司法審查的起源》包含美國(guó)憲法學(xué)大師考文兩篇經(jīng)典論文：1910年發(fā)表的《論司法審查的確立》和1914年發(fā)表的《"馬伯里訴麥迪遜案"與司法審查原則》，并附上編者長(zhǎng)文《"馬伯里訴麥迪遜案"的起航》作為導(dǎo)讀。通過如此選編，力圖為讀者呈現(xiàn)關(guān)于司法審查的法律與歷史起源的清晰解說。
司法審查的起源》：首次譯介考文教授流芳百年的經(jīng)典名篇，收錄編者精彩長(zhǎng)文導(dǎo)讀。
愛德華?S.考文，Edward S. Corwin，美國(guó)著名學(xué)者，擁有崇高公眾聲望的憲法學(xué)。從1905年開始在普林斯頓大學(xué)執(zhí)教，直至1946年退休；于1918年成為麥考密克法理學(xué)講席教授，并擔(dān)任普林斯頓大學(xué)政治系首任系主任(1924年至1935年)；其講授的著名課程"憲法解釋"(Constitutional Interpretation)被畢業(yè)生評(píng)為普林斯頓大學(xué)"難度，又最有價(jià)值"的課程。曾任美國(guó)政治科學(xué)協(xié)會(huì)主席(1930年至1931年)，并獲美國(guó)哲學(xué)協(xié)會(huì)富蘭克林勛章(1940年)及菲利普斯獎(jiǎng)(1942年)。
論司法審查的確立(上)
劉宗珍/譯
論司法審查的確立(下)
翟 晗/譯
馬伯里訴麥迪遜案與司法審查原則
徐 爽/譯
馬伯里案的起航
徐 爽/文
案件譯名表
編者說明
美國(guó)憲制的秘密，在于較高法院通過行使對(duì)國(guó)會(huì)及總統(tǒng)立法的合憲性審查，將政治危機(jī)、社會(huì)爭(zhēng)議轉(zhuǎn)化為司法問題；然后又通過司法判例的方式把解決方案還原回政治原則。這一獨(dú)具特色的司法功能及轉(zhuǎn)換機(jī)制，化解了可能出現(xiàn)的權(quán)力(包括黨派)斗爭(zhēng)、政治危機(jī)，維持國(guó)家政治社會(huì)生活的常態(tài)化、規(guī)則化、統(tǒng)一性和持續(xù)性，求得政治部門間的妥協(xié)與均勢(shì)。在更大的背景下，我們可以看到，較高法院行使的合憲性審查，可以使其自身作為政治參與者進(jìn)入到憲制體系內(nèi)——這本身也塑造出了美國(guó)法律與政治傳統(tǒng)——與其他部門展開有效博弈，以實(shí)現(xiàn)民意選舉、議會(huì)立法、代議制政府、憲法至上等政治原則和機(jī)制的整合，并真正將"憲法至上"這一憲制原則活化于政治現(xiàn)實(shí)中。
司法審查機(jī)制既有如此功效，自1801年"馬伯里訴麥迪遜案"為標(biāo)志確立以來，一直是美國(guó)憲法學(xué)、政治學(xué)領(lǐng)域的重要議題。同時(shí)，由于司法審查權(quán)之起源及存在的合法性始終受到質(zhì)疑，這也使司法審查機(jī)制成為美國(guó)憲制理論與實(shí)踐中最富爭(zhēng)議性的議題。兩個(gè)多世紀(jì)以來，關(guān)于這一機(jī)制的研究成果幾成浩瀚，令本國(guó)學(xué)者、更令研習(xí)美國(guó)憲制的別國(guó)學(xué)者望洋興嘆。
弱水三千，飲一瓢耳。本書對(duì)于司法審查的查考，輯選美國(guó)憲法史家愛德華?考文關(guān)于司法審查制確立之法律淵源及歷史進(jìn)程的姊妹論文兩篇——《論司法審查的確立》、《"馬伯里訴麥迪遜案"與司法審查原則》——厘清其原則、制度、權(quán)限之起源及根據(jù)。我們發(fā)現(xiàn)，盡管時(shí)代巨變，社會(huì)政治風(fēng)向有如巨擺左右，然前輩由歷史及憲法依據(jù)的路徑，對(duì)司法審查機(jī)制所作探考，雖不敢說已達(dá)司法審查研究較高峰，誠(chéng)足資正本清源之功效。其后百年間，較高法院在此領(lǐng)域的一系列案例以及憲法學(xué)、政治學(xué)界研究成果之迭出，毋寧說是以其愈加豐富的實(shí)證及理論研究，印證了考文的立論。
當(dāng)然，考文的論證復(fù)雜繁瑣，其在憲法法律條文、建國(guó)時(shí)期文獻(xiàn)記錄、英國(guó)普通法法治背景間爬梳推演，幾成一迷宮。為防走失，我們亦撰文介紹，以為疏解。本書中《"馬伯里訴麥迪遜案"的起航》一文，既可視為考文論文的導(dǎo)讀與書評(píng)，同時(shí)也代表了編者對(duì)司法審查機(jī)制的觀察與思考，讀者可依照全書編排順序索驥，也可先由此文開始，登堂入室。
徐爽
2014年冬?薊門橋
在探討法律問題時(shí)，考文教授妙筆生花，邏輯分析與歷史梳理水乳交融。
—— 托馬斯?里德?鮑威爾(Thomas Reed Powell),哈佛大學(xué)教授，美國(guó)政治科學(xué)協(xié)會(huì)主席(1936-1937)
"馬伯里訴麥迪遜案"的判決帶有濃厚的黨爭(zhēng)色彩。較高法院有心向總統(tǒng)宣讀一份對(duì)于上屆政府已經(jīng)任命但還沒來得及送達(dá)的司法官員任職的法律和道德義務(wù)書，同時(shí)又相當(dāng)猶豫要不要通過確認(rèn)對(duì)案件的管轄權(quán)來中止這一爭(zhēng)議。，較高法院選取了一個(gè)以退為進(jìn)的姿態(tài)，表面上放棄行使憲法未授予的權(quán)力，實(shí)際為自己贏得了一個(gè)獲取至高大權(quán)的機(jī)會(huì)。
—— 愛德華?S.考文
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美國(guó)的司法審查很有特色，中國(guó)不能照抄照搬，但是可以借鑒。本書對(duì)美國(guó)的研究，可以成為我們思考相關(guān)問題的一個(gè)維度。
美國(guó)司法審查制度承擔(dān)了內(nèi)部和外部功能。從內(nèi)部功能看，最高法院因?yàn)樾纬伤痉▽彶闄?quán)而足以掣肘國(guó)會(huì)、總統(tǒng)，從而成為構(gòu)造三權(quán)分立制衡的憲制格局中具有實(shí)質(zhì)性意義的一支政治力量；從外部功能看，最高法院行使司法審查權(quán)從而得以通過憲法解釋的方式“復(fù)活”了憲法，使得憲法上“宣示”的公民基本權(quán)利得以落實(shí)和保障。這本書從歷史和法理兩條線清理司法審查的起源，是研究該制度的必讀書嘛。
