受不住誘惑而犯錯(cuò)。這有點(diǎn)像天上掉下隕石，砸到誰(shuí)，誰(shuí)就倒霉。相反的，如果這次把主要責(zé)任歸咎到金融機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)必然立刻調(diào)整計(jì)算機(jī)程序，避免再出現(xiàn)類(lèi)似的失誤。不只這家金融機(jī)構(gòu)劍及履及，所有其他的金融機(jī)構(gòu)也會(huì)風(fēng)行草偃，立刻跟進(jìn)。未來(lái)再出現(xiàn)許霆的機(jī)會(huì)，必然大幅降低。試問(wèn)：對(duì)整個(gè)社會(huì)而言，哪一種處理比較好？

小結(jié)

美女與野獸案和許霆案，都是真實(shí)世界里有血有肉的情景。由降低(最小)成本的角度，很容易掌握處理案情的方向。這意味著，降低成本是人們行為主要的驅(qū)動(dòng)力，這個(gè)特質(zhì)也會(huì)(也應(yīng)該)反映在法學(xué)的思維里。

傳統(tǒng)法學(xué)教育里，也經(jīng)常提到‌“法益‌”。可是，憑借的多半是論述者個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)或直覺(jué)。相形之下，經(jīng)濟(jì)學(xué)的成本效益，都是由真實(shí)世界具體現(xiàn)象歸納而出。成本效益的概念，可以解讀諸多社會(huì)現(xiàn)象；同樣的，也可以成為法學(xué)工具箱中的一種工具，有助于思索各種法學(xué)問(wèn)題。