引論：我們?yōu)槟砹?3篇法律社會論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

社會轉型是指某一社會類型通過內(nèi)部和外部因素的發(fā)展，在主客觀上積累了一定值的變革條件，走向另一社會類型的過程。就社會發(fā)展規(guī)律而言，人類社會總是從低級的組織形式向高級的組織形式發(fā)展，因而一個國家或民族的社會轉型，反映著人們對于新的、更高級的文明追求和渴望。而法律創(chuàng)新是指法律制度的創(chuàng)造、新建和優(yōu)化。法律創(chuàng)新對社會可產(chǎn)生廣泛而深刻的影響。社會總是向前發(fā)展的，因而法律制度也就不可能一成不變，變化中的法律有可能蘊含著創(chuàng)新。實際上，人類社會的法律制度隨著時間的推移，不斷有新的內(nèi)容和形式出現(xiàn)，僅21世紀的這前幾年內(nèi)，國際政治、經(jīng)濟、科技、外交、軍事、教育等焦點問題所引發(fā)的法律困境，就逼迫思想家、法學家去尋找解困的辦法。因此，此時每一項新的法律規(guī)范的產(chǎn)生，都能獲得普遍的稱贊和遵守，并為人類帶來福音。從歷史經(jīng)驗看，法律創(chuàng)新是沒有具體的時空限制的，即便在社會秩序平穩(wěn)的國家或年代，也會有法律創(chuàng)新。從這個方面來講，可以說法律創(chuàng)新是社會生活中的一個常識。法律創(chuàng)新，也包括法學理論創(chuàng)新，因為法律制度與法學理論的有機聯(lián)系是現(xiàn)代立法者所深信的知識，擁有這種知識是立法者應具備的素質(zhì)之一。法學理論研究，創(chuàng)新是它的本質(zhì)要求。法律創(chuàng)新，其實就根植在一切從事法律工作或者關注法律事務的人們的言行中。

法律創(chuàng)新與社會轉型有著密切的關系，因為歷史上的社會轉型無論以何種形式實現(xiàn)，最終都需要以法律的形式固定下來，因此，社會轉型時期是法律變革的最活躍時期，人們通過法律創(chuàng)新改變舊的法律觀念和法律規(guī)范，以建立起與社會發(fā)展相適應的法律制度；同時也通過法律創(chuàng)新，聚集社會變革的力量，鞏固社會變革的成果。人類社會許多重要的法律觀念、法律原則、法律概念和法律規(guī)范都是在社會轉型時期創(chuàng)造的。

社會轉型及其法律創(chuàng)新有兩類形式，一是如美國在沒有前人經(jīng)驗的條件下實現(xiàn)社會轉型，其法律制度必須通過創(chuàng)新，沒有其他途徑供選擇；另一類是后發(fā)展中國家，由于有其他國家社會轉型的經(jīng)驗可供借鑒，可以通過移植別的國家的法律來適應社會轉型的需要，這既節(jié)約成本又節(jié)省時間。但也要看到，迄今為止，還沒有一個國家，只搬不改，就將別的國家的法律制度平移過來，一般都會根據(jù)本國的實際情況來借鑒或學習先進的法律制度，并不同程度地進行法律創(chuàng)新。

二、法律創(chuàng)新對社會轉型的作用

法律創(chuàng)新是在對社會生活全面了解以及正確預知社會未來的基礎上實現(xiàn)的，它對社會轉型的促進作用，主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

1、通過法律創(chuàng)新建立起有利于生產(chǎn)力發(fā)展的機制。社會轉型的核心問題就是解放生產(chǎn)力。法對生產(chǎn)力具有促進和阻礙雙重作用，利用法律創(chuàng)新，可以自覺地挖掘和發(fā)揮“促進”作用，抑制“阻礙”作用，讓生產(chǎn)力充分保持活躍的狀態(tài)。

2、通過法律創(chuàng)新引導和保障社會轉型平穩(wěn)實現(xiàn)。社會轉型時期是各種矛盾和沖突集中交匯時期，舊的法律制度起不到化解矛盾、平衡沖突的作用，容易引發(fā)社會動蕩和內(nèi)亂，法律創(chuàng)新可以改變這種狀況。

3、通過法律創(chuàng)新，可以建構出社會轉型的模式，促進社會力量自覺地向該模式發(fā)展。

法律創(chuàng)新除了具有促進社會轉型的意義之外，還可以成為社會轉型成功與否的檢驗標準：

第一，社會轉型最終要得到法律確認。舊的法律制度確定和維護的是社會轉型之前法的關系，在社會轉型過程中，它往往起阻礙作用。在社會轉型之后，取而代之的是新的法律制度，否則社會轉型就不能說取得成功。而新的法律制度在轉型過程中是法律創(chuàng)新的結果。

第二，社會轉型的方向、內(nèi)容和意義要通過法律形式進行表現(xiàn)。社會轉型涉及到社會生活的各個方面，代表社會進步力量的群體，首先是通過政治口號喚起群眾的覺悟和支持的。在政治口號中，包含著社會轉型的方向、內(nèi)容和意義，但是這些政治口號都是沒有具體化的，不通過具體的法律使其現(xiàn)實化，僅政治口號，不能證明社會轉型發(fā)生了實質(zhì)性改變。

第三，社會轉型最終需要得到全社會的認可。法律是反映社會認可的特殊方式，雖然對它給予實質(zhì)性認可的可能只有一部分人，但由于法具有強制性，在形式上，全社會都須認可且遵守它。

三、我國的法律創(chuàng)新發(fā)展方向

我國正面臨著社會轉型。我國社會轉型的目標是建設中國特色的社會主義法制國家，建立自由、平等、幸福、安全的新型社會。中國特色的社會主義國家是一個以法治為重要特征的國家，故此，我國的法律制度必將有一個革故鼎新的變化。社會轉型是社會進步勢力與守舊勢力力量彼此消長的過程，社會進步力量增長的速度越快，對舊的社會關系的破壞威力就越大，原有的法律觀念就越會被拋棄，曾在社會中適用過的法律就越會被廢止，從而失去原有的權威，不為人們所遵守。相反，新的法律觀念會隨之而興，新的法律規(guī)范將獲得人們普遍的認同和遵守。

現(xiàn)階段，我國法律創(chuàng)新主要朝兩個方向拓展，一個是加強國際合作，尋求共同關心的課題，進行法律創(chuàng)新。例如，我國科學技術進步而引發(fā)的社會問題和矛盾，西方發(fā)達國家同樣存在，而西方法律文庫中也找不到解決這些社會問題和矛盾的法律規(guī)范，這就意味著我國同發(fā)達國家一樣面臨著一個新課題：法律創(chuàng)新；另一個是在國內(nèi)充分利用本土資源，進行法律創(chuàng)新，以期較好地解決我國多民族之間、地區(qū)之間、行業(yè)之間發(fā)展不平衡等諸多問題。實際上，我國在建設社會主義過程中已有過法律創(chuàng)新的先例，解放之初、、改革開放都曾結合中國的國情，創(chuàng)造了一定的法律，總結這些經(jīng)驗將有助于我們進行法律創(chuàng)新。當然，“研究歷史只是借助本土資源的一種方式。但本土資源并非只存在于歷史中，當代人的社會實踐中已經(jīng)形成或正在萌芽發(fā)展的各種非正式的制度是更重要的本土資源。現(xiàn)實生活為我們提供了大量的范式，許多內(nèi)容加以研究與改造，即可成為推動社會進步與發(fā)展的法律創(chuàng)新。建設中國特色的社會主義是人類從未有過的偉大事業(yè)，這項事業(yè)必將催生出許多科學的全新的革命理論，新的法理論邏輯地包含在其中。

因此，法律創(chuàng)新不是一種應景的口號，而是一種實實在在的行動。實現(xiàn)法律創(chuàng)新，首先要樹立牢固的創(chuàng)新意識，轉換人們的精神狀態(tài)，把法律創(chuàng)新視作建設有中國特色的社會主義不可缺少的環(huán)節(jié)之一；其次要對法律創(chuàng)新進行理論上的系統(tǒng)研究，什么是法律創(chuàng)新?法律創(chuàng)新的條件、意義、內(nèi)容、方式、機制有哪些?都須進行嚴密的探討，使法律創(chuàng)新自身形成一個較完善的理論體系，以利于指導法律創(chuàng)新的實踐。從而實現(xiàn)法律創(chuàng)新。

我國社會轉型進展之快，令世界驚嘆，快速發(fā)展帶來的社會問題也在不斷加劇，而在許多方面，我國還缺少解決這些問題的法律制度，這就為法律創(chuàng)新提供了空間和可能性。法律創(chuàng)新是社會轉型或進步的標志，沒有法律創(chuàng)新，就決不能實現(xiàn)社會轉型和建成了中國特色的社會主義。

參考文獻：

[1]張放.關于法律在社會轉型時期的作用[J].湖南省政法管理干部學院學報.2003年01期.

篇2

2008年汶川發(fā)生大地震后，各界人士紛紛捐款捐物，幫助受難同胞度過這場災難，一股愛的暖流在社會上緩緩流淌。許多企業(yè)捐款達千萬元甚至億元，受到了公眾的贊揚。與此同時，萬科集團總部以220萬元的捐款數(shù)額受到了質(zhì)疑。萬科集團董事長王石回應到，中國是個災害頻發(fā)的國家，賑災慈善活動是個常態(tài)，企業(yè)的捐贈活動應該可持續(xù)，而不成為負擔。另外有消息透漏說，萬科集團要求內(nèi)部普通員工捐款時以10元為最高額。王石的行為讓萬科和他個人陷入了一場公關危機。隨后王石在電視上公開道歉并稱公司將以1億元資金參與四川災區(qū)的臨時安置，災后恢復與重建工作。但1億元的付出并未真正解決這次危機，萬科損失慘重。由此我們可以看出，在現(xiàn)代經(jīng)濟運行中企業(yè)不承擔公眾期望的社會責任不僅不會降低企業(yè)的經(jīng)濟成本反而會使企業(yè)付出更大的代價，遭受慘重的損失。在今天的中國，越來越多的企業(yè)為了自身的生存和長遠發(fā)展，也為了樹立品牌形象，贏得良好聲譽，開始自愿承擔社會責任。很多企業(yè)選擇自己的企業(yè)社會責任報告（簡稱CSR報告），將其履行社會責任的理念、戰(zhàn)略、方式方法，其經(jīng)營活動對經(jīng)濟、環(huán)境、社會等領域造成的直接和間接影響、取得的成績及不足等信息，進行系統(tǒng)的梳理和總結，并向利益相關方進行披露。

三、企業(yè)社會責任的法律分析

盡管剛才我們已經(jīng)提到了企業(yè)社會責任的界限及重要性，但是有一個不容忽視的問題又出現(xiàn)在我們眼前，企業(yè)應當承擔社會責任究竟是法律層面上應當討論的問題還是道德層面上應當討論的問題。社會責任并不是懸在企業(yè)頭上的一把“利劍”，當有關主體或社會輿論對企業(yè)行為有所不滿時，便可以隨意將“未履行社會責任”這樣一頂大帽子扣在企業(yè)頭上。因此，筆者認為有必要對我國現(xiàn)行法律體系中關于企業(yè)社會責任的規(guī)定進行一下簡單的舉例分析：

1、《公司法》中企業(yè)社會責任

2006年實施的《公司法》第五條第一次明確提出了公司應當承擔社會責任“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任。”。這是公司法第一次明確公司應當承擔社會責任，由于絕大多數(shù)企業(yè)是以公司形式存在并進行運營的，所以《公司法》當中關于承擔社會責任的規(guī)定可以被看做是企業(yè)應當承擔社會責任的法律基礎。但同時我們也不得不承認，此條款只是倡導性的宣示條款，在司法實踐中無法憑借這一條款強制企業(yè)承擔具體的社會責任。因此該條款存在的形式意義遠大于實際意義。

2、《保險法中》中的企業(yè)社會責任

保險公司、銀行、證券公司并列成為我國金融服務業(yè)的三大支柱產(chǎn)業(yè)。因此，保險公司承擔社會責任有利于我國金融業(yè)的健康發(fā)展，進而推進國民經(jīng)濟建設。繼2009年中國人壽第一次公司社會責任報告之后，我國各保險公司根據(jù)自身發(fā)展的特點也了公司社會責任報告。保險公司為增強自身競爭力，提升品牌形象，開始主動承擔社會責任。在國民經(jīng)濟發(fā)展中，保險業(yè)有三大功能：經(jīng)濟補償，資金融通，社會管理。保險業(yè)的功能決定了保險公司必須履行社會責任。經(jīng)濟補償功能體現(xiàn)了保險公司分散客戶風險，補償客戶損失的責任。資金融通體現(xiàn)了保險公司作為資本市場的重要投資者之一，穩(wěn)定市場資金運行狀況，保障經(jīng)濟良性發(fā)展的社會責任。社會管理功能體現(xiàn)了保險公司保障人民的人身財產(chǎn)安全，為政府分擔社會職能的社會責任。《保險法》規(guī)定了保險公司的業(yè)務范圍不再限于“財產(chǎn)保險，人身保險，再保險”三種業(yè)務，此規(guī)定不僅可以促進保險公司規(guī)模的擴大和實力的增強，還可以使許多保險業(yè)未涉足的領域得到保險公司的保障進而健康迅速發(fā)展，例如，“三農(nóng)”發(fā)展，環(huán)境責任保險實行，城鄉(xiāng)醫(yī)療體制改革等。從而進一步加強了保險公司參與社會責任的范圍。《保險法》中規(guī)定了誠實信用原則，這應是保險活動中保險公司對投保人遵守社會責任的底線。保險法規(guī)定的保險公司承擔的社會責任應是企業(yè)承擔社會責任的一個集中比較完整的體現(xiàn)。保險公司的三大功能使保險公司的社會責任體現(xiàn)為經(jīng)濟責任，法律責任，倫理責任。它涵蓋了我國學者認為企業(yè)應承擔的社會責任的范圍。《保險法》對完善企業(yè)社會責任法律體系起到較好引導的作用。

3、《消費者權益保護法》中的企業(yè)社會責任

2008年底，蘭州市第一醫(yī)院相繼收治了15名患“腎結石”病癥的嬰幼兒。這些嬰幼兒的家長們都反映孩子一直食用三鹿嬰幼兒奶粉。醫(yī)院確診奶粉中三聚氰胺含量超標導致嬰幼兒患病。隨后在全國其他省市也發(fā)生了相似的案例。此次事件危害后果嚴重，三鹿陷入困境，并最終破產(chǎn)。這次事件也讓很多知名品牌公司在檢查中暴露出一些問題，我國奶粉業(yè)的發(fā)展因消費者的抵制面臨巨大障礙，時至今日也未能完全恢復。在《消費者權益保護法》中規(guī)定了消費者的權利和經(jīng)營者的義務。《消費者權益保護法》規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求賠償其受到的損失，此規(guī)定表明了消費者具有懲罰性賠償請求權，《消費者權益保護法》還規(guī)定經(jīng)營者在市場交易中應遵循自愿，平等，公平，誠實信用的原則。這是對包括企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)營者一個原則性的倡導。企業(yè)與消費者進行交易時，應遵守此原則，承擔社會責任。

4、《勞動法》中的企業(yè)社會責任

河南新密市的民工張海超在鄭州振動耐磨材料有限公司工作期間出現(xiàn)了咳嗽，胸悶，吐痰癥狀，多次治療未果。后來有多家醫(yī)院對其做出了“疑似塵肺”和“不排除塵肺”的診斷結論。這些不確定的表述加上振東公司推卸責任，張海超的病不能按職業(yè)病進行治療。2009年7月，張海超為證明自己的職業(yè)病到醫(yī)院進行了肺組織活檢手術（即開胸驗肺），他用這種殘酷的行為引起了社會各界的關注，最終振東公司因違反《勞動法》規(guī)定的保障勞動者健康，對從事危害作業(yè)的勞動者應當定期進行健康檢查的義務，受到了處罰，承擔對張海超等人的責任。《勞動法》中詳細規(guī)定了勞動者的權利和用人單位的義務。企業(yè)包括在用人單位之內(nèi)應自覺遵守《勞動法》的規(guī)定，保障勞動者的休息，人身健康，享受社會保險福利，參加職業(yè)培訓，獲得勞動報酬等權利。近年來農(nóng)民工工資拖欠事件層出不窮，面對這些問題應拿起法律保護民工的合法權益，讓企業(yè)履行義務，承擔社會責任。另外《勞動合同法》等勞動法律規(guī)范也對企業(yè)社會責任的內(nèi)容做出了規(guī)定。我國目前處于社會經(jīng)濟的轉型期，妥善解決勞資矛盾對企業(yè)承擔對勞動者的社會責任有重大意義。

5、《環(huán)境保護法》中的企業(yè)社會責任

2010年7月3日，紫金礦業(yè)集團有限公司發(fā)生了銅酸水滲漏事故。此次滲漏使9100立方米的污水順著排洪涵洞流入了汀江。汀江部分河段污染嚴重導致大量網(wǎng)箱養(yǎng)魚死亡。紫金礦業(yè)對于此事件隱瞞了9天才向外公布，讓事態(tài)進一步惡化。事故發(fā)生后，調(diào)查組查明紫金礦業(yè)在本次事件中存在過錯，應承擔經(jīng)濟責任，法律責任。此外紫金礦業(yè)還應及時采取補救措施，減少對沿江居民和魚類養(yǎng)殖戶的損失，并治理被污染的河道。《環(huán)境保護法》規(guī)定了單位環(huán)境保護責任制度，要求產(chǎn)生環(huán)境污染和其他公害的單位必須把環(huán)境保護工作納入計劃，采取有效措施，防治在生產(chǎn)建設或其他活動對環(huán)境的污染和危害。另外還規(guī)定了三同時制度，限期治理制度，污染排放制度等。企業(yè)如果違反制度要求，就應給予受害者經(jīng)濟補償，承擔法律責任。在經(jīng)濟的轉型期，企業(yè)應轉變觀念，主動承擔環(huán)境責任，使環(huán)境管理成為企業(yè)生產(chǎn)管理的一部分，為實現(xiàn)生態(tài)文明做出貢獻。

篇3

黑社會性質(zhì)的組織犯罪與惡勢力犯罪具有以下幾個方面的區(qū)別：

第一，黑社會性質(zhì)組織具有穩(wěn)定性、嚴密性和有組織地實施犯罪的特征，而惡勢力犯罪，其組織成員比較松散，且通常是臨時、突發(fā)犯罪為多；

第二，黑社會性質(zhì)組織犯罪，具有一定的經(jīng)濟實力，以支持該組織的活動，而惡勢力犯罪通常亦采用各種手段攫取公私財產(chǎn)，但以揮霍、非法占有為多數(shù)，而不是主要用于支持其犯罪活動；

第三，黑社會性質(zhì)組織犯罪和惡勢力都具有暴力性和犯罪形式多樣性的特點，但前者的犯罪規(guī)模、能量、手段、社會影響更為嚴重、惡劣；

第四，“非法控制”一定區(qū)域或行業(yè)，這是黑社會性質(zhì)組織的最主要特征，而惡勢力犯罪也有人數(shù)多，犯罪暴力性、多樣性或一定的經(jīng)濟實力，但還沒有對一定區(qū)域或行業(yè)形成非法控制。

二、依法嚴懲“涉黑”、“涉惡”犯罪的首要分子

在“涉黑”、“涉惡”案件中，有不少首要分子，雖然沒有直接參與具體的聚眾斗毆、故意傷害、搶劫、尋釁滋事、非法拘禁等犯罪行為，但他們在幕后進行策劃、組織犯罪，或者事先制定相關規(guī)定、方法、手段，由該組織成員按照“規(guī)定”實施犯罪。我們認為，首要分子明知其組織成員按照“規(guī)定”實施犯罪，又默許、不加制止，具有概括性犯罪故意的，對首要分子依法應當按照其參與組織、策劃的犯罪追究刑事責任。

三、正確界定“涉黑”、“涉惡”犯罪中相關聯(lián)的犯罪之間的區(qū)別

（一）聚眾斗毆罪

聚眾斗毆是黑社會性質(zhì)組織和惡勢力最常見的犯罪之一。

1.本罪中的“聚眾”是指為實施斗毆而聚集3人以上（包括3人）的行為。既包括為斗毆而有預謀的組織、糾集行為，也包括臨時糾集行為。“3人以上”既包括首要分子、積極參加者，也包括其他一般參加者。聚眾斗毆罪亦可以由單方構成，如甲方出于報復他人、爭霸一方等不法動機而糾集3人以上和同樣出于不法動機的對方進行斗毆，乙方人數(shù)即使不滿3人，對甲方可以聚眾斗毆罪論處。

2.本罪中的“斗毆”，是指雙方出于不法動機而相互進行攻擊、廝打等加害對方的行為。僅因一方聚眾傷害他人，不構成聚眾斗毆罪，由此造成被害人傷亡，構成犯罪的，應以故意傷害罪或故意殺人罪論處；構成其他犯罪，依法追究刑事責任。

3.聚眾斗毆中故意造成他人重傷和死亡結果的可以轉化為故意傷害罪和故意殺人罪。具有下列情形的，對參與聚眾斗毆致人重傷或者死亡的首要分子和其他積極參加者，可以按照故意傷害罪或故意殺人罪追究刑事責任。①聚眾斗毆的首要分子事前預謀實施斗毆，并對斗毆過程中可能致人重傷或者死亡有概括性故意，或者在斗毆過程中，明知本方人員的行為有可能致人重傷或者死亡，仍持默認等放任態(tài)度，則不論其是否直接實施傷害或者殺人的行為，都應對造成重傷或者死亡的結果承擔刑事責任。如果由于加害人實行過限的原因，致人重傷或者死亡，首要分子可以不承擔重傷或者死亡后果的刑事責任。②首要分子或者其他積極參加者在聚眾斗毆過程中，共同故意加害他人，致人重傷或者死亡的，均應共同承擔故意傷害罪或者故意殺人罪的刑事責任。③聚眾斗毆的積極參加者對斗毆過程中可能發(fā)生致人重傷或者死亡的后果均有概括性認識，又相互配合，共同加害他人造成他人重傷或者死亡的，即使能夠查清造成傷亡后果的直接責任人，仍應認定為故意傷害或故意殺人的共同犯罪。但應根據(jù)各共同加害人參與聚眾斗毆的地位、作用、程度等情節(jié)以及造成他人重傷、死亡后果的原因力大小，分別裁量刑罰。如果共同加害人既造成他人重傷、又造成他人死亡后果的，且其行為已分別符合故意傷害罪和故意殺人罪的構成要件，因其出于聚眾斗毆的一個概括性犯意，對重傷、死亡后果均在預料之中，是行為人在一個故意支配下實施的不同程度的加害行為，可以采用重度行為吸收輕度行為的方法，只認定故意殺人罪一罪，不實行數(shù)罪并罰。④在聚眾斗毆中，各行為人共同加害他人，致該人重傷或者死亡，但難以查清致人重傷或者死亡的直接責任人的，根據(jù)共同犯罪理論，所有參與共同加害的行為人均應按照故意傷害罪或者故意殺人罪追究刑事責任。但在裁量刑罰時，應根據(jù)各加害人參與聚眾斗毆的程度、作用等情節(jié)，酌情適用刑罰。如果發(fā)生死亡后果，除有確實證據(jù)證明共同加害人均有殺人故意的以外，一般可以故意傷害（致人死亡）罪論處。⑤聚眾斗毆中，傷及無辜，致人輕傷的，可以聚眾斗毆罪論處；致無辜群眾重傷、死亡的，以故意傷害罪或故意殺人罪論處。

在聚眾斗毆過程中，雖然造成了重傷和死亡的后果，如果缺乏證據(jù)證明有直接行為人或者其他加害人，則應對參加聚眾斗毆的行為人可以聚眾斗毆罪論處，并酌情從重處罰。對于事前沒有進行分工，斗毆中亦無互相配合的，行為人應對自己的加害行為所造成的后果承擔刑事責任。

（二）關于尋釁滋事罪與故意傷害罪

尋釁滋事犯罪是地方惡勢力欺行霸市、擾民害民最常見的犯罪行為。行為人在尋釁滋事犯罪中，隨意毆打他人致人輕傷，情節(jié)惡劣的，應以尋釁滋事罪追究刑事責任。根據(jù)刑法規(guī)定，故意傷害致人輕傷的，處三年以下有期徒刑，而尋釁滋事罪可以處五年以下有期徒刑。因此，對于致人輕傷的，以尋釁滋事罪追究刑事責任，更能體現(xiàn)罪刑相適應的刑法原則，也更有利于打擊和遏制此類犯罪。至于尋釁滋事犯罪中，隨意毆打他人，致人重傷或者死亡的，除有確實證據(jù)證明行為人有殺人故意的以外，一般可以故意傷害罪定罪處罰。

（三）關于搶劫罪與敲詐勒索罪

區(qū)分兩罪的關鍵是正確把握案件事實中的兩個“當場”。對于當場實施脅迫手段，當場劫取錢財?shù)模瑧該尳僮镎撎帲粚τ诿{迫被害人交出家中鑰匙后，至被害人家中劫取錢財或者脅迫被害人講出信用卡密碼后，至銀行取得錢款，均可認定為當場劫取錢財；對于雖然實施脅迫手段，但未當場劫財，而是向被害人勒索錢財，限期交納的，一般應以敲詐勒索罪定罪處罰。

（四）關于綁架罪與搶劫、非法拘禁犯罪

綁架罪與搶劫罪雖然在主觀故意、犯罪手段上有許多相似之處，但兩者的主要區(qū)別是：綁架罪的行為人是向被綁架者的親友勒索錢財，一般不具有當場劫取被害人財物的特點，而搶劫罪是直接劫取被害人的錢財；對于行為人在綁架過程中，又以暴力、脅迫手段，當場劫取被害人財物、構成犯罪的，應按照最高法院《關于對在綁架過程中以暴力、脅迫等手段當場劫取被害人財物的行為如何適用法律問題的答復》精神，擇一重罪處罰。

篇4

法律援助制度又稱法律救助扶助制度，是國家以制度化法律化的形式對經(jīng)濟困難、生理殘缺、智能低下而又需要法律幫助的當事人或特殊案件的當事人減免費用而提供法律服務的一種司法救助制度。這可以從廣義和狹義兩個方面來理解。廣義的法律援助包括減免訴訟費在內(nèi)在的整個法律程序的各個環(huán)節(jié)上為受援者提供的法律幫助。狹義的法律援助是指法官、律師、公證員和基層法律服務人員為社會的貧困者、弱者、殘疾人和特殊案件的當事人提供減免費用的法律服務。法律援助是國家法律制度的重要組成部分。筆者認為，同國外尤其是西方資本主義國家的法律援助制度相比，中國的法律援助制度具有以下突出特點:

(一)中國法律援助物質(zhì)保障的現(xiàn)實性

中國社會主義法制不同于資本主義法制的一個顯著特點，就是我們的法律既規(guī)定了全體公民一律平等的實體權利，又規(guī)定了為實現(xiàn)平等實體權利所必須的平等程序權利，而且特別強調(diào)為實現(xiàn)這些權利提供可靠的物質(zhì)保障。實施法律援助制度，就是為了人民群眾的根本利益而完善平等程序權利的實施機制，切實保障“法律面前人人平等”的原則得以真正貫徹實現(xiàn)。這正是中國社會主義法律援助制度與資本主義國家法律援助制度的本質(zhì)區(qū)別。總而言之，中國的法律援助雖然起步晚，但是起點高、范圍廣、后盾強，有保障，是一項大有發(fā)展的公益事業(yè)。當然，作為一種新的制度，特別是在中國這樣的發(fā)展中國家，中國的法律援助制度還存在許多問題，需要我們在理論和實踐中逐步探索、解決和完善。

(二)中國法律援助主體的能變性

在中國，法律援助是以政府為主導，政府與社會相結合的行為。法律援助既是國家的責任，也是法律服務工作者的責任。就中國的現(xiàn)實情況而言，目前還缺乏大量的社會援助組織，沒有形成穩(wěn)定、可靠、充分的法律援助資金來源，而律師又已成為法律服務資源市場的競爭主體。因此，如果沒有國家的全面參與和組織領導，單靠社會和律師個人的力量，要形成一種開展全方位法律援助活動的有效制度并維持整個法律援助機制的統(tǒng)一、有序運行，不僅是困難的，而且也是不現(xiàn)實的，而且還可能導致法律援助活動出現(xiàn)各自為政、孤軍奮戰(zhàn)、管理失靈、形式混亂、地域發(fā)展不平衡的狀況。所以，我們的法律援助必須以政府為主導。這是中國法律援助制度的特點，也是其優(yōu)點。我們在確立法律援助為國家責任的同時，也沒有排斥法律服務工作者和社會各界的法律援助活動。這種以國家援助為主，社會組織和個人援助為輔的法律援助機制，不僅體現(xiàn)了國家在整個法律援助活動中的主導作用，同時也有利于調(diào)動社會各界的力量。而有些國家或僅僅把法律援助強調(diào)為一種國家責任，或只認為法律援助是社會組織和律師個人的人道行為。這兩種作法，或是加重了國家的財政負擔，或易導致法律援助工作的失控。

(三)中國法律援助范圍、對象和主體的寬泛性

首先，從中國法律援助的受案范圍來看，包括如下:刑事辯護和刑事;民事、行政訴訟;非訴訟法律事務;公證證明;法律咨詢、代擬法律文書及其它形式的法律服務。而一些國家的法律援助則僅限于特定的刑事、民事案件的辯護及簡單的不涉及財產(chǎn)關系的法律咨詢。

其次，從中國法律援助的對象來看，只要是公民、法人確因經(jīng)濟困難或其它特殊情況，以及符合特定條件的外國人，都可以獲得法律援助。而許多國家則完全排除了法人和外國人的法律受援權。

再次，從法律援助的主體來看，中國法律不僅明確規(guī)定提供法律援助是律師的應盡義務，而且還要求公證人員、墓層法律服務工作者及其他法律專業(yè)人員也應為維護社會弱者的法律權益提供法律援助。而在一些國家，法律援助被認為僅僅是公設律師的工作和少數(shù)具有正義感的私人律師的善舉。

二、中國法律援助展現(xiàn)極為重要的現(xiàn)代社會價值

(一)實現(xiàn)和保障人權

認為，人權就是一切人，至少是一個國家的一切公民，或一個社會的一切成員，都應當享有平等的政治地位和社會地位。也就是說，一定社會中的一切成員或一定國家中的每個公民，不論其種族、民族、性別、語言、、政治主張、財產(chǎn)收入、教育程度等狀況如何，其所受到認可和保障(主要是受到法律的認可和保障)的能夠實際擁有的實然權利和應當擁有，但因目前種種條件的限制實際上還無法擁有的應然權利，特別是生存權利、政治權利和經(jīng)濟、社會、文化、發(fā)展權利等，不僅在資格上是平等的，而且在實際生活中也應當逐步實現(xiàn)。社會主義社會為此創(chuàng)造了前提和基礎條件。所以，從一定意義上講，社會主義法律就是人權法。但是，我們還應當看到，無論是憲法，還是各部門法，對人權的保護還僅僅是一種立法上的承認，而對人權的真正保障，更重要的是在于使這些法律規(guī)定的權利真正地在社會生活中成為現(xiàn)實。一般而言，人權的實現(xiàn)主要有兩種途徑:一是人們在社會生活中通過自己的法律行為來直接實現(xiàn)其實體權利;二是人們在司法救濟中通過行使程序權利(訴訟權利)來保證實現(xiàn)其實體權利。以上兩種實現(xiàn)人權的途徑，隨著法律規(guī)范的繁多復雜，越來越需要專業(yè)性的法律服務。但是在市場經(jīng)濟中，法律服務資源的有限性、有償性往往導致社會弱者無法通過正常的市場交易方式獲得相應的法律服務。因此，傳統(tǒng)的人權保障措施已遠遠不夠，必須建立相應的法律援助制度。所以，無論是從道德及人道主義的角度，還是從公正、平等的法律價值與評價的角度，或是從人權的角度，中國都不僅應當實行法律援助制度，而且中國的法律援助都應當比外國實現(xiàn)得更好。

(二)凸顯司法公正

司法公正是人類進入文明社會以來，為解決各類社會沖突而追求或擁有的一種法律理想和法律評價。它是指國家司法機關在處理各類案件的過程中，既要運用體現(xiàn)公平原則的實體規(guī)范來確認和分配具體的權利和義務，又要使這種確認和分配的過程與方式體現(xiàn)公平性。一般把前者稱作實體正義，把后者稱作程序正義。要實現(xiàn)司法公正，僅有實體正義是不夠的，還要有程序正義。要實現(xiàn)司法公正，僅靠司法人員的秉公執(zhí)法也是不夠的，還要有對社會弱者的法律援助。因為在現(xiàn)實生活中存在著對司法公正特別是對程序正義的種種障礙，其中包括社會弱者在尋求法律的平等保護時遇到的有形或無形的困難。具體而言，這些障礙主要有以下幾種:經(jīng)濟上的障礙;知識與信息上的障礙;權利和義務觀念上的障礙;溝通交流上的障礙;法律服務資源上的障礙;生理上的障礙;人身自由上的障礙。以上諸種妨礙司法公正的障礙的存在，客觀上造成了程序上的不公正，從而導致了實體上的不公正。而法律援助則是保障這兩種公正的重要制度和措施之一。

三、中國法律援助蘊涵極為豐富的傳統(tǒng)道德價值

法律援助制度是為了適應人人平等的共同道德需求而產(chǎn)生的。‘言首先是在西方社會出現(xiàn)的。新興的資產(chǎn)階級為了適應商品經(jīng)濟的發(fā)展和在一定程度上履行自己的“平等”諾言，積極支持在有關法律制度中訂立給予窮人提供法律援助的內(nèi)容。如法國1851年確認法律援助制度，英國1903年頒布《保護窮人囚犯的法案》、1949年頒布《法律援助和咨詢法案》等。西方法律援助制度的最初建立，是對封建地主階級享有法律服務特權的否定，是現(xiàn)代社會文明進步的標志。但是，從根本上講，西方國家為窮人提供法律援助是為了鞏固資產(chǎn)階級統(tǒng)治，并沒有改變其維護資產(chǎn)者利益的階級本質(zhì)，且他們所宣揚的人權是以財產(chǎn)權為核心的人權，所以其法律援助制度不可能使資本主義法律成為普遍保障廣大窮人利益的工具。事實上，在資本主義國家，窮人請不起律師，打不起官司的現(xiàn)象仍到處可見。中國是社會主義國家，國家的·切權力屬于人民，這就決定了我們國家對經(jīng)濟困難或特殊案件的當事人應該提供法律幫助，保障實現(xiàn)其應有的合法權益。中國的法律援助制度，同世界各國的法律援助制度一樣，反映了人人要求乎等、鏟除人間不平等的共同道德要求。然而，中國的法律援助制度還具有自己的特色，那就是它既反映了中國全體社會成員大都具備的或是能夠接受的傳統(tǒng)道德價值，又體現(xiàn)出了與社會主義道德的必然聯(lián)系。中國的法律援助蘊含著極為豐富的傳統(tǒng)道德價值。

(一)體現(xiàn)仁愛積善

孔子云:“仁者愛人”，這是中國占代早期的人道主義。孔子從愛護他人、尊重他人的基本倫理立場出發(fā)，認為作為一個仁者要“己所不欲，勿施于人”、“己欲立而立人，己欲達而達人”，“博施于民而能濟眾”，“因民之所利而利之”等。孟子繼承和發(fā)揚了孔子的“仁愛”思想，進一步提出人的“良知”問題，認為“良知”即“不慮而知者”，可與“良能”、“良心”視為同義語。“良能”，是指天賦為善的能力，也就是天生愿做好事;“良心”，即善良之心，不忍加害他人之心。且認為“惻隱之心”是‘·仁之端”。“積善”亦即多做好事，與人為善。鐵面無私的包拯、剛正不阿的海瑞等為民請命、為民伸冤的壯舉，流芳千古，可歌可泣，都是傳統(tǒng)道德價值觀在司法活動中的典型表現(xiàn)。

中國的法律援助，給在犯罪案件中無能力為自己辯護的未成年人、殘疾人、老年人，給請求給付贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費而無力支付律師費者，給請求給付撫恤金、保險金或與此有關的公證而無力支付費用者等等自然人提供法律幫助。同時，也給某些經(jīng)濟上有嚴重困難的國有或集體企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中遇到的法律糾紛提供法律援助。這些都可謂是為人民為社會做好事，同情弱者，扶貧幫困助殘，充分體現(xiàn)了仁愛積善的傳統(tǒng)道德價值。

法律歷來被人們看成是公平和正義的化身。基于各種原因，社會上總會存在一些弱者，他們的基本權利受到侵害時，因經(jīng)濟貧困或其它原因，無法獲得法律的保護。因此，對弱者的法律援助，不僅逐漸成為一種法律制度，也是社會道德的價值取向之一。為社會弱者提供減免收費的法律援助，是我們社會主義道德的重要體現(xiàn)。

(二)強調(diào)義務，淡泊利益

義與利，是中國傳統(tǒng)倫理思想中的一對重要范疇。居于傳統(tǒng)道德價值觀主一導地位的儒家思想是重義輕利。它主張“君子義以為上”，“不義而富且貴”則“如浮云”。這種重義輕利的優(yōu)良傳統(tǒng)，是中華民族抵制貪欲、戰(zhàn)勝邪惡的武器。在法律不斷受到金錢腐蝕的今天，全國首屆十佳律師王海云的話擲地有聲:“做律師就不能為了錢!”仗義執(zhí)言，為民請命，是律師至高無上的準則。律師提供的法律援助，己使許多當事人受益。法律援助，為貧弱者減免服務費，不正是重義輕利這種傳統(tǒng)道德價值觀的生動體現(xiàn)嗎?

(三)注重尊老愛幼

篇5

keyword:Germany;Socialmarket;Marketeconomy;Legalregime

一社會市場經(jīng)濟以及社會市場經(jīng)濟法律制度的基本含義

根據(jù)德國"經(jīng)濟奇跡之父"艾茵哈特的設想，社會市場經(jīng)濟就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結合，把個人進取心與社會進步相結合，以社會大眾福利制為目的的市場經(jīng)濟體制〔1〕。因取得社會進步和貫徹福利制是國家的任務，所以國家必須建立對經(jīng)濟生活的宏觀調(diào)控機制。因此社會市場經(jīng)濟的特征可以概括為三點：一是市場經(jīng)濟，二是國家宏觀調(diào)控機制、三是大眾福利制。社會市場經(jīng)濟是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯(lián)盟和基督教社會聯(lián)盟提出的執(zhí)政綱領，在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領得到了充分的實施，在社會市場經(jīng)濟作為基本國策規(guī)定入憲法之后，也得到了曾經(jīng)一度執(zhí)政的社會人的遵守。

所謂市場經(jīng)濟，就是以商品生產(chǎn)與交換為目的，以自由競爭為手段的經(jīng)濟體制。德國歷屆政府和學術界的一致看法是，市場經(jīng)濟是和計劃經(jīng)濟相對立的一種經(jīng)濟體制，根據(jù)西方社會多年發(fā)展的經(jīng)驗，因為市場經(jīng)濟能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性，故只有它才能提供國民經(jīng)濟發(fā)展的自覺的和永久的動力，而計劃經(jīng)濟則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎上的市場經(jīng)濟體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經(jīng)濟的機會，1949年聯(lián)邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經(jīng)濟作為他們的競選綱領的。但是隨著社民黨人這次競選失敗，計劃經(jīng)濟的主張在德國似乎永遠失去了支持者，而社會市場經(jīng)濟成為憲法規(guī)定的國策。

所謂國家宏觀調(diào)控機制，指的是國家利用各種經(jīng)濟手段對國民經(jīng)濟進行積極干預的各種制度的整體，這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經(jīng)濟體制提出的。德國人認為，自由放任式市場經(jīng)濟并不能保證國民經(jīng)濟的順利發(fā)展，正如1929-1933年的國際性經(jīng)濟危機證明的那樣。為協(xié)調(diào)經(jīng)濟發(fā)展，平衡社會利益分配，緩和階級沖突，國家必須采取積極的干預措施。這是實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之一。實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之二，是防止不正當競爭和限制競爭（壟斷），使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中，使國民經(jīng)濟始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調(diào)控機制，是社會市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征。在市場經(jīng)濟運轉正常的情況下，國家把經(jīng)濟發(fā)展的一切決定權放手給企業(yè)和民間，但是一經(jīng)顯示國民經(jīng)濟發(fā)展有異常情形，國家則立即施行多種干預手段，對市場進行調(diào)整，使其歸于正常。德國人對此的概括是："平時國家不問不管，緊時國家多方出面"。

所謂大眾福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定，福利制是德國建立的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的之一。所謂社會市場經(jīng)濟中的"社會"一詞，在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當然是市場經(jīng)濟的動力，但是國民經(jīng)濟發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國，有關國計民生的農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經(jīng)濟規(guī)則，也就是說這些行業(yè)并未全部進入競爭機制，因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經(jīng)保留著很大的國營經(jīng)濟成分（但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造，即按照私營公司的形式進行了重新組合，現(xiàn)在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦）。另外德國還對社會的高收入階層實行累進稅制，并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險，并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟等方面進行補貼。

德國社會市場經(jīng)濟的法律制度，就是德國為保證市場經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展、給國家提供宏觀調(diào)控的手段、實現(xiàn)福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有，為商品生產(chǎn)和流通提供基本規(guī)則的民法和商法，為國家調(diào)控提供手段的競爭法，反不正當競爭法和穩(wěn)定法等，保護勞動者的勞動法，實現(xiàn)福利制的社會立法等。這些法律構成一個相互協(xié)調(diào)的整體。德國社會市場經(jīng)濟是一種完全法律化的經(jīng)濟體制。它的運轉機制是完全建立在法律的基礎之上的。"法治原則"也是現(xiàn)代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。該國現(xiàn)行有效的調(diào)整經(jīng)濟關系的法律大約3600多個，最大的法律如民法有2385條，小的有幾十條，它們基本上覆蓋了的經(jīng)濟活動的各個方面。完善的法制提供了社會經(jīng)濟所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。

二提供市場經(jīng)濟基本規(guī)則的法律--德國民法和商法

提供市場經(jīng)濟的基本規(guī)則的法律，亦即規(guī)范市場經(jīng)濟的參加者及其行為的法律，在德國是民法和商法，這是毫無疑義的。民商法在市場經(jīng)濟中的作用，是規(guī)范市場經(jīng)濟參加者身份，賦予市場經(jīng)濟參加者用于商品生產(chǎn)和商品交換所需要的基本的權利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產(chǎn)者與商品交換者的基本需要，按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協(xié)調(diào)一致等原則，規(guī)定為民事權利主體、物權、債權、公司、票據(jù)、保險等具體的制度，保障市場經(jīng)濟按照這些法律制度健康正常地運轉。民法和商法所提供的規(guī)則，是社會市場經(jīng)濟中最重要的規(guī)則，這在德國是不言而喻的，但在我國有關的探討中，對此似乎缺乏足夠的認識〔2〕。

（一）德國民法

民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系法律規(guī)范的總和，其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人，大到涉及國計民生的財產(chǎn)支配關系和流通關系，小到個人、家庭與鄰里之間的關系，都是民法的調(diào)整范圍。所以它是市場經(jīng)濟社會最基本的法律，其重要性只有憲法可以相比。德國現(xiàn)行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經(jīng)整整100年了。100年來，德國社會與經(jīng)濟狀況已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，但是德意志聯(lián)邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認《德國民法典》仍然有效。當然該法典也曾經(jīng)過不少的修改，但其基本結構和內(nèi)容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定，任何企業(yè)的開辦者和經(jīng)營者都必須有學習過《德國民法典》的經(jīng)歷，每個大學生，無論是自然科學、人文科學、社會科學的，都必須有《德國民法典》的學分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力，其主要的原因有：

（1）體系宏大，覆蓋面廣。民法因調(diào)整范圍廣泛，在一般國家也都是體系最寵大的法律。《德國民法典》開始制定時，正是分裂數(shù)百年的德國剛剛統(tǒng)一之時，立法者也想利用該法典把長期分裂割據(jù)而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕，這就更加擴大了民法典的規(guī)模。因此，該法典在立法時基本上把當時能夠設想到的市民社會的民事法律關系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上，使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關系的法典，也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力（比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕）。同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細致認真的傳統(tǒng)，該法典的條文達到2385條，成為當今世界最宏大的一部現(xiàn)行法典。

（2）采納科學，多有創(chuàng)新。《德國民法典》制定時，立法者盡量采納了當時法律科學研究的成果，使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如：在立法模式的設置上，它放棄了在當時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產(chǎn)及對于所有權的各種變更"、"取得財產(chǎn)的各種方法"三篇結構，而根據(jù)本國法學家的研究成果，把民法典的內(nèi)容劃分為"總則"、"債務關系法"、"物權法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結構，這樣，民法的全部內(nèi)容安排得清晰合理，人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯(lián)系。又如"權利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權"等法律概念和制度，關于"有限所有權"理論、"權利濫用禁止"理論等，也是《德國民法典》吸收法學家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的，目前這些概念及制度的科學性得到了全世界的承認并已經(jīng)得到普遍使用。

（3）結構嚴謹，技術性強。《德國民法典》充分體現(xiàn)了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術化的特點。《德國民法典》中大量地應用了"事實的抽象-概括式表達"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定（提取公因式）"等法學邏輯手段和技術，使得《德國民法典》的層次分明，而且結構嚴謹。為了節(jié)省文字和篇幅，該法典中還大量地使用了"援用"技術，很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上，《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言，這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時，曾有人就它的立法技術和語言進行了尖銳的批評，指責它過于專業(yè)化，疏遠民眾，是"教授的法律"。不過正因為此，該法典才做到了"法律計算機"〔5〕般的精確，給法官執(zhí)法提供準確的應用規(guī)則，并限制了法官的任意性，從而使法律得到準確的貫徹，而大眾化的立法技術和立法語言是做不到準確執(zhí)法的。

（4）立足長遠，講究質(zhì)量。《德國民法典》同時還體現(xiàn)了德意志民族認真、精確的特點。該法典從1873年起草，到1896頒布，先后三易其稿，共計24年方才制成。在整個法典之中，至今人們還很難發(fā)現(xiàn)冗言贅語，也很難發(fā)現(xiàn)沒有實用意義的條文，一些被后來實踐證明過時的或缺損的內(nèi)容，立法者也都進行了廢止和補充。舉世公認的是，《德國民法典》不愧為講究立法質(zhì)量的楷模。

當然，時代的發(fā)展是無止境的，任何法典，即使它制定時再完善，也得要不斷地進行修改。截止到1994年11月5日，《德國民法典》已經(jīng)進行了122次修改，涉及的條文約500余條〔6〕。其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內(nèi)容，增加的條文主要是禁止權利濫用、男女平權、侵權責任。消費者保護等方面的內(nèi)容。總的來說，隨著時代的發(fā)展，民法的內(nèi)容必須不斷增加。德國立法者也認識到，試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當增加個別條文無濟于事時，立法者干脆重新制定一部新法，作為《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權條例》、《住宅所有權法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。

（二）德國商法

商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人（包括法人）和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義，商法就是專門規(guī)定有關商品生產(chǎn)和商品交換的人（包括法人）和事實的法律。從法律邏輯上來說，商人是民事主體的特別形式，商行為是民事行為的特別形式，所以商法是民法的特別法，民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上，應優(yōu)先適用商法，在商法無特別規(guī)定時，可以適用民法。1897年生效的《德國商法典》，對它和《德國民法典》之間的關系就是這樣規(guī)定的。

《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的，以后在德意志聯(lián)邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認。德國在民法典之外另外制定商法典的原因，是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質(zhì)，但是在市場經(jīng)濟運行中他們表現(xiàn)更多的是其獨特性，即具有以營業(yè)性商品生產(chǎn)和商品交換為目的，即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉更快，因而其風險更大，所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經(jīng)濟生活安全而言，必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范。《德國商法典》包括四編共905條，第一編：商人，內(nèi)容有商人，商業(yè)注冊，商號，商業(yè)帳簿，商業(yè)代表等規(guī)定，第二編：商事公司及匿名合伙，是關于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編，商行為，內(nèi)容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。

《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內(nèi)容。以后德國又單獨制定了《票據(jù)法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展，商法典的內(nèi)容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有：1937年有關股份的法律從商法典中抽出，制定為單獨的《股份法》；1986年通過《資產(chǎn)負債表規(guī)則法》用100多個條文使商法典第三編得到更新：1989年又根據(jù)歐共體法制定了新的商業(yè)法。

三給國家提供宏觀調(diào)控手段的法律制度

由于對自由放任式市場經(jīng)濟產(chǎn)生的經(jīng)濟危機的深刻認識，德國才改行國家宏觀調(diào)控式市場經(jīng)濟，其目的一是為了均衡社會經(jīng)濟利益，二是為了防止因為壟斷而導致限制甚至扼殺競爭的現(xiàn)象，防止不正當競爭行為。也就是說，國家不再把社會經(jīng)濟的發(fā)展只當作私人事務，而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預社會經(jīng)濟生活。如果說民商法提供給市場經(jīng)濟參加者合法的身份和必要的權利，那么國家的積極的干預則是要給市場經(jīng)濟提供和諧發(fā)展的秩序，保證它能順利發(fā)展。

在法治國家的原則下，國家的宏觀調(diào)控的范圍和方式必須嚴格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有：

（一）關于保護競爭的法律。

市場經(jīng)濟體制下國民經(jīng)濟發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進競爭并保護競爭順利進行就成了市場經(jīng)濟條件下國家的一項重要任務。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管，因為放任競爭會產(chǎn)生如下兩種損害競爭的情況：一是競爭的濫用，即不正當競爭；二是企業(yè)之間達成協(xié)議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法：

⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定，1980年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》，因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達成的限制競爭的卡特爾協(xié)議。有時卡特爾也指根據(jù)上述協(xié)議而產(chǎn)生的企業(yè)組織，如企業(yè)集團、企業(yè)組合等〔8〕。該法列舉的卡特爾形式有：交易條件卡特爾，它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件：價格卡特爾，它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格；顧客或者地區(qū)卡特爾，它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等。卡特爾的極端形式是辛迪加，它是指將價格、交易條件、合同條款、有關產(chǎn)品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式。卡特爾行為可以產(chǎn)生于市場的各個行業(yè)，也可以發(fā)生在市場交易的各個階段。總之，卡特爾的本質(zhì)，就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力，保證他們在不改進其為顧客提供的商品或服務的質(zhì)量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。

在對卡特爾行為進行國家干預時，確定它對于國民經(jīng)濟的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的，因為企業(yè)的聯(lián)合有時是好事，有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定，當企業(yè)之間的協(xié)議造成他們"支配市場"的地位（壟斷），并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時，即認為其是法律應該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè)，也要根據(jù)上述標準來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預方式是：對要成立卡特爾的企業(yè)實行準許制，即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯(lián)邦經(jīng)濟部申請準許，否則為非法。對已經(jīng)成立的卡特爾組織，由設在柏林的聯(lián)邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進行調(diào)查，以確認他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"（即利用其地位操縱市場）的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的，所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設的權利：根據(jù)企業(yè)的某一行為（比如規(guī)定價格）確定，它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后，卡特爾局將頒發(fā)一個"聯(lián)合禁止"命令，宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效，并將其予以解散。在德國，成立卡特爾必須得到聯(lián)邦經(jīng)濟部的批準，而聯(lián)邦經(jīng)濟部在這個問題上非常慎重，只有能夠創(chuàng)造或者擴大就業(yè)機會的卡特爾才能獲得批準，而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機會的，故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國，只有環(huán)境保護企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕；另外因受歐洲聯(lián)盟法（原來的歐共體法）制約的農(nóng)業(yè)等行業(yè)，因不參與競爭，故也不受《卡特爾法》的限制。

⒉《反不正當競爭法》又名《競爭法》，1909年制定。該法的立法目的，是排除競爭中的不公正、不道德行為，建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序，保護市場經(jīng)濟的順利運行。《反不正當競爭法》與《卡特爾法》在具體調(diào)整范圍上雖有差別，但是他們的作用是互補的，目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前，它是德國政府早就認識到國家應當積極干預市場經(jīng)濟的意義并實施了干預的一個象征。當然此后德國對該法也曾進行過一些補充和修改，如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。

該法把不正當競爭的行為分為四大類：第一種是"顧客誤導"，指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為，如通過誘惑性廣告進行心理上的和道德上的強迫買賣等。第二種是"妨礙對手"，指通過毀滅性價格戰(zhàn)（即傾銷行為）、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段，降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭"，指的是企業(yè)對他人勞動的剝削，如假冒他人的成就（如在自己的產(chǎn)品上使用與他人相同的包裝等）、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭"，指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢，獲得不正當利益，如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關的法律事實，并從中甄別出正當與不正當?shù)慕缦蕖＿@些事實有：迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。

雖然《競爭法》對種種不正當?shù)母偁幮袨樽鞒隽思氈碌囊?guī)定，但是它又規(guī)定，判斷某種行為是否屬于不正當競爭行為的權利，并不屬于企業(yè)和個人，而是屬于法院。受害人可以依據(jù)事實向法院，但只有法院有權判定某種競爭行為是否正當并決定是否給予相應的處罰。

（二）關于國家調(diào)節(jié)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的法律

即使各種社會經(jīng)濟力量完全按照合法的方式存在和競爭，有時國民經(jīng)濟的發(fā)展也會出現(xiàn)一些異常情況，如通貨膨脹和失業(yè)等，這在市場經(jīng)濟條件下是常見的。此時就必須有國家出面，對社會經(jīng)濟的發(fā)展進行調(diào)節(jié)，把市場經(jīng)濟導向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟的手段的法律。該法的全稱是《促進經(jīng)濟穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定，在社會市場經(jīng)濟條件下聯(lián)邦政府有權以間接的干預措施調(diào)節(jié)經(jīng)濟發(fā)展（所謂"經(jīng)濟干預"）；調(diào)節(jié)的目標是，在經(jīng)濟持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿(mào)易平衡，保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經(jīng)濟均衡發(fā)展：調(diào)節(jié)的主要手段是預算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定，監(jiān)督、調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟，是聯(lián)邦政府的義務，聯(lián)邦政府必須對協(xié)調(diào)各地的經(jīng)濟發(fā)展負責，對各地區(qū)的投資用稅收進行引導，并在每年初就過去年度的國民經(jīng)濟的發(fā)展狀況向國會報告。《穩(wěn)定法》的施行，其意義一是它給國家提供了經(jīng)常的明確的調(diào)節(jié)控制經(jīng)濟發(fā)展的權利義務、以及實施調(diào)節(jié)的手段；二是它擴大了聯(lián)邦政府參與經(jīng)濟事務的權力，縮小了經(jīng)濟的地方自決權，對聯(lián)邦制條件下的經(jīng)濟地方自治原則進行了修正。

德國在穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的方面，除利用《穩(wěn)定法》進行大膽的調(diào)節(jié)之外，還采取了如下措施：

為抑制、消滅通貨膨脹，規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立，使其脫離聯(lián)邦中央政府機構系列，中央銀行董事會的組成不屬于聯(lián)邦總理的職權。這樣，政府就無法決定貨幣發(fā)行量，這就消除了政府為追求經(jīng)濟高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導致的通貨膨脹。

設立經(jīng)濟發(fā)展理事會，成員有聯(lián)邦經(jīng)濟部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務是：對德國境內(nèi)全局性的經(jīng)濟發(fā)展問題進行協(xié)商，尋找解決經(jīng)濟發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯(lián)邦制國家，經(jīng)濟事務的決策權屬于各州政府。成立經(jīng)濟發(fā)展理事會后，聯(lián)邦政府便可以對各州之間的利益關系進行協(xié)調(diào)，并貫徹聯(lián)邦的經(jīng)濟政策。

設立財政計劃理事會，其成員與經(jīng)濟發(fā)展理事會組成方式一樣，其任務是協(xié)調(diào)國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃，使公共收支與國民經(jīng)濟的發(fā)展水平相適應。

設立社會力量監(jiān)督國民經(jīng)濟運行的常設機構，于1963成立的一個由德國境內(nèi)沒有黨派色彩的五個著名經(jīng)濟學家組成的專家理事會，人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務是：鑒定宏觀經(jīng)濟的發(fā)展狀況，每年秋季撰寫一部關于宏觀經(jīng)濟發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布，而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1月份召開的聯(lián)邦議會上，聯(lián)邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。

（三）關于市場準入的法律

對于允許公開競爭的行業(yè)，國家均規(guī)定嚴格的市場準入制度，不達到標準者不得開業(yè)進入市場。市場準入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度，任何營業(yè)者當然都必須經(jīng)過國家登記方可開業(yè)，但德國法律要求，營業(yè)者在申請登記之前，還必須具備一定的市場準入條件。這些條件是，對各種公司，依據(jù)商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準制；對個體商人，則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術知識的個人營業(yè)者，如醫(yī)師、律師、會計師、經(jīng)濟師和稅務顧問等，國家還要求他們必須經(jīng)過特殊的培訓并達到一定的年齡。德國在市場準入方面的法律是非常嚴格而細致的。例如，即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者，法律也要求他們必須具備實科中學畢業(yè)（六年制中學）畢業(yè)、學徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。

四關于勞動者的法律

勞動是社會財富的根本來源，激發(fā)勞動者的積極性，保護他們的合法利益，理所當然地是立法的中心任務之一。由于德國是私有制國家，貫徹的是"勞動自由"的原則，故勞動關系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式，由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關系，并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護等有關勞動的具體事宜。在這種條件下，勞動者總是處于較不利的地位，他們的權益常常難以得到保護，勞資沖突的產(chǎn)生是必然的。為緩和這種沖突，穩(wěn)定社會關系，德國法律在保護勞動者上采取了較大的舉措，其主要有：

⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關于雇傭關系的規(guī)定顯然已經(jīng)不足以保護勞動者的條件下，把勞動關系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來，另外從19世紀末開始制定了一系列勞動法規(guī)，這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的，尤其是針對礦工等勞動保護最為迫切的行業(yè)制定的，到第一次世界大戰(zhàn)后已經(jīng)成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》，把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎，但又廣泛地引入行政法措施，確立了統(tǒng)一的勞動保護條件。該法的另一個顯著的成就是，把對勞動關系的司法管轄權從一般管轄權中分離出來，為成立獨立的勞動法院提供了法律依據(jù)。

⒉設立獨立的勞動法院，對勞動關系進行特別司法管轄。德國于1979年制定《勞動法院法》，規(guī)定設立縣、州、聯(lián)邦三級勞動法院系統(tǒng)，審理雇主與雇員之間的勞動關系爭議。該法規(guī)定，區(qū)別于一般的民事爭議的是，勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。

3提倡"社會伙伴關系"。所謂"社會伙伴關系"指的是德國社會的一種說法，它認為德國的雇主與雇員之間的關系，以及他們的代表者雇主聯(lián)合會與工會之間的關系，不是你死我活的根本沖突，而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經(jīng)濟穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度，法學家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關系"，只有雇主與雇員之間、雇主聯(lián)合會與工會之間在出現(xiàn)勞資沖突時即互相斗爭又互相協(xié)調(diào)才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達10個月的罷工就是在工會與雇主聯(lián)合會頑強而又靈活的斗爭中得到解決的。

2建立"共決權"制度。所謂"共決權"制度，指的是德國法律規(guī)定的，在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務的權利的制度。這一制度的主要內(nèi)容有：⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》，在一切企業(yè)中設立企業(yè)企業(yè)委員會，企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成，它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內(nèi)部關于就業(yè)者事務的權利。其權利主要包括：在集體事務方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術引進等問題上企業(yè)委員會擁有決定權；在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務如就業(yè)者的培訓、崗位調(diào)換、解雇等問題上，企業(yè)委員會擁有知情權和建議權；在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時，企業(yè)委員會有為他們?nèi)〉美嫜a償和申請社會救濟的建議權等。企業(yè)委員會不同于工會，因前者是法定組織，有法定權利；而后者是自愿成立的社團，其權利來源于組織章程；而且前者只可在企業(yè)內(nèi)部活動，而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據(jù)德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產(chǎn)業(yè)企業(yè)共決權法》、1976年的《共決權法》等法律，就業(yè)者有權在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定，如在擁有500名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數(shù)的席位，在企業(yè)集團如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20％的席位。在監(jiān)事會中，就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權利。

⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定，某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會，其目的是避免該行業(yè)工人力量分散，保持工會的強大。所謂工會的獨立化，指的是德國法律規(guī)定，工會不能從屬于任何黨派或者教派，而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的，是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具，使工會保持其只為工人利益活動的特性。

⒍建立完善的勞動保護和勞動保險制度。德國對勞動保護的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內(nèi)容包括兩方面，一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護，如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術條件、危險品作業(yè)的保護等規(guī)定；另一種是勞動時間保護、勞動報酬保護、解約保護等。另外，對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等，由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關系的締結仍然當作民法上的一種合同，承認其成立依據(jù)雙方當事人意思表示一致成立，但是它把勞動保護條款規(guī)定為強制性條款，雇主只能接受，而不能改變和拋棄。同時，德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎的強制性保險制度，它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險，保險費由雇主與雇員各半分擔。如就業(yè)者失業(yè)，除其可以領取失業(yè)保險賠償外，還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓和轉崗培訓。

總之，一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合"，另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護，德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高，據(jù)1991年的統(tǒng)計資料，其勞動力價格已經(jīng)成為世界之冠，個人的消費達到全國社會凈產(chǎn)值的56.1％，遠遠大于同期國家的各項支出〔11〕。

五關于社會福利制的法律

如上所述，所謂福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度，這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的，為實行福利制國家的目標，德國長期把農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外，使之未進入競爭機制。同時，德國還制定了一系列法律，以國家的財政為基礎在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外，還主要有如下方面：

⒈住房。德國依據(jù)國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張，大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制，使其基本上不再依市場調(diào)節(jié)。控制的手段之一，是國家強制投資住房市場，并獲得對住房的部分支配權，然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住，這就是所謂的"福利制住房"。控制的手段之二，是依《住宅義務法》（1948年）強制規(guī)定對房主解約的限制，后來該規(guī)定導致對《德國民法典》的修改，而建立起了"承租人保護"的法律制度。依靠這些制度，德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后，住房市場目前仍然比較緊張。

⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲，婦女年滿60歲即可領取到養(yǎng)老金、退休金。

⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民，國家給予特殊的幫助，比如對殘疾人國家建立特別的學校予以教育。對經(jīng)濟困難的大學生，國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者，國家舉辦專門的學校使他們免費學習新的技能。

⒋貧困者的社會救濟。德國對低收入者實行國家補助。補助的方式有發(fā)生活補助費、提供福利制住房等。

六德國社會市場經(jīng)濟法律制度對我國的參考價值

關于德國社會市場經(jīng)濟的效果的分析，例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設成就的情況，在我國已經(jīng)有不少學者進行了介紹。此處當不再贅言。所應補充的是，在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經(jīng)濟重建過程中，德國式市場經(jīng)濟又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經(jīng)濟發(fā)展水平相差巨大，統(tǒng)一后為發(fā)展東部經(jīng)濟而耗費了大量資金，從而導致德國經(jīng)濟從1990年到1993年沒有正增長率，但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變，通貨膨脹率沒有超過3％，人民的生活水平基本沒有下降，未出現(xiàn)大的社會動蕩。1994年德國東部的經(jīng)濟改建已經(jīng)基本完成，德國經(jīng)濟開始走出低谷，出現(xiàn)2％的增長率，1995年經(jīng)濟可望持續(xù)增長。正因為此，執(zhí)政已經(jīng)三屆的基督教民主聯(lián)盟黨在多數(shù)人預期競選失敗的情況下，在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯(lián)地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進英美自由市場經(jīng)濟模式的國家的政治動蕩、經(jīng)濟難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。

當然，德國社會市場經(jīng)濟的法律制度從法律政治學的角度來看并非是無可指責的。但是，對它的批判不是本文的目的。我國的市場經(jīng)濟的法制建設尚處于初級階段，我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家的法制經(jīng)驗，尤其是德國社會市場經(jīng)濟法制的成功經(jīng)驗。實事求是地說，德國的社會市場經(jīng)濟的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用，最突出的方面應該是以下幾點：

⒈依靠民法來建立我國市場經(jīng)濟社會的行為規(guī)范基礎。民商法是市場經(jīng)濟法制建設的基礎。正如德國社會市場經(jīng)濟的法律制度--其實也是其他市場經(jīng)濟國家法律制度所表明的那樣，市場經(jīng)濟的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法，因為他們提供了市場經(jīng)濟條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說，我國的立法者對此并無清楚的認識。目前我國民法立法非常薄弱，根本無法適應市場經(jīng)濟條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要。現(xiàn)行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單，只有156條，在其實質(zhì)內(nèi)容方面，不但物權財產(chǎn)權（最突出的是不動產(chǎn)財產(chǎn)權）、債權這些民法中最基本的內(nèi)容，也是市場經(jīng)濟的基本的法律規(guī)范，在我國可以說是缺乏有實質(zhì)意義的規(guī)定，而且已經(jīng)被改革實踐和其他法律所否定的內(nèi)容，如關于不許土地出租的規(guī)定等，到目前為止仍然是民法的有效條文，所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機。因為大家都能看到的是，舊的古老傳統(tǒng)很難適應當代的情勢，在產(chǎn)品經(jīng)濟體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄，所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經(jīng)濟條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此，如果現(xiàn)在我國能夠制定出一部詳備而得當?shù)拿穹ǎ坏珪浹a我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞，而且會極大地促進改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應得到的經(jīng)驗。

⒉依靠法治方法實現(xiàn)法治經(jīng)濟。對我國社會主義市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟這一點，目前從上到下已經(jīng)沒有疑義。但是對怎樣才能實現(xiàn)法治經(jīng)濟這一問題，理論界無人提及，實踐上可以說并不明確。因為，目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標相違背的。其主要的表現(xiàn)是，新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法，沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則，而是繞過現(xiàn)行法律、甚至違背現(xiàn)行法律的規(guī)定，依靠非法律的種種手段推進改革的進行。比如，改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣，幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用，它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國，對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則，政府施政如有新的舉措，首先考慮的是把自己的綱領制定為法律，然后才付之于行動，如不然，政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌，但它卻維護了法律的尊嚴，遵循了法治的原則，收到了長遠的政治效益和經(jīng)濟效益。我國對改革也應貫徹"先立法、后行動"的改革策略，也就是依靠法治手段達到法治目的的策略，把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難，因為目前所推行的改革制度，常常是在理論上和實踐上已經(jīng)為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經(jīng)濟的成功經(jīng)驗，甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經(jīng)驗時同時引進他們的有關的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉化為我國的法律制度，應該說是比較容易做到的。

〔1〕A.Hofmann.TatsachenueberDeutschland,Societaets.Verlag1992,Seite185.

〔2〕參見張賢鈺：《德國社會市場經(jīng)濟與法制的評價》，《中國法學》1993年第6期等。

〔3〕HelmutKoehler:EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,SeiteIX

〔4〕HelmutKoehler;EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,1993,SeiteXIX

〔5〕KonradZweigert&HeinKoetz,EinfuehrungindieRechtsvergleichung,Tuebingen1971,Seife268.

〔6〕Schoenfelder:DeutscheGesetze,VerlagC.H.Beck,1994,11.

〔7〕WolfgangHefermehl:EinfuehrungzumHGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,Seite7.

〔8〕Creifelds;Rechtswoeterbuch.VerlagC.H.Beck.Neuauflage1994,Seite645

篇6

農(nóng)民工是我國經(jīng)濟建設的重要力量，其社會保障狀況不僅關系到我國社會保障制度的公平性，還是影響其外出務工行為的重要因素。因此，在民工短缺現(xiàn)象日益加劇的狀況下，其社會保障存在的問題日益引人關注，對此本文分別從社會救助、社會保險、社會福利三方面分析農(nóng)民工在社會保障方面所存在的問題。

（一）社會救助嚴重不足

社會救助處在整個社會保障體系的最低層次，是農(nóng)民工生活保障的最后安全網(wǎng)，然而從農(nóng)民工的社會救助狀況來年，農(nóng)民工在生活遭遇困難時很難得到來自社會救助的最后保障。而對于農(nóng)民工來說其大多是獨自來到城市務工，由于流動性大等原因常常會陷入失業(yè)狀態(tài)，其生活陷入困境的幾率也相對較大。而農(nóng)民工收入普遍低，靠其自身力量很難擺脫困境，這就需要社會救助發(fā)揮其功能來保障農(nóng)民工維持其基本生存，但在享受社會救助方面，農(nóng)民工也受到各種限制。如最低生活保障制度，要求申請人必須具備的條件之一就是被保障人要具備城市戶口。現(xiàn)實生活中，在農(nóng)民工生活發(fā)生困難時，他們得到幫助的主要途徑仍然是向親朋好友、老鄉(xiāng)及家人求助，農(nóng)民工可享有的社會救助是嚴重不足的。

（二）社會保險普遍參保率低

社會保險處在社會保障體系中的核心地位，是社會保障水平的主要體現(xiàn)，其覆蓋對象是勞動者，作為我國勞動群體的重要組成部分農(nóng)民工應該被覆蓋在社會保險制度范圍內(nèi)。而從近年來農(nóng)民工參加社會保險的狀況來看，雖然20__-20__年農(nóng)民工社會保險參保率總體上有所上升，但其社會保險參保率仍然普遍較低，與城市職工的參保狀況差距顯著。

（三）社會福利缺失

社會福利處在社會保障體系的最高層次，在吸引農(nóng)民外出務工的眾多因素中，較高的城市職工社會福利水平是非常重要的一個方面，是農(nóng)民外出務工過程中迫切期望得到的。而從現(xiàn)階段農(nóng)民工所享有的社會福利狀況來看，其一直處在缺失狀態(tài)，與城鎮(zhèn)職工差距非常大。

綜上所述，現(xiàn)階段農(nóng)民工享有的社會保障無論是最低層次的社會救助、還是處在核心地位的社會保險以及最高層次的社會福利都處在嚴重不足狀態(tài)，而這對于通過外出務工獲取更大收益的農(nóng)民工來說，極大地削弱了他們外出務工的動力，成為現(xiàn)階段農(nóng)民外出務工的重要障礙因素。

二、農(nóng)民工社會保障缺失的成因

解決農(nóng)民工社會保障缺失的問題，進而消除農(nóng)民外出務工的重要障礙，首先要找到農(nóng)民工社會保障缺失的原因。

（一）戶籍制度限制

我國社會制度一直是以二元分割的戶籍管理制度為基礎的，而社會保障制度也不例外同樣建立在戶籍制度之上，具有明顯的二元性。在我國城鎮(zhèn)和農(nóng)村中分別采取了不同的社會保障制度體系，城鎮(zhèn)和農(nóng)村居民在享有社會保障待遇上存在很大差異。如在社會救助方面，最基本的最低生活保障制度，要求被保障對象必須具備的條件之一就是要有城鎮(zhèn)戶口，而住房救助制度的廉租房制度則要求申請者必須是低保戶，這些硬性規(guī)定顯然把農(nóng)民工排除在制度之外。在社會保險方面，其被保障對象為城鎮(zhèn)的勞動者，雖然農(nóng)民工也是城鎮(zhèn)勞動者的重要組成部分，由于沒有城鎮(zhèn)戶口，所以很難被城鎮(zhèn)的社會保險制度所覆蓋。在社會福利方面，由于戶籍制度的限制，農(nóng)民工更難享受到社會福利。由于其農(nóng)業(yè)戶口的限制，農(nóng)民工沒有資格購買經(jīng)濟適用房，而對于收入普遍較低的農(nóng)民工來說也很難在城鎮(zhèn)購買商品房，所以農(nóng)民工的住房條件普遍較差。此外，戶口因素還造成了農(nóng)民工子女入學難的問題。雖然現(xiàn)階段農(nóng)民工子女入學難的狀況有所改觀，不再收取借讀費，但有很多學校索性把面向農(nóng)民工子女的校門關閉。可見，二元戶籍管理制度在農(nóng)民工享有的各層次的社會保障制度方面都有限制，成為現(xiàn)階段農(nóng)民工社會保障缺失的重要原因之一。

（二）勞動力市場不規(guī)范

一直以來我國勞動力市場的不規(guī)范造成了農(nóng)民工在勞動力市場的弱勢地位，也使其與廉價勞動力劃等號。在就業(yè)過程中常常受到不平等的對待，被迫接受一些不平等的就業(yè)條件。如在不簽訂勞動合同的條件下為雇主或用人單位工作。

（三）法律對農(nóng)民工保護不足

從社會保障立法來看，立法先行是社會保障的重要特征，社會保障制度的不斷完善需要立法的保障。而現(xiàn)階段，我國社會保障制度在立法方面還非常滯后，尤其是針對農(nóng)民工的社會保障立法方面，關于農(nóng)民工社會保障立法層次還比較低，主要都是一些不同地區(qū)、不同部門出臺的各種法規(guī)，不僅缺乏統(tǒng)一性和穩(wěn)定性，其權威性和強制力也不夠。各地區(qū)對于農(nóng)民工享有的社會保障項目在覆蓋范圍、繳費主體、保障待遇等方面的具體法規(guī)都有較大差別，這也造成了就業(yè)流動性非常大的農(nóng)民工在變換工作崗位時社會保險接續(xù)難的問題。

從農(nóng)民工社會保障相關法律的執(zhí)行來看，也存在執(zhí)法力度不足的問題。例如，在《勞動合同法》《勞動法》等法律法規(guī)中我國在保障農(nóng)民工勞動合同的簽訂、農(nóng)民工遭遇工傷和患職業(yè)病的賠付以及拖欠、勞動合同簽訂率低、遭遇工傷時得不到賠付等現(xiàn)象在農(nóng)民工群體中仍時常發(fā)生。這些都說明相關部門的執(zhí)法力度不夠，導致用人單位違法成本較低。

（四）農(nóng)民工社會保障意識弱

農(nóng)民工社會保障制度的缺失與農(nóng)民工自身社會保障意識弱也是分不開的。受 教育程度低是農(nóng)民工群體的重要特征之一，而這又造成了農(nóng)民工對社會保障的相關法律及制度的認識不足。對法律法規(guī)的認識程度恰恰對農(nóng)民工社會保障的實現(xiàn)有著重要影響。

三、改善農(nóng)民工社會保障的政策建議

通過上述對農(nóng)民工社會保障問題及其原因的分析，本文提出以下幾點關于提高農(nóng)民工社會保障水平，增加其外出務工動力的對策：

（一）進一步深化戶籍制度改革

我國具有明顯二元特征的社會保障制度是附著在戶籍制度基礎之上的，很多具體的社會保障制度的實施都以戶口性質(zhì)為條件，將城鄉(xiāng)居民在社會保障待遇的享受上進行區(qū)別對待，這不僅阻礙了農(nóng)民在城鄉(xiāng)間的自由流動，也是造成農(nóng)民工社會保障制度缺失的主要原因。農(nóng)民工雖實為城鎮(zhèn)勞動者，但由于其戶口性質(zhì)仍屬農(nóng)業(yè)戶口，所以無法被納入到城鎮(zhèn)的社會保障體系中，這是農(nóng)民工雖然生活在城鎮(zhèn)、工作在城鎮(zhèn)但卻難以真正融入城鎮(zhèn)的原因。在現(xiàn)階段，民工短缺現(xiàn)象的不斷加劇，說明勞動力市場正在向農(nóng)民工群體傾斜，提高農(nóng)民工社會保障水平是必然的發(fā)展趨勢，而要增強農(nóng)民外出務工的積極性，進一步深化戶籍制度改革是必然的選擇。只有逐漸放寬農(nóng)民工在城鎮(zhèn)的落戶條件，進而逐步達到取消農(nóng)業(yè)戶口，實現(xiàn)社會保障制度的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌。

（二）規(guī)范勞動力市場

現(xiàn)階段由于我國勞動力市場不規(guī)范，尤其是不完善的就業(yè)管理制度導致勞動關系不規(guī)范，使農(nóng)民工在就業(yè)過程中勞動合同簽訂率很低。勞動關系是農(nóng)民工參加社會保險的依據(jù)，沒有和用人單位和雇主簽訂勞務合同的農(nóng)民工無法參加社會保險，導致農(nóng)民工群體社會保險參保率普遍較低。雖然自《工傷保險條例》出臺后，在工傷保險的參保條件上，開始以事實勞動關系為依據(jù)，但在實際操作過程中，由于勞動合同的缺乏，也使相關部門對這種事實勞動關系很難確認，所在在政策落實時也存在難度。因此，通過不斷完善就業(yè)管理制度，加強對勞動力市場秩序的監(jiān)督和管理，進而規(guī)范勞動力市場，是提高農(nóng)民工參保率的重要途徑。

（三）健全農(nóng)民工社會保障體系

農(nóng)民工社會保障涉及政府、企業(yè)、個人、社會多方利益，需要通過頂層設計統(tǒng)籌規(guī)劃形成完善的保障體系。第一，亟需制定農(nóng)民工養(yǎng)老保險辦法實施意見，與城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險辦法實施意見，與城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險辦法和新型農(nóng)民養(yǎng)老保險制度相銜接。第二，按照"低費率、保當期、保大病、不建個人賬號"的原則，建立農(nóng)民工住院醫(yī)療保險統(tǒng)籌資金，消除農(nóng)民工參加醫(yī)療保險的制度。第三，改善社會障保障的制度供給，明確定位新生代農(nóng)民工的社會保障身份，建立不同于城鎮(zhèn)職工的適合農(nóng)民工特點的多層次的分類社會保障體系和模式。第四，不斷完善農(nóng)村居民社會保障制度，確保農(nóng)民工與農(nóng)村居民社會保障制度的轉移銜接。逐步將農(nóng)民工的過渡性保險轉換成整個城鎮(zhèn)社會統(tǒng)一的城鎮(zhèn)職工社會保險。

（四）提高農(nóng)民工社會保障意識

促進農(nóng)民工社會保障水平的提高，增強其社會保障意識也是重要的方面。農(nóng)民工社會保障意識弱與其較低的文化水平是分不開的，所以首先要提高農(nóng)民工的文化素質(zhì)，加強他們對相關法律的了解。同時提高他們就業(yè)的穩(wěn)定性，便于他們社會保障關系的接續(xù)，減少他們參加社會保障的障礙。此外，還要通過法律宣傳和法律援助的方式增強農(nóng)民工對法律知識的認知，增強農(nóng)民工對社會保障的信心，減少參保時的顧慮，引導他們用法律手段來維護自己的社會保障權益。

（五）建構農(nóng)民工受教育發(fā)展權保護體系

農(nóng)民工群體不斷在成長，農(nóng)民工在職業(yè)和崗位的選擇上更加理性，不再追求單純賺錢多的工作，而是追求更加"體面"的工作，而教育是增加人力資本、提升競爭力的最佳途徑。在這種變化和趨勢中，應當以職業(yè)教育和培訓為核心，構建農(nóng)民工受教育發(fā)展權保護體系。政府部門安排促進農(nóng)民發(fā)展的項目，完善教育培訓網(wǎng)絡，加大教育培訓課程開發(fā)。讓新生代農(nóng)民工有機會進入職業(yè)學校學習或參加職業(yè)技術、技能培訓，掌握在城市從業(yè)的職業(yè)技術。根據(jù)農(nóng)民工流動特點、工作性質(zhì)、年齡狀況，通過正規(guī)教育和非正規(guī)教育途徑，采取多渠道、多層次的教學體制，多形式的學時學制結構，融文化教育、常識教育、職業(yè)教育、技術教育、心理疏導為一體的的模式來解決農(nóng)民工的教育需求問題。調(diào)整教育與培訓工作的布局，對農(nóng)民工進行專門性教育與培訓，通過各種教育形式和政策鼓勵，整合教育資源，為農(nóng)民工提供教育與培訓服務。推廣"訂單加定向式培訓教育"，參與的企業(yè)和培訓教育機構簽訂協(xié)議，優(yōu)先錄用參加培訓的農(nóng)民工。建立農(nóng)民工職業(yè)資格鑒定體系，制定符合農(nóng)民工需要的職業(yè)技能鑒定制度，推行農(nóng)民工教育培訓結業(yè)證書和職業(yè)資格證書相結合的就業(yè)準入和持證上崗制度，推動農(nóng)民工的職業(yè)教育福利需求的滿足。充分吸收志愿者擔任農(nóng)民工教育的師資，降低培訓教育的成本。

（五）發(fā)揮社會工作在為農(nóng)民工提供社會服務中的作用

篇7

一、法律監(jiān)督說理機制的概念及推行法律監(jiān)督說理機制對促進社會和諧的現(xiàn)實意義

目前,雖然司法界對大力推行法律監(jiān)督說理機制已達成共識,但并為給出一個整體劃一的概念性規(guī)定,筆者認為,法律監(jiān)督說理機制可概括為檢察機關在開展業(yè)務工作中,以書面或口頭的形式對具體案件、法律監(jiān)督過程的處理結果所依據(jù)的理由進行分析、闡述及說明,讓當事人和有關機關能夠明白處理決定的原因和依據(jù),從而為當事人和有關機關提供了一個與檢察機關對話交流的平臺,通過檢察機關的釋法論理和透徹闡述,使當事人和有關機關心悅誠服,有效減少因執(zhí)法不公開、不透明,而造成的執(zhí)法誤解,引發(fā)的社會矛盾,最終達到促進社會和諧的一個良性執(zhí)法運作機制。實踐中的主要做法有不捕說理、不訴說理、民行抗訴說理、申訴和解說理等,并逐步被推廣靈活運用到執(zhí)法辦案的各個環(huán)節(jié),成為檢察機關落實寬嚴相濟刑事政策,服務社會主義建設大局的一個重要抓手,對促進社會和諧有著重大的現(xiàn)實意義,筆者認為,主要體現(xiàn)在以下三個方面:

(一)法律監(jiān)督說理是訴訟和諧的關鍵

訴訟和諧主要體現(xiàn)在當事人之間關系的和諧、當事人與辦案機關之間關系的和諧、辦案機關之間關系的和諧三個方面。過去,檢察機關進行法律監(jiān)督活動時,對監(jiān)督事項往往只是簡單地說明審查的結果,對于是如何審查、分析和作出判斷卻很少有充分的闡述,這種只重結果不重過程的執(zhí)法方式既容易造成司法擅斷,也容易引起當事人及其他辦案機關對檢察機關執(zhí)法公正性的質(zhì)疑,從而導致執(zhí)法不和諧因素的產(chǎn)生。而法律監(jiān)督說理機制的核心就在于通過檢察機關以透明、公開的方式,向當事人、其他辦案機關有理有據(jù)地解釋法律監(jiān)督過程中涉及的事實問題、法律問題和政策問題,從而促使當事人、其他辦案機關理解支持檢察機關的決定,達到訴訟和諧的良好效果。

(二)法律監(jiān)督說理是定紛止爭的良策

眾所周知,社會的不和諧因素就在于矛盾和紛爭,而自古化解矛盾、解決紛爭的治本之策就是“說理——心服”的糾紛解決機理,檢察機關的法律監(jiān)督說理正是從“理”的角度出發(fā)論證觀點,針對如不捕、不訴等易引發(fā)被害人誤解、社會矛盾的問題,以曉之以情、動之以理的方式,設身處地的向被害人一方把道理講清、講透、說明,徹底解開被害人一方的心結,使其心悅誠服,從而達到從源頭上化解矛盾、解決紛爭的良好效果。

(三)法律監(jiān)督說理是強化法律監(jiān)督的保障

“強化法律監(jiān)督、維護公平正義”是檢察機關的永恒工作主題,而要想開展好法律監(jiān)督說理工作,就要有道理可講,要有能力讓人信服,這就要求檢察機關在執(zhí)法辦案中作出的每一個決定,都要建立在充分論證和縝密思考的基礎上,僅憑經(jīng)驗、僅憑感覺的草率決定是堅決行不通的。因此,只有辦案過程嚴格遵守法律程序,認定事實嚴格依據(jù)證明標準,適用實體法律正確無誤,才能有理、有據(jù)地解釋所作決定,讓當事人和有關機關口服心更服。可見,法律監(jiān)督說理無形中對檢察機關的辦案質(zhì)量提出了更高的要求,對強化法律監(jiān)督、維護公平正義的檢察工作主題起到了積極的推進作用。

二、當前法律監(jiān)督說理工作中存在的一些問題

筆者以寧德市檢察機關推行法律監(jiān)督說理機制過程中發(fā)現(xiàn)的一些問題為例,管中窺豹,談談當前法律監(jiān)督說理工作中應引起重視、需要完善的幾個問題:

(一)法律監(jiān)督說理的適用范圍不夠明確,易引發(fā)泄密問題

目前,法律監(jiān)督說理機制總體來說還屬于試行探索階段,還沒有形成具體的制度規(guī)范,因此辦案人員在適用法律監(jiān)督說理機制的尺度、范圍不是很好把握,因適用界限不清,而引發(fā)泄露辦案機密的問題應引起重視。筆者認為,法律監(jiān)督說理機制應該積極推行,但不是“萬能鑰匙”,如在職務犯罪偵查,追捕、追訴等工作中,由于涉及較多內(nèi)部信息和辦案機密就不宜適用法律監(jiān)督說理機制。因此,筆者建議應當根據(jù)檢察工作實際,明確界定法律監(jiān)督說理的適用范圍,防止辦案人員在實踐中出現(xiàn)適用混亂,引發(fā)泄密問題。

(二)書面說理不夠透徹,存在應付了事思想

說理透徹明了是對法律監(jiān)督書面說理工作的最基本要求,但實踐中一些檢察人員存在應付了事思想,主要體現(xiàn)在書面說理中由“因”到“果”依據(jù)不足、讓當事人和有關機關對“為什么這樣做”產(chǎn)生困惑;說理內(nèi)容空洞,甚至“千案一理”,缺乏針對性和說服力等。因此筆者建議,應進一步規(guī)范書面說理工作,可通過加強專門培訓、推行“首辦責任制”、評選“最佳說理獎”等監(jiān)督激勵措施,促使檢察機關的法律監(jiān)督說理書面材料達到語言規(guī)范、論證有力、邏輯嚴密的事理、法理、情理的最佳詮釋。

(三)口頭說理、與當事人和有關機關當面溝通相對較少

實踐中一些檢察人員在法律監(jiān)督說理工作中存在怕麻煩思想,認為與當事人和有關機關當面溝通費時費力,往往僅“一紙說理書”就完事大吉,這在一定程度上實際剝奪了一些當事人和有關機關與檢察機關當面交鋒,論法說理的機會。筆者認為,法不說不明、理不辯不清,檢察機關與當事人和有關機關真正的面對面交流,才更有利于當事人和有關機關對檢察機關執(zhí)法辦案的理解和認可。因此,筆者建議,檢察機關在條件允許的情況下,應盡量為當事人和有關機關提供口頭面對面說理的機會,比如:對故意傷害輕刑案件不捕說理中,可推行“圓桌親情式對話”的方式,將當事人雙方、偵查機關召集到一起面對面交流,通過心平氣和、于法于理于情的親情式對話,快速消除誤會、緩和沖突,使當事人和偵查機關充分理解和支持不捕說理的政策法律依據(jù)和對構建和諧社會的現(xiàn)實意義,同時這種親情式面對面交流方式,亦是有效減少涉檢上訪的良策。

(四)僅對有關機關進行書面說理,忽略對當事人的說理工作

筆者在走訪調(diào)研中發(fā)現(xiàn),一些檢察機關在開展不捕說理過程中,僅對偵查機關發(fā)出不捕說理書面材料,而由于偵查機關辦案人員客觀和主觀的某些原因,并未向當事人,尤其是被害人一方說明理由,往往造成對當事人的不捕說理工作實際被駕空,并未真正開展,這就極易引發(fā)被害人一方主動上門要求說理或感到投訴無門引發(fā)涉檢上訪等嚴重問題,目前,在一些檢察機關中,已經(jīng)發(fā)生了因未對當事人進行不捕說理而引發(fā)被害人涉檢上訪的事件,所以應高度引起重視。對此,筆者建議,檢察機關應進一步細化硬化對當事人,尤其是被害人一方的法律監(jiān)督說理機制的操作流程,促使辦案人員在執(zhí)行過程中更有理可說、有據(jù)可循、有責可追,真正起到化解矛盾、定紛止爭的法律監(jiān)督說理機制的應有之義。

(五)檢察人員的法律素養(yǎng)和論辯水平有待提高

法律監(jiān)督說理機制對檢察人員的法律素養(yǎng)和論辯水平都提出了較高的要求,但現(xiàn)狀是一些檢察人員學習意識不夠強,對如何將事理、法理、情理有機融合,內(nèi)化于心、外踐于形,寫得出、講得明,讓當事人和有關機關心悅誠服的能力還有待提高。

三、如何提高檢察機關的法律監(jiān)督說理能力

筆者認為,提高檢察機關的法律說理能力,要注重抓好強化說理意識、講究說理方法、加強說理監(jiān)督三個方面工作。

(一)強化說理意識、營造“善說會寫”的工作氛圍

要將法律監(jiān)督說理工作放在與檢察機關隊伍建設、執(zhí)法辦案工作的同等位置來常抓不懈,不斷強化全體檢察人員的說理意識,要求全體檢察人員充分認識到加強法律監(jiān)督說理對辦案質(zhì)量和業(yè)務素質(zhì)的促進作用,以及對構建與當事人和有關機關和諧關系的積極作用,要求全體檢察人員特別是領導班子成員和一線辦案人員,切實加強與法律監(jiān)督說理要求相一致的“善說會寫”的能力和水平,為履行好法律監(jiān)督說理職能、促進社會和諧作出積極的貢獻。

(二)講究說理方法、構建“以理服人”的辦案機制

篇8

企業(yè)社會責任是指企業(yè)在追求利潤最大化的同時,通過企業(yè)制度和企業(yè)行為所體現(xiàn)的對員工,商業(yè)伙伴,客戶,消費者,社區(qū),國家履行的各種積極義務和責任,最終實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。著名管理學家德魯克也指出;“企業(yè)的目的必須在企業(yè)本身之外,更確切的講,企業(yè)的目的必須在社會之中,因為工商企業(yè)是社會的一種器官。”從中,我們可以認識到企業(yè)財富來自社會財富再分配,企業(yè)壯大離不開社會的支持,企業(yè)社會責任履行離不開與員工同步的發(fā)展。因為,員工是企業(yè)的細胞,保證企業(yè)更好更快發(fā)展,就要提高員工的積極性,培育積極向上的價值觀和社會責任感,使全體員工的個人利益與企業(yè)的長遠發(fā)展相結合,達到企業(yè),員工,社會共贏的局面。

二、發(fā)展綠色經(jīng)濟與企業(yè)社會責任的意義

現(xiàn)在,人們越來越認識到:人類是自然界生命演化到一定階段的產(chǎn)物。人類需要通過新陳代謝與環(huán)境進行物質(zhì)和能量交換,與自然界保持平衡關系。人類環(huán)境系統(tǒng)是相互作用和相互制約的關系。經(jīng)濟活動和改造自然的活動必須不超過兩個界限:從自然界取出的各種資源,不應超過自然界的再生增殖能力;向自然環(huán)境中排放的廢棄物,不應超過環(huán)境的自凈能力。人類不應以耗竭資源、破壞生態(tài)和污染環(huán)境的方式來追求發(fā)展,當代人不應為了自己的發(fā)展而對后代人的發(fā)展和需要能力構成危害。必須尋求一條人口、經(jīng)濟、社會、環(huán)境和資源相互協(xié)調(diào)的、既能滿足當代人的需求而又不對滿足后代人需求的能力構成危害的可持續(xù)發(fā)展道路。

(一)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)責無旁貸

由于我國企業(yè)長期以來實行的高投入、高消耗、高污染、低效益的外延粗放式的經(jīng)營方式,造成了日益沉重的資源與環(huán)境壓力,使經(jīng)濟健康持續(xù)發(fā)展面臨嚴峻挑戰(zhàn)。大力發(fā)展綠色經(jīng)濟、促進經(jīng)濟與環(huán)境和諧發(fā)展,是時代賦予中國企業(yè)的重大歷史任務,更是企業(yè)家責無旁貸的責任和使命。在推進綠色經(jīng)濟發(fā)展的實踐中,國外企業(yè)已走在了前面,探索出了諸多有益經(jīng)驗,我國企業(yè)應積極借鑒、迎頭趕上,為中國綠色經(jīng)濟發(fā)展作積極貢獻。

(二)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)面臨良機

綠色經(jīng)濟是關于經(jīng)濟發(fā)展理念與模式的全方位、深層次變革。伴隨綠色經(jīng)濟的發(fā)展,包括生態(tài)環(huán)保、新材料、新能源應用等一大批新型綠色產(chǎn)業(yè)將迅速崛起,低碳技術將蓬勃發(fā)展,這無疑將為企業(yè)帶來新的市場機遇與成長空間。而且,綠色經(jīng)濟發(fā)展理念在企業(yè)內(nèi)部的生根發(fā)芽,也必然構成企業(yè)轉型升級與自主創(chuàng)新的強大動力,推進企業(yè)積極轉變傳統(tǒng)粗放的經(jīng)營模式,走可持續(xù)發(fā)展之路。因此,能否緊緊把握住綠色經(jīng)濟發(fā)展潮流帶來的歷史性機遇,不僅決定了我國經(jīng)濟的發(fā)展質(zhì)量,也決定了企業(yè)自身的發(fā)展成敗。

(三)發(fā)展綠色經(jīng)濟,企業(yè)大有可為

綠色經(jīng)濟的發(fā)展離不開社會的強力支撐。應積極探索以綠色發(fā)展帶動綠色投資、以綠色投資帶動綠色生產(chǎn)、以綠色生產(chǎn)帶動綠色消費的發(fā)展新模式,引導資源配置向清潔生產(chǎn)、循環(huán)經(jīng)濟和低碳經(jīng)濟領域流動,努力推動經(jīng)濟社會發(fā)展方式的轉變。

三、承擔社會責任是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的必然選擇

企業(yè)作為社會財富的重要創(chuàng)造者,其經(jīng)營活動不僅僅是為了維持自身的生存和發(fā)展,同時也應努力實現(xiàn)全社會共同利益。但近年來,許多企業(yè)為了追逐短期的利益,忽視甚至逃避社會責任,導致假冒偽劣泛濫、產(chǎn)品質(zhì)量低劣、環(huán)境污染嚴重、員工利益受損等諸多社會問題,有些甚至成為影響社會和諧穩(wěn)定的重要因素,企業(yè)社會責任日漸引發(fā)公眾的關注。

(一)企業(yè)社會責任的推進是社會發(fā)展的必然要求

當西方國家的企業(yè)社會責任運動如火如荼之時,我國的一些企業(yè)卻仍然為追求利潤而喪失基本的商業(yè)道德,頻頻發(fā)生的食品安全恐慌、“民工荒”、特大礦難事故以及嚴重的環(huán)境污染等事件,使人們對“企業(yè)社會責任”、提高企業(yè)“公民”責任的呼聲日益高漲。時至今日,企業(yè)社會責任已不是企業(yè)可做可不做的小事,而是企業(yè)不可回避的話題,推進企業(yè)社會責任已成為我國和諧社會發(fā)展的必然要求。

科學發(fā)展強調(diào)以人為本,強調(diào)發(fā)展的全面性、協(xié)調(diào)性和可持續(xù)性,強調(diào)經(jīng)濟社會發(fā)展與人的發(fā)展的平衡以及人與自然的和諧。企業(yè)社會責任的核心內(nèi)涵和基本理念,正是對和諧社會和科學發(fā)展觀精神實質(zhì)的詮釋和體現(xiàn)。

世界主要發(fā)達國家也紛紛從國家立法、行業(yè)規(guī)范、企業(yè)評價標準體系等不同層面,對企業(yè)社會責任進行了明確的規(guī)定與扎實的實踐。美國經(jīng)濟開發(fā)委員會(1971)發(fā)表的《商事公司的社會責任》報告中,列舉了多達58種旨在促進社會進步的行為,并要求公司付諸實施。

我國在這一方面做得遠遠不夠,并且,我國已有法律法規(guī)之中,在企業(yè)法、公司法等市場主體法中缺乏一種原則性的、宣示性的規(guī)定,沒有明確不同的企業(yè)形態(tài)的市場主體承擔社會責任的范圍。這樣的評價體系已經(jīng)不能適應經(jīng)濟全球化的趨勢和要求,也不利于我國企業(yè)提高國際競爭力。

(二)企業(yè)承擔社會責任是企業(yè)自身發(fā)展的必然選擇

推動企業(yè)承擔社會責任,并非只是社會發(fā)展的需求,對企業(yè)自身的發(fā)展而言也有著至關重要的意義。西方許多企業(yè)把履行企業(yè)社會責任作為實現(xiàn)企業(yè)好公民形象的條件,并且將企業(yè)社會責任作為一個制度化、規(guī)范化的管理體系,有明確的計劃、專門的負責部門、一定的經(jīng)費保障和可操作的規(guī)范化的管理程序。據(jù)相關調(diào)查顯示,美國約有60%、歐洲約有一半的大型公司設有專門的倫理機構和倫理主管,負責處理各種利益相關者對企業(yè)行為提出的質(zhì)疑,使用各種社會責任履行計劃、系統(tǒng)項目設計、科學決策機制和執(zhí)行程序與控制系統(tǒng)等手段來確保企業(yè)社會責任的履行。

強調(diào)企業(yè)的社會責任,有利于企業(yè)核心競爭力的提升。當今世界,企業(yè)的核心競爭力正在由單純的硬實力向硬、軟兩種實力協(xié)調(diào)并重的方向轉變。軟實力,主要表現(xiàn)為企業(yè)社會公信力、品牌影響力、產(chǎn)業(yè)凝聚力和供應鏈控制力等。擁有這些能力的企業(yè),在資源配置、開拓市場、獲得貿(mào)易機會、低成本融資等方面會處于優(yōu)勢地位,而這些都是與企業(yè)社會責任的履行分不開的。這就要求企業(yè)在履行社會責任的同時,依靠人才、技術創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)升級來提高企業(yè)的效益,不能再走勞動密集型和資金密集型的老路。樹立良好的企業(yè)形象,獲得美譽度和信任度,從而實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

四、發(fā)展綠色經(jīng)濟的幾點做法

國外企業(yè)的實踐表明,推進綠色經(jīng)濟發(fā)展,利國利民利己。我們欣喜地看到,近年來,越來越多的中過企業(yè)積極投身于綠色經(jīng)濟發(fā)展,并取得了一定成效。然而,由于歷史和實踐的局限性,我國企業(yè)在促進綠色經(jīng)濟發(fā)展方面仍處于起步和探索階段,與歐美先進企業(yè)相比,仍存在不小的差距。為此,我國企業(yè)可著重在以下方面做出不懈努力:

(一)覆傳統(tǒng)理念,轉變經(jīng)營方式

從通用電氣的“綠色創(chuàng)想”戰(zhàn)略到本田公司的“綠色事業(yè)整體觀”,從IBM的“綠色創(chuàng)新工程”到日立的“超級環(huán)保工廠”,國際先進企業(yè)非常注重發(fā)揮理念在促進自身綠色發(fā)展方面的引導作用。我國企業(yè)只有覆傳統(tǒng)展理念,加快轉變外延粗放式的經(jīng)營方式,才能真正走上綠色發(fā)展道路。

(二)強化環(huán)境管理,落實節(jié)能排

據(jù)相關部門統(tǒng)計,近5年來我國環(huán)境污染事故年均發(fā)生1000起以上,每年由此造成的直接經(jīng)濟損失超過1.5億元,給人民生命財產(chǎn)安全和生態(tài)環(huán)境品質(zhì)造成巨大損害。加環(huán)境風險管理,堅決落實節(jié)能排,不僅是企業(yè)實現(xiàn)綠色發(fā)展的重要手段,更是其防范經(jīng)營風險、實現(xiàn)穩(wěn)健發(fā)展的內(nèi)在要求。

(三)增自主創(chuàng)新,加快產(chǎn)品升級

這既是企業(yè)促進綠色經(jīng)濟發(fā)展的重要途徑,也是自身實現(xiàn)持續(xù)健康發(fā)展的必由之路。世界知名的綜合性制造企業(yè)美國3M公司積極開發(fā)綠色環(huán)保產(chǎn)品,從毫不起眼的便條紙到指示牌上的反光涂料,從玻璃隔熱帖膜到電視增亮膜,3M公司已研制出數(shù)萬種綠色環(huán)保產(chǎn)品,其中,僅電視增亮膜每年可為全球節(jié)省575億度電,受到了市場的廣泛歡迎。

(四)倡導低碳辦公,營造綠色氛圍

招行在綠色低碳運營方面進行了積極探索。號召企業(yè)努力做到節(jié)約水電、雙面列印、下班熄燈、最低室溫、爬樓運動等,要求各部門、各單位在經(jīng)營管理過程中真正做到低碳、環(huán)保、節(jié)能。

篇9

隨著我國社會經(jīng)濟的深入發(fā)展,產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整和產(chǎn)業(yè)能級提升勢在必行。近幾年,我國政府不失時機地提出大力發(fā)展現(xiàn)代服務業(yè),其政策導向不斷強化,建設步伐日益加快,正在對產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟的諸多部門產(chǎn)生持續(xù)而深刻的影響,旅游業(yè)同樣面臨著這一不可回避的形勢。因此,有必要進一步分析現(xiàn)代服務業(yè)與旅游業(yè)的關系,探討現(xiàn)代旅游服務業(yè)發(fā)展的動力機制、要素特征以及新的增長態(tài)勢。

一、旅游業(yè)與現(xiàn)代服務業(yè)的關系

現(xiàn)代服務業(yè)是我們國內(nèi)的提法,先后在黨的報告和政府文件中正式使用,但沒有給出明確的定義,我國國民經(jīng)濟統(tǒng)計體系中也沒有確認現(xiàn)代服務業(yè)的界定范圍。提出“現(xiàn)代服務業(yè)”這一概念,有著特定的理論和現(xiàn)實意義,它實質(zhì)上反映的是在我國經(jīng)濟轉型和產(chǎn)業(yè)升級過程中對于服務業(yè)發(fā)展的一種新認識。一般認為,現(xiàn)代服務業(yè)是在工業(yè)化比較發(fā)達的階段產(chǎn)生的,主要依托信息技術和現(xiàn)代管理理念發(fā)展起來的、信息和知識相對密集的服務業(yè),與傳統(tǒng)服務業(yè)相比,更突出了高技術含量、高人力資本、高附加值的特點。相當于20世紀90年代美國等西方發(fā)達國家劃分的知識密集型服務業(yè),又稱戰(zhàn)略業(yè)[1]。也有人認為,現(xiàn)代服務業(yè)主要是生產(chǎn)業(yè),即為生產(chǎn)、商務活動和政府管理而非直接為最終消費者提供的服務,其可包括金融業(yè)、保險業(yè)、房產(chǎn)業(yè)、經(jīng)紀業(yè)、廣告業(yè)、律師業(yè)、租賃業(yè)、通訊業(yè)、物流業(yè)、咨詢業(yè)、會展業(yè)、后勤業(yè)等眾多行業(yè)[2]。根據(jù)以上界定,旅游業(yè)是否屬于現(xiàn)代服務業(yè)是有爭議的。有的認為,旅游業(yè)是一個勞動密集型產(chǎn)業(yè),高科技和知識性含量較少,受信息革命的影響,部分行業(yè)采用了一些信息網(wǎng)絡技術,但從總體上看,旅游業(yè)并不具備現(xiàn)代服務業(yè)的特性。其次,旅游業(yè)發(fā)展成為大眾性的產(chǎn)業(yè),至少是19世紀中下葉,并不算新興產(chǎn)業(yè),應該屬于傳統(tǒng)服務業(yè)。有的認為,旅游業(yè)是一項綜合產(chǎn)業(yè),它涉及的行業(yè)很多,其中有一部分是依托現(xiàn)代新技術、新業(yè)態(tài)、新方式發(fā)展起來的,如會展旅游、獎勵旅游、商務旅游等,應該屬于向社會提供高層次、高知識產(chǎn)品的現(xiàn)代服務業(yè)。同時,旅游業(yè)也屬于信息密集型產(chǎn)業(yè),旅游活動的組織和進行,高度依賴信息源和信息流,特別適合現(xiàn)代信息和網(wǎng)絡技術的應用,因此,是符合現(xiàn)代服務業(yè)特征的。

旅游業(yè)與現(xiàn)代服務業(yè)究竟是一種什么關系?需要作深入的辨析。

首先,旅游業(yè)從屬于服務業(yè),一直都是服務業(yè)的重要組成部分,這是眾所周知的。如同服務業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展是有歷史階段一樣,旅游業(yè)在形成期就是一個集吃、住、行、游、購、娛等要素于一體的相互關聯(lián)的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)集群。旅游產(chǎn)業(yè)的部門(行業(yè))結構中最基本的構成形式,包括旅游交通、旅游游覽、旅游住宿、旅游餐飲、旅游購物、旅行社和休閑娛樂等部門,顯然應該歸之于服務業(yè)中比較初級的生活服務業(yè)。隨著半個世紀以來旅游業(yè)的迅猛發(fā)展,旅游業(yè)進入到成長期,一方面,旅游業(yè)的原有基礎部門需要得到現(xiàn)代化的改造和提升,以適應現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展的需要。如傳統(tǒng)的酒店、旅行社等旅游企業(yè)面臨著現(xiàn)代管理理念和運營方式以及高科技和信息化的洗禮,有一個逐步轉型的過程。另一方面,隨著工業(yè)化后期的產(chǎn)業(yè)延伸和擴展,現(xiàn)代企業(yè)制度的普及和生產(chǎn)職能外包,旅游業(yè)的服務對象也擴大到了生產(chǎn)者,出現(xiàn)了許多會展旅游、獎勵旅游、商務旅游、公務旅游、節(jié)事旅游、拓展培訓旅游和旅游咨詢、旅游規(guī)劃與策劃、旅游信息服務等新興業(yè)態(tài)。因此,旅游業(yè)不能簡單和籠統(tǒng)地劃歸為傳統(tǒng)服務業(yè)或現(xiàn)代服務業(yè)。旅游業(yè)是依附著服務業(yè)的發(fā)展而發(fā)展的,同樣有一個由低級向高級發(fā)展的過程,必須進行動態(tài)分析。

其次,旅游業(yè)是綜合性極強的產(chǎn)業(yè),除了傳統(tǒng)的核心業(yè)態(tài)之外,旅游業(yè)是眾多相關產(chǎn)業(yè)交叉重疊的行業(yè)部門,與其他產(chǎn)業(yè)部門關聯(lián)度很高,如需要通訊、電力、金融、保險、物流、中介、設備、環(huán)衛(wèi)、地產(chǎn)等產(chǎn)業(yè)部門為其提供生產(chǎn)資料和要素服務。尤其在現(xiàn)代服務業(yè)加速發(fā)展的階段,旅游業(yè)更是受到生產(chǎn)服務業(yè)、專業(yè)服務業(yè)、信息服務業(yè)、技術服務業(yè)、創(chuàng)意服務業(yè)的明顯影響,出現(xiàn)了產(chǎn)業(yè)融合的趨勢。產(chǎn)業(yè)融合是在工業(yè)經(jīng)濟時代高度產(chǎn)業(yè)分工的基礎上發(fā)展起來的,是對原來形成的產(chǎn)業(yè)固定化邊界進行一定程度調(diào)整的結果[3]。現(xiàn)代服務業(yè)的迅速崛起,導致產(chǎn)業(yè)之間更多的相互滲透與融合。產(chǎn)業(yè)融合必然引致旅游業(yè)內(nèi)部結構向更高層次升級,優(yōu)先發(fā)展生產(chǎn)者服務,從而真正納入現(xiàn)代服務業(yè)體系。

旅游業(yè)正處在由傳統(tǒng)服務業(yè)向現(xiàn)代服務業(yè)轉化的過程中,目前,旅游業(yè)總體上依然包含了傳統(tǒng)服務業(yè)的內(nèi)容和現(xiàn)代服務業(yè)的元素,有著顯著的二元結構特征,即當先發(fā)的或傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)部門還在發(fā)展的時候,后發(fā)的或現(xiàn)代的產(chǎn)業(yè)部門就出現(xiàn)并發(fā)展了。以發(fā)展的眼光看,旅游業(yè)的現(xiàn)代服務業(yè)特征會愈益凸顯,旅游業(yè)部分或整體轉型升級為現(xiàn)代服務業(yè)的趨勢還將進一步顯化。我們要以積極的態(tài)度,精心培育和加快發(fā)展現(xiàn)代旅游服務業(yè)。

二、現(xiàn)代旅游服務業(yè)發(fā)展的動因與要素特征

現(xiàn)代旅游服務業(yè)的發(fā)展,本質(zhì)上來自社會進步、經(jīng)濟發(fā)展、社會分工的專業(yè)化需求。旅游業(yè)是二戰(zhàn)以后發(fā)展起來的產(chǎn)業(yè),在中國是與改革開放伴生的。由于社會經(jīng)濟發(fā)展所帶來的人民生活水平的不斷改善和提高,可支配時間與可支配收入的增加,加上旅游交通、通訊工具的革命,大眾旅游得以興起,這是旅游業(yè)成為一個新的產(chǎn)業(yè)的主要推動力。隨著社會生產(chǎn)力的迅速增長和工業(yè)化程度的提高,旅游業(yè)繼續(xù)以其迅猛的發(fā)展勢頭,受到世界各國的廣泛關注和大力扶持,成為世界經(jīng)濟中頗具生機和活力的強勁產(chǎn)業(yè)。旅游業(yè)從面向大眾的生活服務業(yè)向新興的生產(chǎn)服務業(yè)轉變,是社會化分工的必然產(chǎn)物,因為只有生產(chǎn)社會化程度的提高,企業(yè)才會將其運營活動的一部分職能外化,從而導致諸如會展旅游、獎勵旅游的興起。現(xiàn)代旅游服務業(yè)在很大程度上是為了滿足企業(yè)和其他社會組織商務活動(公務活動)的功能強化與職能外化的需要而發(fā)展起來的,是“服務內(nèi)部化”向“服務外部化”轉變的結果。因為,企業(yè)或社會組織利用現(xiàn)代旅游服務業(yè)來完成這些職能,在效益和成本上能優(yōu)于企業(yè)或社會組織自身來完成。其次,服務經(jīng)濟的快速發(fā)展和消費需求的多樣化又從市場的角度提出了對現(xiàn)代旅游服務業(yè)的要求。現(xiàn)階段旅游者的經(jīng)濟實力與消費水平普遍提高,享受型

消費和發(fā)展型消費傾向非常明顯,因此,如何及時向旅游消費者提供快捷、方便、靈活、周到、健康、舒適的高技術含量和高知識含量的旅游服務,便成了傳統(tǒng)旅游服務業(yè)升級換代的市場驅動力。信息化和智能化技術特別有利于對偏重生活服務業(yè)的旅游業(yè)傳統(tǒng)供給方式的改變,無論是以設備為基礎的旅游服務,如自動查詢和預訂系統(tǒng)、分時度假交換系統(tǒng)、旅游電子商務;或以人為基礎的旅游服務,如導游服務、飯店服務、餐飲服務、旅游交通服務等;還是作用于人的有形服務,如旅游接待服務、登記和結賬服務等;作用于物的有形服務,如飯店的行李寄存服務、洗衣服務等;作用于人的無形服務,如旅游信息服務、旅游教育服務等;作用于物的無形服務,如旅游保險和貸款服務、旅游匯兌支付服務等,無不滲透著現(xiàn)代新理念、新技術和新運營方式的改造和影響,這是提升傳統(tǒng)旅游服務業(yè)素質(zhì)的必然途徑。

現(xiàn)代旅游服務業(yè)的形成和發(fā)展,是現(xiàn)代經(jīng)濟社會中的新生事物,我們對此要有足夠的認識。綜括現(xiàn)代旅游服務業(yè)的要素特征,主要有以下幾點:

1.高增值性

由于現(xiàn)代旅游服務業(yè)同樣具有高技術性、高知識性和高人力資本等現(xiàn)代服務業(yè)要素,因此決定了在同樣的產(chǎn)出水平下,無形智力投入較高而有形資產(chǎn)投入較少,其增值途徑除了直接創(chuàng)造價值外,還有降低經(jīng)營成本、提升經(jīng)營效益、增加無形資產(chǎn)等間接途徑和作用。如現(xiàn)代企業(yè)的一些非核心業(yè)務的外包,使旅游業(yè)為生產(chǎn)者提供第三方會展、商務等專業(yè)服務成為可能,從而形成某種經(jīng)營功能的規(guī)模化效應,促使企業(yè)經(jīng)營成本的大幅度下降。又如旅游規(guī)劃或策劃、旅游咨詢和信息服務,可使企業(yè)的經(jīng)營效益大幅度提高,創(chuàng)造可觀的價值。再如會展的策劃和營銷、旅游廣告的宣傳運作,致使企業(yè)的品牌聲譽和社會形象得到明顯改善,無形資產(chǎn)的價值也就隨之上升。現(xiàn)代旅游服務業(yè)的服務半徑大于傳統(tǒng)旅游服務業(yè),對經(jīng)濟的拉動更為廣泛和顯著,因此,具有更高的增值性和附加值。

2.高層次性

如同世界經(jīng)濟發(fā)展的一般規(guī)律,服務業(yè)是產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟高度化進程中的必經(jīng)階段,現(xiàn)代服務業(yè)是服務業(yè)內(nèi)部結構中的優(yōu)化升級。現(xiàn)代旅游服務業(yè)則是社會經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的旅游業(yè)內(nèi)部結構的進一步優(yōu)化升級。不可否認,旅游業(yè)從一開始就是以普通的勞動密集型服務為主,屬于技術含量比較低端的生活服務業(yè)。隨著時代的發(fā)展和技術的進步,旅游業(yè)總體上不斷趨向高端化,然而,傳統(tǒng)的服務業(yè)態(tài)畢竟長期占主導地位,旅游業(yè)內(nèi)部存在著明顯的低質(zhì)結構,亟待調(diào)整改變。以生產(chǎn)業(yè)為核心的現(xiàn)代服務業(yè)快速發(fā)展,為旅游業(yè)的內(nèi)部結構調(diào)整和高度化發(fā)展帶來了機遇,如會展、獎勵、商務旅游的高端性是毋庸置疑的,以此為契機,現(xiàn)代旅游服務業(yè)自然登上了一個更高的臺階。現(xiàn)代旅游服務業(yè)的高層次性還表現(xiàn)在服務對象轉而成為生產(chǎn)者主體,如企業(yè)和社會緝織職能外包的旅游消費者,無論是會展和獎勵旅游者還是其他商務旅游,在中國都是極具成長性的高端市場主體。

3.高功能性

如果說工業(yè)經(jīng)濟從某種意義上來說是“產(chǎn)出經(jīng)濟”,那么,服務經(jīng)濟從某種意義上來說則是“功能經(jīng)濟”。因此,相比較而言,服務業(yè)更注重服務功能或效用而不是物質(zhì)數(shù)量。現(xiàn)代服務業(yè)的作用更是表現(xiàn)為其在為現(xiàn)代經(jīng)濟和社會活動服務中的特定功能。如會展旅游、獎勵和培訓旅游等,應是企業(yè)的內(nèi)部職能,現(xiàn)在卻可以委托旅行社或專門的會展公司來做,獨立為一種專門的服務業(yè)。隨著某種經(jīng)濟或社會活動中某項局部功能的需求不斷擴大,使得專業(yè)化運作的成本優(yōu)勢和規(guī)模效應得以體現(xiàn)時,該功能就會從營運主體中分離出來,形成專業(yè)的服務機構,為需要該功能的營運主體提供服務。以會展、獎勵旅游為主的現(xiàn)代旅游服務業(yè)即具有這樣的專業(yè)分工帶來的強化功能,體現(xiàn)為生產(chǎn)者服務提高勞動生產(chǎn)率的很大效用,使企業(yè)或社會組織越來越對其產(chǎn)生一定的專業(yè)依賴性。

4.高技術性

現(xiàn)代服務業(yè)是依托高科技和信息化發(fā)展起來的,同樣,現(xiàn)代旅游服務業(yè)也是需要高水平的專業(yè)技術支撐的,特別是在新經(jīng)濟時代,以互聯(lián)網(wǎng)為核心的現(xiàn)代信息技術的應用,極大地推動了旅游產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。“信息技術革命對旅游產(chǎn)業(yè)的管理有著深刻的影響,因為信息是旅游產(chǎn)業(yè)的血脈。”[4]如旅游活動的組織和進行,旅游企業(yè)的經(jīng)營管理,本質(zhì)是對各種信息資源的收集、整合及判斷,從這個意義上來說,旅游業(yè)是信息資源密集型和信息技術依賴型產(chǎn)業(yè)。一方面,現(xiàn)代旅游服務業(yè)是由信息技術與專業(yè)知識催生的,如會展、商務旅游等,另一方面,信息和網(wǎng)絡技術也在不斷地改變著傳統(tǒng)旅游服務業(yè)態(tài),如旅游飯店的現(xiàn)代化設施和網(wǎng)絡預訂系統(tǒng)、旅行社現(xiàn)代管理運營流程、旅游景區(qū)或主題公園開發(fā)建設的高科技項目等。其次,高技術性還反映在先進的經(jīng)營管理技術得以廣泛運用,推動了旅游現(xiàn)代企業(yè)制度的建設與現(xiàn)代旅游產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

5.高知識性

現(xiàn)代旅游服務業(yè)同樣是知識密集型產(chǎn)業(yè),比起傳統(tǒng)的勞動密集型服務,更需要高人力資本的投入。這是因為對現(xiàn)代旅游服務業(yè)所發(fā)揮的特有功能只有具有較高文化素質(zhì)的經(jīng)營管理者才能有所認識,同時,企業(yè)的一部分內(nèi)部職能之所以會進行外包,除了降低經(jīng)營成本之外,就是因為這些職能需要高水平的專業(yè)技術人才勝任。現(xiàn)代旅游服務業(yè)強調(diào)的就是服務的知識含量和文化體驗,這已貫徹到整個旅游活動的前、中、后各階段。如對旅游網(wǎng)站和咨詢服務或導游服務的評估,一個重要方面就是看能否提供高知識含量的服務。至于為生產(chǎn)者服務的會展旅游、獎勵旅游或商務旅游更是知識和智力密集的高端服務產(chǎn)品,是現(xiàn)代旅游服務業(yè)發(fā)展的新亮點。

三、現(xiàn)代旅游服務業(yè)的新增長點

當前,我國旅游業(yè)已經(jīng)進入了一個新的發(fā)展階段,新的高端生產(chǎn)力正在積聚,新的業(yè)務增長點逐漸形成,出現(xiàn)了旅游產(chǎn)業(yè)高度化發(fā)展、融合化發(fā)展、專業(yè)化發(fā)展的趨勢。最能反映這一狀況的就是代表生產(chǎn)業(yè)的旅游新業(yè)態(tài)的興起。

1.會展旅游

會展產(chǎn)業(yè)起源于歐洲與北美,如今已毫無疑問地成為最具活力的全球性產(chǎn)業(yè)之一。盡管我國會展業(yè)只是在改革開放后才逐步出現(xiàn),但隨著中國經(jīng)濟社會的快速發(fā)展和對外開放的進一步擴大,特別是申辦2008年奧運會和2010年世界博覽會成功之后,我國會展業(yè)更以年平均20%的增幅迅猛發(fā)展,成為中國經(jīng)濟的新亮點。會展旅游是會展業(yè)與旅游業(yè)的結合,是由于會展活動的舉辦而產(chǎn)生的一種旅游活動形式,具有廣闊的市場前景。會展旅游是以會議和展覽為目的的旅游,屬于公務或商務旅游的范疇,這是典型的為生產(chǎn)者服務的被用作進一步生產(chǎn)的中間服務。在中國,會展旅游是新興服務業(yè),一些大型旅行社或旅游企業(yè)已從原來主要為市場終端旅游消費者服務,轉向中間服務的會展旅游業(yè)務,紛紛成立專門的旅游會展公司。連最大的旅游網(wǎng)絡商攜程有限公司也在傳統(tǒng)的機票、酒店、度假業(yè)務之

外,新增了集團服務。上海最近還專門成立了旅游會展推廣中心,以爭取更多的國際會展。所有這些都說明,會展旅游正在成為我國旅游新業(yè)態(tài)。

2.獎勵旅游

獎勵旅游是從廣義的會展旅游中脫穎而出的專項生產(chǎn)。它肇始于國外發(fā)達國家,近年來越來越受到國內(nèi)企業(yè)界和旅游界的青睞和重視。獎勵旅游是現(xiàn)代旅游業(yè)發(fā)展到一定程度的高級產(chǎn)品形式,也是服務經(jīng)濟與生產(chǎn)業(yè)日益成熟的表現(xiàn)。獎勵旅游的對象不是家庭或個體消費者,而是現(xiàn)代企業(yè)的集體生產(chǎn)者,因此它屬于生產(chǎn)或生產(chǎn)者服務范疇。它不同于最終消費,而是作為生產(chǎn)要素投入到生產(chǎn)過程之中,從而產(chǎn)生新的使用價值。獎勵旅游作為“生產(chǎn)性”旅游,由企業(yè)或其他組織出資購買,經(jīng)常是一種豪華的、由旅行社全部代辦的綜合包價旅游,是現(xiàn)代旅游業(yè)介入發(fā)展生產(chǎn)力和促進經(jīng)濟增長而拓展的新業(yè)務,有其不可估量的經(jīng)濟效益和社會效益。在我國,隨著不少大型外資企業(yè)紛紛涌人,獎勵旅游也逐漸被人們所熟知,現(xiàn)今一些大中型國有企業(yè)和較大規(guī)模的民營企業(yè)也開始以獎勵旅游的方式來作為對員工的激勵和褒獎,因此,開展獎勵旅游業(yè)務的旅游企業(yè)和專業(yè)公司越來越多。但我國獎勵旅游還只是初露端倪,作為當今世界旅游業(yè)發(fā)展的一個新走向仍需要大力扶植[5]

3.商務旅游

是指有別于會展獎勵旅游的一般商務旅游活動,是建立在商務活動基礎上的以專業(yè)人士為主的一種具有工作性質(zhì)的專項旅游形式。商務旅游成本由公司而非個人支付,因此,它仍然屬于生產(chǎn)者服務范疇。商務旅游客戶具有逗留時間長、往來頻繁、消費水平高等特點,相對大眾旅游屬于高端旅游客戶群體。由于現(xiàn)代商務活動涉及面廣,技術含量高,專業(yè)知識密集,旅游企業(yè)要向商務目標客戶提供系統(tǒng)的全方位服務,不僅含有傳統(tǒng)旅游服務內(nèi)容,如交通、住宿、餐飲、導游等,還包括咨詢、設計、管理等更多更全面的增值服務,特別是融入電子商務技術,一系列商務流程都能通過網(wǎng)絡業(yè)務方式來實現(xiàn)。以最大限度滿足商務旅游的企業(yè)或組織的個性化要求,提供量身定制的專業(yè)旅游產(chǎn)品。近年來,中國國際旅行社、康輝國際旅行社、錦江國際集團先后與美國著名旅游集團運通、羅森布魯斯、英國BTI合作,借鑒國外較成熟的商務旅游運作方法和模式,開辟我國極具成長性的商務旅游市場。據(jù)不完全統(tǒng)計,我國每年的商務旅行及相關費用高達103億美元。隨著我國社會經(jīng)濟活動日益增多,對外開放進一步擴大,商務旅游必將有更大的發(fā)展。此外,為社會組織或政府部門的公務差旅提供專業(yè)化管理,也是商務旅游業(yè)務發(fā)展的趨勢之一。

4.節(jié)事旅游

在國際旅游研究中,節(jié)事活動專指以各種節(jié)日和盛事的慶祝和舉辦為核心吸引力的一種特殊旅游形式。節(jié)事旅游大多屬于政府或社會服務性質(zhì),如國際旅游節(jié)、國際藝術節(jié)、傳統(tǒng)節(jié)假日慶典、重大體育比賽等。但其中很大一部分內(nèi)容都同企業(yè)化運作和生產(chǎn)者服務有關,或者說是對生產(chǎn)者服務的一個有效的必要的補充。與常規(guī)旅游活動相比,節(jié)事活動吸引旅游者為某一觀看或慶祝目的從各地短時間內(nèi)聚集到旅游目的地,具有旅游團體規(guī)模大、停留時間長、消費水平高等特點,使得舉辦活動的城市或地區(qū)旅游設施和文化場所的綜合利用率大幅提高,產(chǎn)業(yè)聯(lián)動效應十分明顯,對一個城市或地區(qū)的國民經(jīng)濟和社會進步產(chǎn)生很大的影響。近年來,我國各地積極開發(fā)形式多樣、各具特色的地方和民族節(jié)事活動,吸引了國內(nèi)外很多旅游者。隨著杭州休閑博覽會、北京奧運會和上海世博會的成功申辦,我國節(jié)事旅游的發(fā)展前景更加廣闊。

5.咨詢旅游

咨詢旅游是指近年來異軍突起的旅游項目規(guī)劃、策劃和設計類的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)。它是為了滿足企業(yè)與社會組織職能外包的需要而發(fā)展起來的專業(yè)性生產(chǎn)者服務。當前,旅游經(jīng)濟正在成為公認的注意力經(jīng)濟、形象力經(jīng)濟和創(chuàng)造力經(jīng)濟。加快和全面提升中國旅游的規(guī)劃與策劃水平,已成為中國建設旅游強國、實現(xiàn)中國旅游業(yè)新的跨越的當務之急。旅游業(yè)歷來被稱為“點子”產(chǎn)業(yè)、“注意力”產(chǎn)業(yè)和“創(chuàng)新”產(chǎn)業(yè)。特別是在新經(jīng)濟時代,過去偏重以資源、資金、設備等有形資產(chǎn)投入為主的旅游業(yè),現(xiàn)在知識、智力、管理、創(chuàng)新、品牌等無形資產(chǎn)開始起著越來越重要的作用,甚至決定著企業(yè)在市場競爭中的勝負存亡。旅游業(yè)越來越需要以智力來貫穿策劃、規(guī)劃、設計、投資、開發(fā)、運營、營銷、管理等各個環(huán)節(jié)。隨著全國各地旅游業(yè)的蓬勃發(fā)展和旅游景區(qū)的加快建設,以文化創(chuàng)意見長的我國高等院校、科研院所和其他社會組織,紛紛成立專門的旅游規(guī)劃發(fā)展研究中心或旅游咨詢公司,承接大量全國各地的旅游發(fā)展規(guī)劃或策劃。旅游咨詢業(yè)作為現(xiàn)代旅游服務業(yè)中的新增長點,正以前所未有的勢頭迅猛發(fā)展。

[參考文獻]

[1]孔德芳.訪現(xiàn)代服務業(yè)發(fā)展科技問題研究組組長胡啟恒[N].科技日報,2004—06—29.

[2]晁鋼令.服務產(chǎn)業(yè)與現(xiàn)代服務業(yè)[M].上海:上海財經(jīng)大學出版社,2004.9.

篇10

中國傳統(tǒng)文化是一個巨大的精神寶庫，也是一個復雜又矛盾的有機整體，其中最具代表性的是儒家思想，其基本精神、對家庭倫理道德的規(guī)范認知和對和諧文化的剖析，對個案社會工作產(chǎn)生著重要影響，為個案社會工作者處理工作者與案主，工作者與家庭及工作者與社會環(huán)境的關系提供了指南。

（一）公平、公正的社會價值觀

中國傳統(tǒng)文化一直倡導社會公平和正義，《禮記》中提到“天下為公”，天下也就是“社會”，人們對“公”的理解，體現(xiàn)了人民對于社會公平的向往和追求。而社會工作者的重要使命就是維護社會的公平和正義，在實際的工作中，往往會面臨著多方面的壓力，行政干預、輿論壓力是常見現(xiàn)象，這些都挑戰(zhàn)著個案社會工作者的專業(yè)價值觀和職業(yè)底線，這就需要個案社會工作者堅持原則，做出理性判斷和選擇，還要通過大量的社會實踐來豐富自己處理復雜實務中所要面對的困難和干擾，也需要專業(yè)的督導來幫助從業(yè)人員不斷強化職業(yè)技能和完善職業(yè)素養(yǎng)。

（二）長幼有序的家庭倫理觀

中國傳統(tǒng)文化非常重視“家”的概念，并形成了一套約定俗成的規(guī)范和制度。在傳統(tǒng)的家庭關系中，對家庭成員之間的關系和處事原則都做出了具體的規(guī)定。家庭倫理中要求晚輩尊敬長輩，婚姻道德中則要求妻子忠誠于丈夫，這些都維系著家庭的穩(wěn)定和完整。個案社會工作者幫助案主解決家庭問題時，應積極引入這些思想，啟示現(xiàn)代人對傳統(tǒng)倫理道德的接納和吸收。在家庭關系中，父母要做好表率，孝順父母，提攜晚輩，妻子忠誠丈夫，丈夫也要體恤妻子，幫助家庭建立和維持一套穩(wěn)定、和諧的倫理觀念，以便更好地解決家庭關系中的各種矛盾和問題。

（三）和諧文化的普世觀

中國傳統(tǒng)文化一直在社會各個階層和領域中推廣“和諧”思想，倡導人與人之間要和善以對，人與社會要友善相容，人與環(huán)境要友好相處。個案社會工作者在處理社工實務時，也應懷抱這一套普世價值，不斷豐富自己的人文情懷去接納每一個案主，關愛案主，不因他們的民族信仰和階層背景而歧視、區(qū)別對待。與此同時，運用自己的專業(yè)知識和技能幫助案主分析問題，幫助他們適應社會環(huán)境轉變，更快地融入其中。在這個過程中，個案社會工作者也能不斷豐富自己的社會情感，提升專業(yè)價值。

三、中國傳統(tǒng)文化對個案社會工作的消極影響

中國傳統(tǒng)文化為人們的日常生活提供了一套普遍適用的人生觀和價值觀，但是在這筆豐富的文化遺產(chǎn)中，也逐漸暴露出一些不適應時展的價值觀念，對個案社會工作的開展產(chǎn)生了一定的阻力。

（一）傳統(tǒng)文化對人性的壓抑

傳統(tǒng)文化中一直要求人們塑造共性人格，維護群體的整體價值，孔子的“克己復禮”要求人們克制自己，完全依附于整體之中，朱熹則讓人們忽視對個人利益的政策追求，“存天理，滅人欲”。可見，傳統(tǒng)文化過分壓抑個體需求，容易造成個體潛能被埋沒，也極易導致人格的扭曲，長此以往，對個人和社會發(fā)展都是非常不利的。個案社會工作在國內(nèi)尚處于起步階段，人們并不熟悉專業(yè)的社會工作流程，加之很多案主并不是主動尋求社工機構幫助，這導致個案社會工作者在工作中很難與案主建立關系，案主的需求和困難無法及時、準確地被獲知，及時發(fā)現(xiàn)有問題，也無法有效地找到問題的根源，這對個案社會工作的開展造成比較大的阻礙。因此，社工人員不僅要了解傳統(tǒng)文化，還要審視傳統(tǒng)文化中的不利因素，學會趨利避害地運用這些傳統(tǒng)文化因素。

（二）傳統(tǒng)婚姻家庭觀與現(xiàn)代社會的沖突

傳統(tǒng)文化中對婚姻道德要求極多，但是多站在男性立場提出，完全忽視女性權利。而隨著時展，女性的需求也逐漸受重視，傳統(tǒng)的婚姻觀也要發(fā)生轉變。但是社工人員在處理作家庭社會工作實務時，常常會發(fā)現(xiàn)男性會利用傳統(tǒng)的婚姻觀約束女性而放縱自己，有些甚至對女性實施“家暴”。而很多身處偏遠地區(qū)，受教育程度不高的女性大多忍氣吞聲，抱著“家丑不可外揚”的態(tài)度拒絕他人的關心與幫助。個案社會工作者在面對這種情況時，要用于嘗試與案主溝通，在對他們進行必要的人文關懷之外，還要以平和的心態(tài)，運用自己的專業(yè)知識理性地評判是非對錯，幫助案主找尋解決問題的有效途徑。

（三）傳統(tǒng)文化對規(guī)范的片面化

我國傳統(tǒng)文化對很多規(guī)范存在單邊規(guī)定，如在醫(yī)患關系中，對醫(yī)生的規(guī)范是“救死扶傷”，要求“醫(yī)者父母心”，卻對患者沒有任何要求。個案社會工作者在處理這類問題時，容易受傳統(tǒng)文化影響，單方面考慮某一方的處境，這對問題的合理解決是極為不利的，必須多元化地看待各類規(guī)范。

四、結語

中國傳統(tǒng)文化為我們留下寶貴的思想精華，這些精華規(guī)范著人們的行為，對個人的發(fā)展和社會的穩(wěn)定都做出了重要貢獻。但社工人員也要注意到，傳統(tǒng)文化隨著時展和西方思想的影響，也在不斷發(fā)生改變，許多原本正確的觀念，也許在潛移默化中發(fā)生了變化，增加了不合理成分。個案社會工作者應認識到傳統(tǒng)文化的多重影響，辯證地看待和處理問題。

參考文獻

篇11

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展及職業(yè)分工的細化，社會對高等技能人才的需求日趨增加，法律專業(yè)作為高等職業(yè)教育的一個分支學科建立和發(fā)展起來。高職法律專業(yè)與其他專業(yè)相比，在歷史沿革和專業(yè)發(fā)展上有其自身的特殊性。伴隨著我國1999年開始高考擴招，法律專業(yè)如雨后春筍在各高職院校開設，這樣的繁榮景象一方面反映出社會對法律人才的需求急劇增加，另一方面也反映了學生對這個“高大上”專業(yè)的向往。在這樣的大環(huán)境下，呼和浩特職業(yè)學院（以下簡稱呼職院）開設了法律專業(yè)（包括法律事務和法律文秘專業(yè)）。高職院校培養(yǎng)的法律專業(yè)學生與本科院校不同，后者更側重理論知識的培養(yǎng)，而高職院校對法律專業(yè)的定位主要表現(xiàn)在：1.法律高職的教學內(nèi)容與社會生產(chǎn)、管理、服務及生活緊密聯(lián)系，側重應用。法律高職的專業(yè)要根據(jù)社會需求定位，社會對法律職業(yè)需求什么崗位，就設置什么專業(yè)，如經(jīng)濟法律事務、司法文秘、法律英語等專業(yè)的設置，就充分體現(xiàn)了“應需而設”的特點。2.法律高職教育比較注重學生實際工作能力的培養(yǎng)，學生在畢業(yè)后能較快適應法律職業(yè)的需要。所謂法律職業(yè)，是指各種與法律有關的工作的總稱；又指專門從事法律工作的人員，即法律職業(yè)者。換言之，法律專業(yè)是一門實踐性很強的專業(yè)，因此，我們對學生職業(yè)能力的培養(yǎng)至關重要。正如張衛(wèi)平教授所言“從法學教育觀念上來講，一直比較注重理論方面的教學，注重灌輸理論知識，在法學教育人才的培養(yǎng)上，沒有把培養(yǎng)具有法律操作技能的法律實用人才作為培養(yǎng)目標”。

二、高職法律專業(yè)畢業(yè)論文的設置目的

畢業(yè)論文對于大多數(shù)文科專業(yè)來講，是檢驗學生學習成果的一種方式，是學校提高專業(yè)教育水平的參考要素之一。在以培養(yǎng)實踐能力和操作技能為教育理念的高職法律專業(yè)中，學生撰寫畢業(yè)論文的過程也是寫作能力和分析技能提升的過程。以呼和浩特職業(yè)學院法律專業(yè)為例，我們在大學三年級時往往會給出學生一個寫作論文的大致范圍，讓學生根據(jù)自己的學習興趣進行選擇，并擬定具體寫作目標。在論文題目范圍的設定上，我們往往偏重于對具體的或有爭論性的問題進行擬題。對學生而言，寫作過程中首先需要通過各種平臺和媒介尋找自己論文的基礎支撐材料，然后根據(jù)具體寫作目標進行甄別和思考，最后形成論文寫作的大綱和思路。這是一個 “溫故而知新”的過程，學生在形成思路的過程中既能復習以往學到的知識，還能通過自己的分析得出自己對該問題的認識和觀點；同時，學生的專業(yè)寫作水平和文書寫作水平在這個過程中也得以反饋。綜上所述，在高職法律專業(yè)設置畢業(yè)論文這個環(huán)節(jié)是有必要的，應將畢業(yè)論文的寫作同高職教育的培養(yǎng)理念和方案緊密結合，以期能最大程度地反映學生的綜合能力和實操技能。因此，畢業(yè)論文的寫作過程既是對學校、學生學風的檢驗，也會對學生將來的職業(yè)道路養(yǎng)成產(chǎn)生深遠影響。

三、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文存在的問題

自2007年指導呼和浩特職業(yè)學院法律專業(yè)學生畢業(yè)論文至今，我發(fā)現(xiàn)學生在論文的選題、寫作和答辯中存在一些問題。這些問題中涉及到學生的態(tài)度、能力、論文的形式、論文的內(nèi)容等多個方面，具體如下：

（一）在給定的題目索引里，學生畢業(yè)論文題目、題材選擇過于集中，論文題目選擇重復率高

很多學生在選擇寫什么方面的論文時并未仔細思索自己是否有興趣并擅長或有能力創(chuàng)新，而是選擇一些成熟甚至陳舊的內(nèi)容，理由是這樣的文章多已成型，觀點表述上不會出現(xiàn)大的風險且答辯的時候能夠對答如流。這樣會導致一屆甚至連續(xù)幾屆的畢業(yè)論文中“青少年犯罪的產(chǎn)生原因及預防措施”“婚姻損害賠償制度”等論文題目的“上鏡率”很高。

（二）論文的內(nèi)容陳舊、缺乏新意、沒有創(chuàng)造性，科研精神缺失

論文格式不規(guī)范，甚至有的學生在出了兩稿后論文的字體、行間距等基本規(guī)范問題仍未改正。有的學生在論文中的引例缺乏代表性，引用的法律規(guī)范內(nèi)容存在滯后性，論文的內(nèi)容在邏輯結構上不成體系，參考文獻不規(guī)范。只有很少的學生能在畢業(yè)論文中提出對一個法律問題的自我認識或對現(xiàn)行法律法規(guī)如何完善提出建設性建議。

（三）學生對待畢業(yè)論文的寫作態(tài)度不端正，出現(xiàn)學術不端和學術失范的行為

學生提交的畢業(yè)論文中，有的抄襲他人作品，但未做標注或說明，有的將幾篇文章進行拼湊形成自己的論文，最為嚴重的是有的學生全文搬用他人作品。這些問題的背后隱藏的是誠信缺失、學風不嚴謹、不求勤奮上進與求真務實、缺乏銳意創(chuàng)新等道德層面的問題。這樣低水平的復制式論文寫作完全與論文答辯的設置背道而馳，對學生的價值觀產(chǎn)生了不良的影響。

（四）學校和教師在就業(yè)率等多方面因素的影響下一定程度上“放任”了學生的論文失范行為

學校雖制定了畢業(yè)論文答辯的管理文件，但針對學生的失范行為缺乏必要的懲戒措施。很多學生雖知抄襲論文的做法不正確，但這樣的行為不會給自己帶來什么影響，照樣答辯畢業(yè)。因此，法律專業(yè)學生“不守法”的論文失范現(xiàn)象與有效的懲治機制不健全不無關系。

（五）學生論文寫作中資料查找途徑單一，論文缺乏有力基礎支撐

大部分同學在畢業(yè)論文寫作時通過網(wǎng)絡進行資料檢索，甚至直接將要寫作的內(nèi)容從百度等搜索引擎中全文下載“引用”，對資料的真實性及原始性缺乏必要的甄別和考證。學生在資料搜索方面存在知識欠缺問題，缺失學習的主動性。

四、呼職院法律專業(yè)畢業(yè)論文的改進對策探析

針對上述問題，并結合當下國家對法律實踐型人才的需求，建議從以下幾方面進行改進：

（一）深化對畢業(yè)論文存在意義的探析，改進畢業(yè)論文的寫作，確立符合實踐需要的目標

職業(yè)院校的法律專業(yè)的特點決定了它和本科院校在專業(yè)設置和授課內(nèi)容上的不同，實踐技能的側重培養(yǎng)使我們對學生在理論層面的知識要求程度要低一些，在畢業(yè)論文中的映射就是我們在對畢業(yè)論文的形式進行設計的時候也應該偏重于對學生實踐能力的考察。目前，我們的論文題目索引給定的題目并未表現(xiàn)出這一特點。因此，在課程改革和完善過程中就需要大家集思廣益重新確立論文題目庫，給出學生偏實踐性的指引。其實，除了現(xiàn)有的畢業(yè)論文寫作方式，我們還可以運用調(diào)研報告或法律建議書等方式對學生進行結業(yè)考察。換言之，學生在最后一年的學習中，可以利用假期時間或實訓單一或組成團隊針對感興趣的法律問題進行調(diào)研，然后形成5000字左右的調(diào)研報告或法律建議書。這個過程既能使學生全程參與也能體現(xiàn)出學生發(fā)現(xiàn)問題和解決問題能力。針對學生的調(diào)研報告或法律建議書教師可以在答辯或交流過程中與其進行溝通并給出成績。

（二）強化學術道德建設，凈化校園學習環(huán)境，建立誠信校園

學術道德建設的強化路徑可以在新生入學之初的教育培訓中體現(xiàn)，也可以在日常課程中潛移默化地滲透。學術道德的建設和學校的學習環(huán)境息息相關，誠信校園建立后，大家都自覺遵守學校的規(guī)章制度，誠信做人、誠信做事。長此以往，心存僥幸的同學就會為自己的不誠信行為感到羞恥，從而糾正存在的學術失范問題，憑借自己的能力和實力完成大學期間的最后考核。

（三）建立失信論文懲治機制，保障畢業(yè)論文設置目的的實現(xiàn)

學生自我誠信機制的建立和完善任重道遠。除此之外，對于學校而言，應該出臺管理文件，對于在畢業(yè)論文環(huán)節(jié)態(tài)度不端、行為失范的學生進行教育、糾正和懲治。就業(yè)率的確能體現(xiàn)出學校的成績，但我們給社會培養(yǎng)和輸送的應該是優(yōu)秀的人才，優(yōu)秀不僅體現(xiàn)在技能上，還體現(xiàn)在職業(yè)道德上，職業(yè)道德又會受到在校期間的道德體系的影響。因此，通過對論文中存在嚴重學術問題的學生給予延遲畢業(yè)或重新組織答辯等形式的懲治是有必要的。一個完整科學的懲罰和有效糾正機制的建立能夠為失范行為的約束提供強有力的保障。

（四）發(fā)揮指導教師的督導和示范作用，引導學生以正確的態(tài)度和方法完成論文寫作

教師，身肩“傳道、授業(yè)、解惑”之大任，為人師表者必先正其身。因此，教師的學術良知和學術創(chuàng)新是學生的一面鏡子。近些年來，職稱評審條件高門檻及的高難度導致在學界出現(xiàn)了諸多學術失范行為，這對于教師和學生都產(chǎn)生了負面的影響。換言之，教師學術聲譽的重建和學術責任的承擔能夠對學生起到示范作用。另外，學生分配給導師之后，導師要能夠時刻起到督導作用，無論從論文題目的遴選還是論文邏輯的架構以及論文內(nèi)容的創(chuàng)作上都需要認真對待、實時關注，出現(xiàn)問題要及時糾正，逐漸引導學生以正確的態(tài)度和方法完成畢業(yè)論文的寫作。

篇12

二、 研究的基本內(nèi)容，擬解決的主要問題：

本文研究的主要內(nèi)容：

（1）禮的起源

（2）“引禮入律”的時代背景

（3）“引禮入律”的過程

（4）具體的做法即相關的法律規(guī)定

解決的主要問題：

通過對“禮”入律的背景、過程以及歷代具體的法律規(guī)定來分析其對中國古代法制、對現(xiàn)代社會的的影響。

三、 研究的步驟、方法、措施及進度安排：

通過查閱相關書籍和有關論文文獻，初步形成自己的寫作結構并擬寫提綱，有如

下進度安排：

XX年01月——XX年02月 構思寫作提綱，制定研究方案，提交開題報告

XX年02月——XX年04月 撰寫論文初稿，接受畢業(yè)論文寫作中期檢查

XX年04月15日——XX年05月10日 撰寫論文第二稿

XX年05月11日——XX年05月20日，定稿，申請畢業(yè)論文答辯

四、 主要參考文獻：

[1]曾憲義.中國法制史［m］北京:北京大學出版社，高等教育出版社,XX.

[2]武劍青. 從“春秋決獄”到“納禮入律”——淺析儒家思想融入魏晉北朝諸律的必然性[j].柳州師專學報,XX,(02).

[3]陳戌國.《大明律》與明代禮制以及相關問題［j］.湖南大學學報（社會科學版）,XX,(3).

[4]張晉藩.中國法制史［m］北京:高等教育出版社，XX.

[5]黎蓮芬.儒家的法律道德化思想［j］.廣西社會科學 ,XX,(12).

[6]張競生.倫理與法律融合的重要時期——從魏晉南北朝看封建法律的倫理法特點[j].重慶教育學報,1999,(2).

[7]詹正發(fā).論道德法律化及其影響［j］.湖北廣播電視大學學報,XX,(1).

[8]汪飛.儒家法律思想對當代公民法律意識的影響[j].安慶師院社會科學報,1998,(8).

[9]劉紹云.儒家倫理思想對中國傳統(tǒng)法律的影響［j］.理論學刊,XX,(6).

[10]聶秀娥.論儒家思想對中國封建法律的影響[j]云南師范大學哲學社會科學報,1995,(5).

五、 指導教師意見：

篇13

2.選題依據(jù)：(選題經(jīng)過與選題意義)

信用證是國際貿(mào)易結算中的一種主要支付方式，在學習國際經(jīng)濟法的過程中我對這一問題產(chǎn)生了濃厚的學習興趣，經(jīng)與指導老師商定選定跟單信用證嚴格相符原則的適用問題作為我論文題目。

這一選題具有一定的現(xiàn)實意義。目前，越來越多的企業(yè)將業(yè)務發(fā)展到國際領域，應運而生的國際貿(mào)易也呈現(xiàn)出快速增長的態(tài)勢，在中國，信用證業(yè)務在經(jīng)濟活動中的影響越來越大。對這一問題的深入研究，一方面，對縮短企業(yè)收匯時間，減少銀行和出口企業(yè)人力成本，減少不符點扣費，防止收匯風險都具有非常重要的意義。另一方面，對此問題的研究為司法人員的司法活動提供相應的標準和依據(jù)，有利于正確處理貿(mào)易糾紛，節(jié)約司法資源。

選題具有一定的理論意義。新修訂的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》對銀行審單原則，銀行職責和行為等做了更加明確的修改和完善，但針對信用證銀行審單標準仍有一定爭議。因此，有必要對跟單信用證的嚴格相符原則進行深入的研究和商討，這樣有助于從理論上掃清障礙，為進一步解決實際問題奠定基礎，以此統(tǒng)一司法實踐中的認定標準不一的難題，并借鑒國際慣例，完善我國的信用證法律制度。

針對信用證嚴格相符原則在事務中的應用這一問題，我進行了社會調(diào)查。調(diào)查結果顯示，在信用證交易中，單證的不符點達到60%~80%，這就意味著銀行拒付達到了60%以上的概率。盡管這些單證的不符點在第二次交單中，大部分被接受，但銀行第一次的高概率拒付會導致交易成本的增加，從而造成了信用證運行機制效率的低下，甚至引發(fā)法律糾紛，無疑對信用證的固有價值造成損害。在司法實踐中，法院對單據(jù)相符性的判斷往往缺乏專業(yè)的銀行業(yè)和商業(yè)知識作為支撐。隨著信用證案件的激增，法院的審判過程中創(chuàng)造了很多互相矛盾的相符標準，繼而導致了審單結果的不確定性，以及銀行業(yè)者和律師在實務活動中的嚴重混亂。

從調(diào)查結果中可以看出，跟單信用證嚴格相符原則在事務中的應用存在較大問題，有進行深入研究的必要。本文將在現(xiàn)有研究結果的基礎上，結合《跟單信用證統(tǒng)一慣例》和《關于審核跟單信用證項下單據(jù)的國際標準銀行實務》的相關規(guī)定，以及社會調(diào)查中所反映的情況，對跟單信用證嚴格相符原則的適用進行深入的研究和商討。

3.研究方法與基本思路

本文將采用文獻分析法、比較分析法、社會調(diào)查法進行研究。

其一，文獻分析法。本文將運用文獻分析法提出嚴格相符原則的概念并闡述其產(chǎn)生及國內(nèi)外有關法律規(guī)定。

其二，比較分析方法。本文將運用比較分析方法分析嚴格相符原則下銀行審單的不同標準以及單證不符的處理問題。

其三，社會調(diào)查法。本文將運用社會調(diào)查法及所學的法學相關知識提出完善我國信用證法律制度的建議。

本文將分為四個部分，首先，提出嚴格相符原則的概念并闡述其產(chǎn)生及國內(nèi)外有關法律規(guī)定，其次對比嚴格相符原則下銀行審單的不同標準并分析其利弊，再次對單證不符的處理進行闡述，最后針對我國跟單信用證嚴格相符原則的立法現(xiàn)狀，借鑒國際慣例，提出完善我國信用證法律制度的建議。

4.設計的基本環(huán)節(jié)或論文研究的主要內(nèi)容

1跟單信用證嚴格相符原則概述

1.1嚴格相符原則的產(chǎn)生

1.2嚴格相符原則在國際法上的相關規(guī)定

1.3嚴格相符原則在國內(nèi)法上的相關規(guī)定

2嚴格相符原則下銀行審單標準

2.1絕對相符標準

2.1.1絕對相符標準的內(nèi)容

2.1.2絕對相符標準的弊端

2.2實質(zhì)相符標準

2.2.1實質(zhì)相符標準的內(nèi)容

2.2.2實質(zhì)相符標準的弊端

2.3嚴格相符標準

2.3.1嚴格相符標準的內(nèi)容

2.3.2嚴格相符標準的優(yōu)勢

3嚴格相符原則下單證不符的處理

3.1議付行審單發(fā)現(xiàn)單證不符的處理

3.2開證行審單發(fā)現(xiàn)單證不符的處理

3.3開證行拒付后的處理

4我國跟單信用證嚴格相符原則立法不足及對策建議

4.1我國跟單信用證嚴格相符原則立法不足

4.2立法建議

4.2.1制定較系統(tǒng)的專門法

4.2.2細化銀行審單標準的認定

4.2.3立法引入單據(jù)必須看似滿足其功能的審單標準

5.研究擬得出的結論

信用證是國際貿(mào)易結算中的一種主要支付方式，長期以來，信用證交易一直活躍在世界經(jīng)貿(mào)往來中，它對全球經(jīng)濟的繁榮和國際貿(mào)易的發(fā)展起到了巨大推動作用。我國的信用證立法還存在不足之處。要完善我國的信用證法律制度，首先應就信用證制度制定系統(tǒng)的專門法，其次從制訂信用證審單的統(tǒng)一標準以及詳細規(guī)則入手，完善有關信用證銀行審單標準方面模糊不明確的方面，細化審單標準的認定，使相關規(guī)定變得明確而不會引起異議，最后，我國立法還應引入單據(jù)必須看似滿足其功能的審單標準，盡量避免在實踐中發(fā)生糾紛。

6.計劃進度及內(nèi)容

20XX-20XX學年第一學期

第18-20周 畢業(yè)論文指導教師確定與畢業(yè)論文選題;

20XX-20XX學年第二學期

第1～7周 進一步搜集資料，研究資料，形成文獻綜述與開題報告，并完成開題答辯工作;

第8～10周 完成提交論文初稿，指導教師提出修改意見;

第11～12周 在教師指導下，完成、修改論文二稿;

第13～14周 完成論文三稿，定稿與裝訂;

第15～16周 論文檢索、評閱;

第17周 　 畢業(yè)論文答辯。

7.主要參考文獻

[1] 金塞波，李健著：《信用證法律》，法律出版社2004年第1版。

[2] 金塞波著：《中國信用證和貿(mào)易融資法律案例和資料》，法律出版社2005年第1版。

[3] 徐冬根著：《信用證法律與實務研究》，北京大學出版社2005年第1版。

[4] 梁樹新著：《跟單信用證與對外貿(mào)易》，人民郵電出版社2007年第1版。

[5] 陳巖著：《UCP600與信用證精要》，對外貿(mào)易人學出版社2007年第1版。

[6] 陳治東著：《國際貿(mào)易法》，高等教育出版社2009年第1版。

[7] 梁勝:《UCP600信爪證審單法律問題研究》，載《華東政法大學學報》2008年第1期。

[8] 周宇著：《信用證交易中銀行審單法律問題研究》，山西財經(jīng)大學2012年碩士學位論文。

[9] 沈超著：《跟單信用證下銀行審單法律問題研究》，中國海洋大學2011年碩士學位論文。

[10] 李建男：《論UCP600對信用證審單標準的重構》，載《華南師范大學學報》2009年第5期。

[11] 顧民著：《UCP600實務》，中國商務出版社2007年第1版。

[12] 國際商會中國國家委員會:《信用證國際慣例匯編》中國民主法制出版社2004年第1版。