引論：我們?yōu)槟砹?3篇法律制度論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

戶籍法律制度所應(yīng)具有的功能和要實現(xiàn)的立法目標(biāo)主要有兩個方面：

(一)確認(rèn)主體身份，為主體行使權(quán)利和履行義務(wù)提供便利

在一個國家，一個人要想依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，不管是公法上的權(quán)利和義務(wù)，還是私法上的權(quán)利和義務(wù)，他必須首先成為一個法律主體，享有依法從事法律行為、行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。這在客觀上要求有一個確認(rèn)每一個人的主體資格的法律制度，戶籍法律制度便由此產(chǎn)生。我國稱之為戶籍登記，國外多稱之為“民事登記”、“生命登記”或“人事登記”。登記的主要內(nèi)容有人口的出生、死亡、遷移、婚姻、認(rèn)領(lǐng)、收養(yǎng)、失蹤等變動情況。各類項目登記的具體內(nèi)容主要包括主體的姓名、性別、出生日期、身份編號、住所地址、家庭成員姓名及與戶主關(guān)系、文化程度、職業(yè)、民族、國籍、等，對出生、認(rèn)領(lǐng)、收養(yǎng)事項，還要分別登記當(dāng)事人的父母姓名、年齡、職業(yè)、教育程度、家庭收入等項。上述內(nèi)容是每一個人依法行使權(quán)利和履行義務(wù)的可靠依據(jù)。比如，出生登記確認(rèn)了人的出生事實、出生時問和出生地點，這為界定行為人的權(quán)利能力、行為能力與責(zé)任能力，認(rèn)定主體的各項民事權(quán)利和義務(wù)，確定民事訴訟管轄地區(qū)以及認(rèn)定公民的就業(yè)與服兵役年齡、選舉與被選舉權(quán)、受教育的權(quán)利和義務(wù)以及簽發(fā)護(hù)照等提供了重要的法律依據(jù)；死亡登記確認(rèn)了人的死亡事實、死亡時問和死亡地點，這為處理與死者有關(guān)系的各種法律關(guān)系提供了法律支持；遷移登記確認(rèn)了居民的常住地，為認(rèn)定公民參加選舉和依法納稅提供了法律依據(jù)；婚姻登記確認(rèn)了行為人的婚姻事實，為處理家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系提供了法律依據(jù)。由此看出，戶籍法律制度從本質(zhì)上講是一個技術(shù)性的法律制度，它只是對發(fā)生的客觀事實進(jìn)行相應(yīng)的記錄，為行為人各項權(quán)利的實現(xiàn)和義務(wù)的履行提供依據(jù)和保障。

(二)提供人口信息，為政府和社會服務(wù)

作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)國家的政府，無論是進(jìn)行行政管理還是經(jīng)濟(jì)管理，都必須統(tǒng)籌考慮國家的經(jīng)濟(jì)、文化、國防建設(shè)以及社會治安管理等一系列問題，其中包括人口情況這一重要因素。

戶籍法律制度除了為公民的各項權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)提供便利外，還為政府各個部門和相關(guān)的社會公共服務(wù)機(jī)構(gòu)的行政管理和經(jīng)濟(jì)管理活動提供準(zhǔn)確的人口信息，使其對所轄區(qū)域的人口數(shù)量和構(gòu)成情況了如指掌，進(jìn)而進(jìn)行科學(xué)的管理決策，以實現(xiàn)依法行政和依法管理經(jīng)濟(jì)的目的。例如，建設(shè)部門要制定基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)規(guī)劃。文教部門要設(shè)置相應(yīng)的服務(wù)機(jī)構(gòu)，社會保障部門要確認(rèn)服務(wù)對象，公安部門要及時了解偵查對象身份，統(tǒng)計部門要人口遷移信息等，這些都離不開相應(yīng)人口信息的支持。另外，戶籍法律制度對于從事經(jīng)營活動的企業(yè)以及一般的個人也具有重要的作用。例如，對于一個公司而言，要提供適銷對路的產(chǎn)品和服務(wù)，就必須對有關(guān)地域的人口情況作重點考慮；它在招聘公司員工的時候，要想對應(yīng)聘人員的情況有所了解，戶籍登記信息就成為很重要的一個選擇。而對于普通個人來說，在與他人進(jìn)行法律行為時，需要了解對方的必要情況，那么具有公信力的戶籍登記信息就成為獲取相關(guān)信息的有效途徑。

通過上述分析，我們可以得出結(jié)論：確認(rèn)公民身份，為公民行使權(quán)利義務(wù)提供便利和為政府與社會各界提供人口信息服務(wù)，是戶籍法律制度的功能和立法目標(biāo)所在，是戶籍法律制度本身所應(yīng)該發(fā)揮的作用和存在的價值，它是一個對主體各項權(quán)利的實現(xiàn)和對主體進(jìn)行必要管理的一個必要的“技術(shù)性”的法律制度。它的本質(zhì)應(yīng)該是中性的，而不應(yīng)該是一種限制主體行為的工具和手段。

二、我國戶籍法律制度存在的主要問題

(一)對我國戶籍法律制度的簡要分析

在我國，戶籍法律制度是政府對所轄民戶的基本狀況進(jìn)行登記并進(jìn)行管理的一項法律制度。我國現(xiàn)行戶籍法律制度的依據(jù)是戶口登記條例及有關(guān)戶籍政策，其基本內(nèi)容是把人口劃分成為城鎮(zhèn)戶口和農(nóng)村戶口兩大主要戶口類型，并據(jù)以實行相應(yīng)的社會福利待遇。由于我國現(xiàn)行的戶籍法律制度是在特定的歷史背景下產(chǎn)生的，因此，與其他國家的戶籍法律制度相比有很多極具特色的內(nèi)容。

第一，在功能和立法目標(biāo)上，我國的戶籍法律制度承載了多重功能，具有多重立法目標(biāo)。即，既要證明主體身份和提供人口信息，又要控制人口流動、維護(hù)社會治安，以及為利益和資源的分配提供依據(jù)；而一般的戶籍法律制度只有證明主體身份和提供人口信息的功能和立法目標(biāo)。

第二，在指導(dǎo)思想上，我國的戶籍法律制度以“控制”為指導(dǎo)“；而非以“服務(wù)”為指導(dǎo)。

第三，在具體的制度構(gòu)建上，我國的戶籍法律制度不僅是一個單純的“技術(shù)性”的法律制度，而且成為直接進(jìn)行權(quán)利和義務(wù)配置的法律制度，對每一個現(xiàn)實的行為主體的利益產(chǎn)生了直接的作用；而一般的戶籍法律制度由于是一個單純的“技術(shù)性”的法律制度，具有中立性，則不會對行為人的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生直接的作用。

(二)我國戶籍法律制度存在的主要問題

1．對戶籍法律制度的定位。隨著我國改革開放的不斷深入，在特定歷史條件下產(chǎn)生的戶籍法律制度所具有的問題日益凸顯，究其原因，首先是由于我國過去對戶籍法律制度的定位已經(jīng)不能符合新時期社會發(fā)展的要求。一方面，這一法律制度和其他法律制度相結(jié)合，過多地承載了原本不應(yīng)該由它擔(dān)負(fù)的功能，使戶籍法律制度本應(yīng)該是一個不直接對人的權(quán)利和義務(wù)發(fā)揮直接調(diào)整作用的技術(shù)性法律，成為了一個確定人的身份，進(jìn)而對人的權(quán)利和義務(wù)直接進(jìn)行調(diào)整，對人與人之間的利益關(guān)系直接進(jìn)行配置的制度；另一方面，由于我國現(xiàn)行的戶籍法律制度存在諸多問題，使得根據(jù)現(xiàn)行戶籍法律制度所獲取的人口信息存在失真問題，這樣就使其很難為政府的管理和決策提供強(qiáng)有力的支持，進(jìn)而使得戶籍法律制度本來應(yīng)該具有的功能，受到了嚴(yán)重的削弱。

2．戶籍法律制度的指導(dǎo)思想和價值取向。由于對戶籍法律制度的定位存在問題，因此，在指導(dǎo)整個戶籍法律制度構(gòu)建的指導(dǎo)思想和價值取向上也自然會產(chǎn)生問題。我國現(xiàn)行的戶籍法律制度是以“控制”為指導(dǎo)思想，以“城鎮(zhèn)化”為價值取向的，這在特定的歷史條件下確實發(fā)揮了一定的作用，但是今天，這一制度的局限性也進(jìn)一步暴露了出來。在我國，公民的平等身份和遷徙自由還沒有完全實現(xiàn)，并且在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生了其他更多的問題，這些都阻礙了改革開放的進(jìn)一步深化。

3．戶籍法律制度具體制度的構(gòu)建。從“法治”的視野對戶籍法律制度進(jìn)行審視，我國的戶籍法律制度在具體的制度層面也存在不少問題，其中最主要、最突出的就是沒有依法保護(hù)憲法賦予公民的平等權(quán)和遷徙自由這樣的基本權(quán)利，從而使戶籍法律制度的本來面目發(fā)生了異化。

三、改革和完善我國的戶籍法律制度

(一)對戶籍法律制度進(jìn)行準(zhǔn)確定位

發(fā)揮戶籍法律制度的應(yīng)有作用，首先就要對其進(jìn)行準(zhǔn)確的定位。戶籍法律制度改革應(yīng)該從還原其本來面目著手進(jìn)行，要把強(qiáng)加在其身上的多余功能剝離出來，對其本應(yīng)具有的功能進(jìn)行強(qiáng)化，使其真正成為便利行為人行使權(quán)利和履行義務(wù)，以及為政府和社會提供人口信息的法律制度。

(二)樹立科學(xué)的指導(dǎo)思想和價值取向

實踐證明，在不同的指導(dǎo)思想和價值取向下，立法者會進(jìn)行不同的制度構(gòu)建，從而會對每一個行為主體的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生迥然不同的結(jié)果。因此，在探討如何構(gòu)建我國新形勢下的戶籍法律制度時，首先要解決的就是有關(guān)指導(dǎo)思想和價值取向的問題，這是我們構(gòu)建整個戶籍法律制度的先決性問題，會對整個制度構(gòu)建和現(xiàn)實結(jié)果產(chǎn)生決定性的作用。新形勢下的戶籍法律制度應(yīng)該以“服務(wù)”作為指導(dǎo)思想，將“實現(xiàn)公民的平等權(quán)和公民的遷徙自由”作為改革的價值取向，以“服務(wù)”和“實現(xiàn)平等和自由遷徙”作為出發(fā)點和歸宿來構(gòu)建我國的戶籍法律制度。

(三)構(gòu)建適應(yīng)新形勢的戶籍法律制度

實現(xiàn)戶籍法律制度的立法目標(biāo)，發(fā)揮它的功能，更為關(guān)鍵的是具體的法律制度的構(gòu)建。只有通過詳盡而完備的法律規(guī)定來為行為主體的權(quán)利實現(xiàn)和義務(wù)履行提供切實的制度支持和保障，才能實現(xiàn)戶籍法律制度的立法目標(biāo)。

篇2

保賠保險是保障與賠償保險的簡稱，主要承保船東在營運過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費用和船東承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，這主要包括船舶侵權(quán)責(zé)任如污染責(zé)任、碰撞責(zé)任等，合同責(zé)任如貨物責(zé)任、拖帶責(zé)任、對海上旅客人身傷亡的責(zé)任等。其中，海上污染損害賠償責(zé)任已成為其最重要的承保對象之一。

我國現(xiàn)行立法中對于保賠保險并沒有明確的規(guī)定。雖然中國船東互保協(xié)會(以下簡稱中船保)作為經(jīng)中國政府批準(zhǔn)的船東互相保險的組織，是依照國務(wù)院頒布的《社會團(tuán)體登記管理條例》的規(guī)定，在國家民政部注冊登記為全國性社會團(tuán)體并由此依法享有社團(tuán)法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險組織資格。因為我國《保險法》作為一部商業(yè)保險法，僅僅承認(rèn)股份有限公司和國有獨資公司兩種保險組織形式，而保險公司以外的其它保險組織也只有農(nóng)村保險合作社被獲得承認(rèn)，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險組織資格。

由此可見，盡管在理論上保賠保險屬于海上責(zé)任保險，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險法》和《海商法》相關(guān)規(guī)定。因為一方面，《保險法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險行為，但保賠保險并非商業(yè)保險行為；另一方面，海上保險作為財產(chǎn)保險的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險范疇，因此《海商法》關(guān)于海上保險的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險。所以，盡管保賠保險在理論上被當(dāng)作保險尤其是海上保險的一種類型，但是它卻無法適用《保險法》和《海商法》，而只能被當(dāng)作是一項合同從而適用關(guān)于合同的法律規(guī)范。

由于保賠保險無法適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定，因此保賠保險只能適用《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險作為海上責(zé)任保險合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當(dāng)、合理。因此，現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法存在漏洞，有予以補(bǔ)充和完善的必要。

二、我國保賠保險法律制度的理論完善

對于保賠保險的立法漏洞可以通過法學(xué)理論和法律解釋的方法來解決。法學(xué)上關(guān)于漏洞補(bǔ)充的方法有很多，如習(xí)慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認(rèn)判例的效力，因此我們只從習(xí)慣和法理兩方面探討這一問題。

首先，依習(xí)慣，保賠保險是作為海上保險尤其是海上責(zé)任保險來處理的，這無論是在我國保賠保險的實踐中還是在國際保賠保險實踐中都是如此，因此保賠保險應(yīng)當(dāng)適用海上保險的一般規(guī)定。

其次，由于現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進(jìn)行漏洞補(bǔ)充時應(yīng)主要采用類推適用的方法進(jìn)行。依據(jù)“相類似案件應(yīng)為相同之處理”基本原理，對于保賠保險應(yīng)適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險最相似的類型是海上商業(yè)責(zé)任險，因此保賠保險可以類推適用上述關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險的規(guī)定。

不過，由于保賠保險所具有的特殊性及其會員封閉性，類推適用關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險的本質(zhì)要求。例如，保賠保險中關(guān)于會費的約定與商業(yè)責(zé)任險的保險費的確定不同，因而關(guān)于海上商業(yè)責(zé)任險保險費的規(guī)定不能適用于保賠保險。另外，保賠保險當(dāng)事人還可以依約定來排除相關(guān)法律的適用。因此，在不違反強(qiáng)行性規(guī)定的情況下，保賠保險首先應(yīng)依據(jù)保賠保險合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應(yīng)類推海上商業(yè)責(zé)任險適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定。

三、我國保賠保險法律制度的立法完善

通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險的立法完善應(yīng)該包括兩個方面，一是關(guān)于保賠協(xié)會的立法，另一個則是關(guān)于保賠保險合同的立法。保賠協(xié)會的目的在于提供保賠保險保障，保賠保險是由保賠協(xié)會而不是其他的保險人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進(jìn)行探討。

從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學(xué)者認(rèn)為，目前至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔(dān)保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機(jī)，增補(bǔ)海上保險合同的種類，明確保賠保險合同的內(nèi)容；三是按照《保險法》的規(guī)定單獨立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險組織；四是將中船保界定為互益型經(jīng)濟(jì)團(tuán)體，以區(qū)別于普通的社團(tuán)，賦予其獨立的公司法人地位。[2]

上述觀點中，第一種和第四種方法在目前是行不通的，因為我國與英國對于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認(rèn)為法人與有限責(zé)任是公司最本質(zhì)的屬性，公司一般是指負(fù)有限責(zé)任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的企業(yè)法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的理論，公司必須以營利為目的，相互保險公司并不構(gòu)成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對公司應(yīng)具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對現(xiàn)行公司法體制甚至是整個法律制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會規(guī)范非營利性的社團(tuán)組織的。這樣，中船保作為非營利性團(tuán)體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。

相對來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實可行的，而且兩種方法結(jié)合起來效果會更好：

1.保賠協(xié)會的立法完善

按照《保險法》第156條的規(guī)定，采取單獨立法方式來賦予中船保以保險組織地位和資格是目前較為妥善的方法。

首先，通過國務(wù)院行政立法的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復(fù)雜，另一方面現(xiàn)行法關(guān)于保險合作社的規(guī)定即是由國務(wù)院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格更加可行。

其次，應(yīng)該賦予中船保以相互保險的組織形式，而不是保險合作社的組織形式。雖然學(xué)者們對于相互保險與合作保險之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會通常采用相互保險這一組織形式。采取相互保險的組織形式既可以借鑒國外先進(jìn)的立法和經(jīng)驗，也便于對外的交流與合作，增強(qiáng)我國保賠協(xié)會的國際競爭力。

2.保賠保險合同的立法完善

通過單獨立法的方式可以賦予保賠協(xié)會以保險從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險的立法規(guī)范問題，因此還必須通過對《海商法》的修訂，在“海上保險合同”一章中加入有關(guān)保賠保險的內(nèi)容。有人認(rèn)為應(yīng)該在《海商法》第12章“海上保險合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責(zé)任保險”，規(guī)定保賠保險合同的定義，保賠協(xié)會的法律地位、入會、合同的主要內(nèi)容，會費的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)等內(nèi)容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內(nèi)容則值得商榷。因為保賠保險除了是一種保險合同外，它還是一種會員合同，保賠協(xié)會所具有的會員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應(yīng)該給保賠保險以更多的自由，就像英國1906年《海上保險法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會與保賠保險和保賠協(xié)會的性質(zhì)相抵觸，從而限制保賠保險的正常發(fā)展。因此對保賠保險的立法必須既考慮到對其進(jìn)行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。

基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應(yīng)新的形勢的需要；另一方面，該條關(guān)于相互保險的定義也有些過時，因為盡管在實質(zhì)上仍然是一種相互保險的經(jīng)營模式，但保賠協(xié)會已經(jīng)取得了獨立的法人資格，保險是由保賠協(xié)會提供的，會員的保險索賠等事項是向協(xié)會提出而不是向會員提出的。

因此，我國保賠保險的立法應(yīng)該在英國1906年《海上保險法》規(guī)定的基礎(chǔ)之上做進(jìn)一步的完善。首先，應(yīng)該對保賠保險的定義做一科學(xué)合理的描述，以確定保賠保險的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會的會員封閉性，對于有關(guān)會員的入會、保賠保險合同的主要內(nèi)容、對會費的支付方式等內(nèi)容則法律不予規(guī)定，而是由當(dāng)事人自己解決，除了強(qiáng)行性法律規(guī)定外，可以排除相關(guān)法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應(yīng)該賦予協(xié)會和成員通過法律途徑解決內(nèi)部糾紛的權(quán)利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時，法律應(yīng)規(guī)定上述條款不得對抗第三人依法享有的直接請求權(quán)。

參考文獻(xiàn)

[1]梁慧星著：《民法解釋學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第269頁。

[2]安豐明：《船東保賠協(xié)會法律制度研究》，西南政法大學(xué)2004年博士學(xué)位論文，第182~186頁。

[3]梁建達(dá)編著：《外國民商法原理》，汕頭大學(xué)出版社1996年版，第320頁。

篇3

云南在開展生態(tài)旅游初期，主要受到《我國生態(tài)旅游法律制度簡介》的規(guī)制，地方層面的法律法規(guī)主要是以《云南省環(huán)境保護(hù)條例》和《云南省旅游條例》為依據(jù)來開展我省生態(tài)旅游活動。所以，云南省是在全國生態(tài)旅游發(fā)展尚處于摸索階段的條件下開展生態(tài)旅游活動，必然生態(tài)旅游法律保障中會存在一些問題。

（一）生態(tài)旅游相關(guān)法律的立法缺失

總體來說，在生態(tài)旅游方面我國已經(jīng)有所發(fā)展，但是在立法層面還沒有形成完善體系，現(xiàn)行的《環(huán)境保護(hù)法》、《森林法》、《風(fēng)景名勝區(qū)管理暫行條例》《文物保護(hù)法》等并不是為生態(tài)旅游而設(shè)立的特別法。所以，隨著旅游市場發(fā)展，法律的缺失就會對行業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展產(chǎn)生局限。因此，立足于現(xiàn)實需求和未來的社會發(fā)展，出臺相關(guān)《生態(tài)旅游法》就顯得尤為重要。

（二）生態(tài)旅游環(huán)境保護(hù)執(zhí)法存在缺陷

相關(guān)生態(tài)旅游執(zhí)法部門執(zhí)法不嚴(yán)，又成為生態(tài)旅游中違法違紀(jì)行為得不到有效控制的又一主要原因。現(xiàn)實情況時，我國并沒有設(shè)立專門的生態(tài)旅游執(zhí)法部門和執(zhí)法機(jī)構(gòu)。而現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定是：建設(shè)部門負(fù)責(zé)管理風(fēng)景名勝區(qū)、世界遺產(chǎn)；而由文物部門承擔(dān)管理歷史文物古跡的責(zé)任；園林部門承擔(dān)起管理風(fēng)景園林的責(zé)任。在這種管理部門職能和利益相互交叉的情況下，執(zhí)法權(quán)力和執(zhí)法責(zé)任呈現(xiàn)出分散的現(xiàn)象，削弱了執(zhí)法的效力，致使執(zhí)法混亂。同時，行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)本身還存在執(zhí)法不健全和執(zhí)法水平低、執(zhí)法不嚴(yán)格的問題。由于云南省某些景點位于偏遠(yuǎn)的生態(tài)旅游區(qū)內(nèi)，地理位置比較偏僻，游客量較少，運營資金相對緊缺，存在著甚至沒有環(huán)境執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員的情況，所以無人維護(hù)生態(tài)旅游環(huán)境地的環(huán)境資源的現(xiàn)象屢見不鮮。相關(guān)執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中，由于環(huán)境問題致使調(diào)查取證的工作難以實施，很多的執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中就出現(xiàn)了疏忽調(diào)查取證的現(xiàn)象，從而也無法對環(huán)境犯罪到真正的懲罰作用。

（三）生態(tài)旅游環(huán)境保護(hù)監(jiān)督和懲處力度不夠

當(dāng)下，我國在懲處生態(tài)旅游違法違規(guī)的行為時，懲處法規(guī)還比較單一，處罰力度輕微，往往是局限于罰款、沒收違法所得、恢復(fù)原狀或限期治理等。這對于生態(tài)旅游消費群的違法行不能從根本上給予懲處和教育。長期以往，缺乏健全的懲處機(jī)制作為保證，在目前我國旅游者整體素質(zhì)偏低的情形下，生態(tài)旅游將難以持續(xù)發(fā)展。法律的權(quán)威在于法律的強(qiáng)懲罰性，針對性不強(qiáng)的法律制裁會導(dǎo)致“經(jīng)濟(jì)有價環(huán)境無價”的錯誤觀念，違法成本較低必然會輕易滋生再一次的對生態(tài)環(huán)境的破壞行為。

三、完善生態(tài)旅游法律保障的措施

（一）完善生態(tài)旅游法律制度

我國現(xiàn)今并沒有頒布《生態(tài)旅游法》，立法部門應(yīng)盡快制定相關(guān)法律以規(guī)范我國生態(tài)旅游活動。同時，云南省現(xiàn)今也沒有專門的地方法規(guī)對生態(tài)旅游資源予以維護(hù)。建議對于生態(tài)旅游經(jīng)營和管理重要問題，如環(huán)境影響評估，制定和審批生態(tài)旅游區(qū)制度，生態(tài)旅游產(chǎn)品開發(fā)，生態(tài)旅游資源補(bǔ)償制度都應(yīng)在相關(guān)法律中做出明確規(guī)定。因此制定生態(tài)旅游管理特別立法及相關(guān)的法律法規(guī)應(yīng)盡快提上議事日程。

（二）明確各部門的管理權(quán)加強(qiáng)執(zhí)法力度

擁有管理權(quán)的政府部門和經(jīng)營企業(yè)之間職能不明確，是致使景區(qū)生態(tài)環(huán)得不到有效的維護(hù)主要因素。加強(qiáng)執(zhí)法的具體措施中第一要務(wù)就是要設(shè)立專門的生態(tài)旅游執(zhí)法部門，賦予其具體的管轄權(quán)來管理生態(tài)景觀和生態(tài)旅游景區(qū)，這樣才能使生態(tài)旅游得到真正有效的管理和生態(tài)環(huán)境的維護(hù)。同時云南省某些偏遠(yuǎn)的生態(tài)旅游區(qū)內(nèi)，應(yīng)加大運營資金的扶持，避免因為沒有環(huán)境執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員而導(dǎo)致生態(tài)旅游環(huán)境地的環(huán)境資源遭到破壞的現(xiàn)象的再次出現(xiàn)。

篇4

(一)食品召回強(qiáng)制保險制度

召回程序一旦實施，就意味著涉事企業(yè)要付出巨大的代價，這也是許多企業(yè)不愿主動實施召回的主要原因。我國保險法中雖規(guī)定了產(chǎn)品召回責(zé)任險，但實際參保的企業(yè)還為數(shù)不多。建議在食品召回領(lǐng)域?qū)嵭衅髽I(yè)強(qiáng)制保險制度，不僅可以彌補(bǔ)企業(yè)由于召回帶來的損失，增強(qiáng)抗風(fēng)險能力;也能保證在企業(yè)無力賠償時能由第三方對消費者進(jìn)行賠付;同時方便政府對企業(yè)進(jìn)行監(jiān)督管理。此制度的實施，使召回費用得到合理解決，有利于企業(yè)制定出更加合理有效的召回方案。

(二)建立有效的食品溯源機(jī)制

食品從生產(chǎn)到流通是一個多環(huán)節(jié)的復(fù)雜過程，目前我國尚未建立完善的食品溯源機(jī)制，很多食品無法查明生產(chǎn)者。世界上許多國家均建立了有效的缺陷食品溯源制度，給食品加貼信息豐富的“身份證”，在生產(chǎn)、加工、銷售等環(huán)節(jié)中建立一條完整的追蹤鏈，準(zhǔn)確快速地找到問題根源所在，及時采取有效措施，最大程度減少對人體的損害，同時明確相關(guān)食品召回主體的責(zé)任。溯源機(jī)制的實施需要政府強(qiáng)制力保障，建立相關(guān)信息管理配套設(shè)施，從源頭上防止缺陷食品的出現(xiàn)。

(三)公開透明的食品召回信息保障

知悉召回的全過程是消費者的應(yīng)有權(quán)利。當(dāng)前我國消費者在整個食品召回過程中并沒有很好地參與進(jìn)來，召回信息往往只有監(jiān)管者和企業(yè)才有權(quán)知悉，普通大眾只能了解到鑒定或處理結(jié)果，對其他環(huán)節(jié)一無所知。“在美國的官網(wǎng)上，我們常能看到問題食品召回的實時信息，有關(guān)食品召回的原因、進(jìn)展情況、處理方式、問題解答等都有明確介紹。”沒有公開、透明的信息，公眾就無法進(jìn)行有效監(jiān)督。應(yīng)建立及時、權(quán)威的信息傳播平臺，使信息在各方主體間共享，便于制定合理有效的召回方案，也便于政府和公眾監(jiān)督，使企業(yè)主動配合實施召回工作。

三、完善食品安全違法行為的懲罰措施

(一)引入懲罰性賠償條款

應(yīng)看到，單憑《食品安全法》中現(xiàn)有的十倍懲罰性賠償來約束商家是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。食品本身價格并不高，縱使十倍賠償也不足以達(dá)到嚴(yán)厲懲罰的程度。在此方面美國的經(jīng)驗是，對違法行為處以高額懲罰性賠償金，同時對舉報屬實的消費者進(jìn)行獎勵，對于受害消費者進(jìn)行高額補(bǔ)償，提高違法成本，以此來制約企業(yè)的違法行為。應(yīng)根據(jù)企業(yè)違法的主觀狀態(tài)來判斷，具體、合理的適用懲罰性賠償，如拒不改正或明知存在重大損害威脅依舊不召回時才適用該制度，以免打消企業(yè)的生產(chǎn)積極性。

(二)加大行政處罰力度

對違法企業(yè)加大處罰，提高違法成本，讓其望而生畏;其次對不履行或怠于履行監(jiān)管職責(zé)的人員同樣給予相應(yīng)處罰。在食品召回的行政處罰中靈活運用多種方式，例如對企業(yè)嚴(yán)重的違法行為采取暫扣或吊銷營業(yè)許可證照，同時對主要責(zé)任人采取行政拘留等。對于監(jiān)管部門要加強(qiáng)內(nèi)部管理，違規(guī)責(zé)任人需在行政處罰范圍內(nèi)受到相應(yīng)處分，防范監(jiān)管部門不履行職責(zé)的問題出現(xiàn)。

(三)刑法規(guī)制食品犯罪行為

目前我國刑法分則破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪一章中有生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品等相關(guān)罪名，世界上還有許多國家也用刑法來打擊這種致公眾健康于不顧的犯罪行為。應(yīng)將嚴(yán)重的食品安全犯罪納入危害公共安全領(lǐng)域的罪名之中，起到更大的威懾作用。同時，對嚴(yán)重失職的工作人員也要用刑法懲罰其瀆職等行為。時刻警醒企業(yè)責(zé)任人和監(jiān)督工作者，不可逾越食品犯罪這條鴻溝。

篇5

一、信用的法律學(xué)定義

在本體論的意義上,信任就是一種“存在性焦慮或憂慮”的心態(tài)[1]。當(dāng)然,立足于實體法的民法來看,這樣的定義未免凌空蹈虛。信用最基本含義,無非是一種人與人之間的信任關(guān)系,之所以在人與人之間產(chǎn)生這種關(guān)系,是因為他們存在著交易行為以及由此帶來的交易風(fēng)險,信用的底蘊即是在心理上對這種風(fēng)險的忽視和坦然相對。關(guān)于信用或信任的基礎(chǔ),社會學(xué)家看到的是家庭和血緣關(guān)系[2]；文化和人類學(xué)家認(rèn)為是長期的文化積淀即歷史遺產(chǎn)；而經(jīng)濟(jì)學(xué)家則提出了重復(fù)博弈導(dǎo)致信任的基本假說[3]。那么,法學(xué)家的觀察在哪里呢？

我國民法學(xué)界迄今為止對信用的詮釋多達(dá)數(shù)種。[4]仔細(xì)辨析,不難發(fā)現(xiàn)其中的共識至少存在以下兩點:第一,學(xué)者皆肯認(rèn)信用是一種社會評價；其二,進(jìn)一步來說,信用可被限定為是一種與經(jīng)濟(jì)活動有關(guān)的社會評價。至于上述諸家學(xué)說的分歧,則在于對構(gòu)成評價的基本內(nèi)容認(rèn)識不一,且界定都較為模糊,以致于閱讀者很難從中準(zhǔn)確捕捉到信用評價的基礎(chǔ)性因素,即作為被評價的客體的具體內(nèi)容或構(gòu)成要素。除此之外,信用甚至還被分門別類予以專業(yè)化的定義。比如有所謂法律信用的概念,指的是“法律嚴(yán)格遵守其所明示的、確定的規(guī)則和內(nèi)容,以它對公平和正義的理性追求和堅定實踐所贏得的社會主體對它的信任。”“是法律作為制度規(guī)范整體所具有的信用,具體包括法律創(chuàng)制信用、法律運行信用、法律監(jiān)督信用等”。諸如立法滯后、執(zhí)法不嚴(yán)、司法腐敗和法律監(jiān)督失效等社會現(xiàn)象,均被認(rèn)定為“當(dāng)前法律信用缺失的主要表現(xiàn)”[5]。

考察世界各國信用立法的產(chǎn)生不難發(fā)現(xiàn)“,信用”在法律世界中的出現(xiàn)實則與社會信用體系的形成亦步亦趨,是因應(yīng)社會信用體系的需要而產(chǎn)生,進(jìn)而構(gòu)成完整的社會信用體系中不可或缺之一環(huán)。甚至可以說,法律上的“信用”是對社會信用體系這一社會現(xiàn)實的理論回應(yīng),社會信用體系構(gòu)成了法律上“信用”得以有效探討的基本語境。就我國當(dāng)前實踐中所謂的“信用”活動而言,基本上體現(xiàn)為兩類情形:一類是關(guān)于主體客觀性的履約能力的評價,即反映主體客觀上是否具有履約所必需的物質(zhì)基礎(chǔ)。就企業(yè)看主要體現(xiàn)為基礎(chǔ)信息或身份信息,是對企業(yè)現(xiàn)狀的分析,其核心是注冊資本和企業(yè)財務(wù)；從個人看則體現(xiàn)為個人基礎(chǔ)信息,集中表現(xiàn)為工資狀況和職業(yè)選擇,這些情況可以概括為信用產(chǎn)生的基礎(chǔ)性或前提性要素。另一類是關(guān)于主體主觀性的履約品質(zhì)的評價,即反映主體主觀上是否具有信守合約、如期履行的品質(zhì)的描述。這種品質(zhì)評定主要借助該主體過去發(fā)生的行為來判斷。從企業(yè)看包括良好信息、提示信息、警示信息；從個人看包括商業(yè)信用記錄,履約記錄、社會公共記錄和特別記錄等。[6]如此歸納,構(gòu)成信用的兩大要素就是客觀性的履約能力的評價以及主觀性的履約品質(zhì)的評價。二者系同時構(gòu)成信用的不可分割的要素,就兩者關(guān)系而言,客觀履約能力僅僅是信用產(chǎn)生的條件而非信用本身,真正的信用,專指主觀履約能力。也就是說,信用是建立在主體客觀的履約能力基礎(chǔ)上的關(guān)于主觀的履約品質(zhì)的評價。

當(dāng)然,信用體系下所強(qiáng)調(diào)的信用雖然主要是指主觀的履約品質(zhì),但客觀的履約能力仍應(yīng)歸入信用范疇之中。因為:第一,沒有客觀的履約能力就根本無信用可言,一個企業(yè)或個人,即使主觀上的履約品質(zhì)再好,如果缺乏客觀的履約能力,則不免“巧婦亦難為無米之炊”。即使是商業(yè)賒欠行為,其設(shè)定和發(fā)生除了良好的履約品質(zhì)外,同樣要以現(xiàn)在或?qū)淼目陀^履約能力的獲得為基礎(chǔ)。第二,在某些特殊情形下,沒有主觀履約品質(zhì)的證明也能產(chǎn)生信用。生活中常見的信用卡申請就是典型的例子。可見,客觀的履約能力和主觀的履約品質(zhì)構(gòu)成信用的兩大要素。信用作為一種社會評價,無非就是關(guān)于民商事法律關(guān)系主體上述兩大要素的評價。客觀的履約能力是信用得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)和前提,主觀的履約品質(zhì)是信用發(fā)揮降低交易成本、提高交易效率等功能的核心和關(guān)鍵。

二、信用權(quán)的認(rèn)定與界定

隨著加強(qiáng)社會信用體系建設(shè)命題的被強(qiáng)調(diào),“信用權(quán)”及其制度作為信用體系架構(gòu)中的一個重要內(nèi)容逐漸凸現(xiàn),其概念、性質(zhì)、內(nèi)容和保護(hù)等一系列基本問題受到學(xué)界的關(guān)注和爭鳴。在主流的觀點看來,信用作為對主體的一種社會評價,關(guān)乎主體的生存、發(fā)展,日益成為民事主體不可或缺的一種人格利益,應(yīng)當(dāng)在未來的民法典中確立其為獨立人格權(quán)類型[7]。這種觀點已為兩部民法典草案建議稿所采納[8]。理論之價值在于化解不同問題之間的沖突并尋求一種體系內(nèi)的和諧,以達(dá)成對現(xiàn)實的最大限度的整體解釋。以此觀之,力主信用權(quán)概念的學(xué)說,也同樣需要回答現(xiàn)實與理論的雙重追問:“信用權(quán)”之創(chuàng)設(shè)是否是對信用體系的妥適的法律理論上的因應(yīng)？此項創(chuàng)設(shè)是否遵循了民法理論的基本體系邏輯？

可能的疑惑,首先來自民事權(quán)利屬性的追究。按照對民事權(quán)利下定義的一般方法,可以嘗試將信用權(quán)定義為民事主體所享有的其信用利益不受侵犯的權(quán)利。這種權(quán)利如果是人格權(quán),按照人格權(quán)的本質(zhì)要求,應(yīng)是一種專屬于民事主體的、與其生俱來的、不受他人侵犯的絕對權(quán)利。這樣的定義帶來兩個問題:其一,信用權(quán)的專屬性如何表現(xiàn)。以信用報告為載體的個人信用、企業(yè)信用已經(jīng)作為交易的標(biāo)的,這已不是理論的假設(shè),而是交易的現(xiàn)實展示,是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實然結(jié)果。退一步說,如果個人、企業(yè)享有專屬性的信用權(quán),那么,在征信業(yè)的運行中,征信機(jī)構(gòu)對信用產(chǎn)品的開發(fā)和使用就必須以民事主體的授權(quán)為前提,這不但大大增加了信用產(chǎn)品的機(jī)會成本,而且可能使其失去效力支撐,使作為征信業(yè)支撐的信用中介機(jī)構(gòu)失去存活的根本。所以,專屬性的確認(rèn)有違征信業(yè)運行的一般規(guī)律,與一國信用體系建設(shè)的宗旨不相適應(yīng)。其次,作為一種絕對權(quán)、支配權(quán)、對世權(quán),信用權(quán)所具有的對信用利益的保有、控制和不受侵犯的需求,與信用的生成邏輯、信用本身也必須表現(xiàn)為可公開的信息之間的沖突如何協(xié)調(diào)？遵循一般的認(rèn)知邏輯,信用的形成是事實判斷和價值判斷的結(jié)合。所謂事實判斷即是對于民事主體償債能力的判斷,該償債能力是建立在事實基礎(chǔ)上的,主要包括民事主體品德、能力和資本三方面的內(nèi)容,具有客觀性。具體來看,品德從其歷史記錄中判斷,而歷史記錄是已經(jīng)發(fā)生并且不可更改的；能力則主要從其年齡、商業(yè)經(jīng)驗、教育程度等判斷,這些內(nèi)容同樣具有客觀性；資本不言而喻更是具有客觀性,資本信用就是資本帶來信賴。正是基于事實判斷的客觀性,民事主體對于錯誤信息才具有異議權(quán)和要求修改的權(quán)利。價值判斷則是第三方或社會對民事主體償債能力的評價與信賴,這種判斷則主要為主觀判斷,第三方或者社會在民事主體以償債能力為主旨的一系列信息的基礎(chǔ)上做出評價,決定對其信賴程度,從而決定對其是否授信、授信的額度多大,如前所述,此項判斷才恰恰是信用的價值所在。無論從傳統(tǒng)倫理文化而言,還是從當(dāng)今市場經(jīng)濟(jì)而論,人性之美,莫過于誠實守信,一個人失去信用,就無人與之交往；一個企業(yè)失去信用,便無法在市場中生存；一個國家失去信用,則會擾亂經(jīng)濟(jì)秩序,甚至影響社會穩(wěn)定和政治安定。“誠”為一切善法之源,人性之貴；“信”乃人生立世之本；“用”則是履行誠信的結(jié)果。因此,在事實和價值二分的基礎(chǔ)上形成的對民事主體信用狀況的評價,構(gòu)成民事主體的信用利益,事關(guān)民事主體在交易中的資格、地位和利益空間,“信而有征”的結(jié)果為有信用,授信方可以決定是否授信；違諾不踐的終局是失去信用。失卻信用或信用狀況低下,就可能喪失市場主體資格或者減少進(jìn)入市場的機(jī)會。只有在信用信息充足且真實的前提下,這樣的結(jié)果才可能出現(xiàn)。另外,信用既然是一種社會評價,它就應(yīng)當(dāng)具有公示性,能為其他人所知曉。不能獲取的信息（個人隱私、商業(yè)秘密）或虛假的信息不是真正的信用,所以,信用的公示性要求信用自身也必須表現(xiàn)為信息。所有這些都與絕對權(quán)的權(quán)利本質(zhì)不相容。因為,人格權(quán)的權(quán)利特征決定了權(quán)利主體以外的任何人不能隨便支配和利用其信用利益,這與市場條件下信用必須可以成為交易的重要資源、信用產(chǎn)品的合理開發(fā)和利用是征信機(jī)構(gòu)的正當(dāng)權(quán)利之間存在不能協(xié)調(diào)的障礙。

與已有的人格權(quán)客體的明確界分,是信用權(quán)獲得法學(xué)上定義的另一個前提。信用是一種社會評價,既如此,其與名譽(yù)、商譽(yù)就有天然的同質(zhì)性,在法學(xué)的視域內(nèi),信用的形成主要源于民事主體的履約能力和意愿。債務(wù)人的資金實力、兌付能力、商業(yè)信譽(yù)等特殊經(jīng)濟(jì)能力是產(chǎn)生信用的客觀基礎(chǔ),但僅有履約的能力而無履約的意愿,不能說明債務(wù)人有信用。在信用交易的過程中,交易達(dá)成時買受人雖然表面上支付的是信用,金融機(jī)構(gòu)售出的也是信用,但信用本身卻無論如何不是交易的標(biāo)的,充其量,信用不過是交易標(biāo)的物的擔(dān)保而已。所以,正如自然人的肖像權(quán)許可他人使用、法人的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓帶來財產(chǎn)性收益一樣,民事主體可以通過其自身信用的表彰作用,為自己帶來財產(chǎn)性收益,但無法改變信用的人格利益屬性。

當(dāng)然,對民事主體信用的評價是社會公眾的評價,不是當(dāng)事人的自我經(jīng)濟(jì)評價,這種評價可能但不一定是肯定性的社會評價。換言之,信用包含有褒義的信譽(yù)（良好信用）,也包括一般意義的信用。良好信用包含明顯的財產(chǎn)利益因素,該種財產(chǎn)利益并非為直接的財產(chǎn)利益,而是含于其信用利益之中,在具體的經(jīng)濟(jì)活動中,能夠轉(zhuǎn)化為財產(chǎn)利益；損害信用利益,也會造成嚴(yán)重的財產(chǎn)利益損失。但是,考量在信用被故意侵犯的情形,一般而言,實施信用侵權(quán)行為的目的一般是妨害對方當(dāng)事人的信用,造成其生計或前途等方面的不利益,并非是破壞對方競爭實力而謀取不正當(dāng)利益。如果對上述觀察不能提出有力的辯駁,那么關(guān)于信用權(quán)的主張就很難解釋為何對民事主體信用的侵害和保護(hù),并不超越既有人格權(quán)對名譽(yù)、商譽(yù)的保護(hù)空間。

事實上,一個無法回避的現(xiàn)象是,信用作為經(jīng)濟(jì)品質(zhì)方面的評價,雖然是一種主觀的社會評價,但其評價依據(jù)主要是過去交易行為的客觀記錄,其評價基礎(chǔ)具有客觀性和“量化”的特征,不直接或很少能關(guān)涉被評價人人格的評價。因此信用評價對于被評價人而言主要的是財產(chǎn)利益部分。現(xiàn)代信用社會所關(guān)注的,乃是信用給被評價人帶來的財產(chǎn)來利益部分,客觀的履約能力和主觀的履約品質(zhì)方面的評價都能給被評價人帶來財產(chǎn)利益,如創(chuàng)造更多的交易機(jī)會、減少交易成本、節(jié)省談判時間等。

最后,遵循有權(quán)利必有救濟(jì)的邏輯,信用權(quán)應(yīng)當(dāng)與其他民事權(quán)利一樣有相對明確的侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成。但是,對信用權(quán)的侵權(quán)救濟(jì)是否客觀且獨立地存在,亦不無可探詢之處。就國外情形看,在一些大陸法系歐洲國家,民法典規(guī)定了專門條款保護(hù)自然人和法人的信用（如《奧地利民法典》第1330條II、《德國民法典》第824條、《希臘民法典》第920條和《葡萄牙民法典》第484條,西班牙《個人名譽(yù)保護(hù)法》已經(jīng)擴(kuò)展到對信用即“商業(yè)上的名譽(yù)”的保護(hù)等）,沒有專門規(guī)定的則適用民法典一般條款加以保護(hù)（如意大利,法院往往在一般條款之下塑造和論證信用權(quán)）。在比利時和法國,對個人或企業(yè)信用的危害,不過是一般條款所調(diào)整的內(nèi)容,并沒有被特別強(qiáng)調(diào)。必須特別注意的是,在大多數(shù)國家,信用基本上不同于名譽(yù),法律保護(hù)自然人或法人的信用,其目的是保護(hù)主體的經(jīng)濟(jì)利益而不是人格尊嚴(yán)和情感利益；無論大陸法系還是英美法系國家,其對信用的保護(hù)與一般的隱私侵權(quán)、侵犯商業(yè)秘密、侵害商譽(yù)、不正當(dāng)競爭、純粹經(jīng)濟(jì)利益的損失等等往往要么統(tǒng)一,要么存在交叉,文獻(xiàn)的檢索不能證明在上述國家或地區(qū)已經(jīng)形成了對所謂信用權(quán)的明確和完整保護(hù)。或者,至多只是對于信用被侵犯的救濟(jì)按照名譽(yù)侵權(quán)、侵犯商譽(yù)、純粹經(jīng)濟(jì)利益損失等標(biāo)準(zhǔn)加以確定而已。

如果立足于民事責(zé)任構(gòu)成意義上的信用權(quán)侵害,那么至少需要解決以下疑問:其一,侵權(quán)人主觀過錯的程度是否應(yīng)當(dāng)考慮？輕微過失是否追究責(zé)任？如果考慮信用的特征、考慮公眾知情權(quán)和社會公共利益、考慮社會信用體系的有序運行,信用權(quán)侵權(quán)的主觀過錯認(rèn)定就應(yīng)當(dāng)不同國情不同考慮,同樣國情不同發(fā)展階段不同考慮,沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)可供參考；即使一定國家一定發(fā)展階段有相對確定的標(biāo)準(zhǔn),也會因法官自由裁量空間的大小而各異其趣。其二,賠償責(zé)任的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么？當(dāng)然,如果信用侵權(quán)系征信過程中相關(guān)機(jī)構(gòu)錯誤地記載或傳播當(dāng)事人的信用信息,甚至是故意制造或散布當(dāng)事人的虛假信用信息,造成當(dāng)事人損失的,相關(guān)機(jī)構(gòu)自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對此,各國立法均有明確規(guī)定,如《美國公平信用報告法》第616、617條、《德國聯(lián)邦個人資料保護(hù)法》第8條、《奧地利資料保護(hù)法》第28條、我國臺灣地區(qū)《電腦處理個人資料保護(hù)法》第27、28條,等等。就各國立法例看,相關(guān)機(jī)構(gòu)提供、記載、傳播了當(dāng)事人的錯誤信用信息,并因此給當(dāng)事人造成損失的,并不必然地承擔(dān)損害賠償責(zé)任,而是貫徹“合理程序原則”解決。例如在美國,法院判斷個人信用報告是否符合準(zhǔn)確性的要求,主要看個人信用報告機(jī)構(gòu)是否采取了合理的程序以確保信用信息的真實性,如果信用報告機(jī)構(gòu)已經(jīng)盡到了這樣的注意義務(wù),則即便存在信用報告不準(zhǔn)確的情況,也不會被追究責(zé)任。[9]《德國聯(lián)邦個人資料保護(hù)法》第8條規(guī)定“,非公務(wù)機(jī)關(guān)依本法或其他資料保護(hù)法,因錯誤或未經(jīng)同意處理當(dāng)事人個人資料,當(dāng)事人得請求損害賠償。”但是,該法第9條又規(guī)定,“處理或受托處理個人資料之公務(wù)及非公務(wù)機(jī)關(guān),應(yīng)采取必要之技術(shù)及組織措施,以符合本法規(guī)定,以及本法附則所列要求。但要求為必要措施之耗費,應(yīng)僅限于其保護(hù)目的所要求之程度,有合理之相當(dāng)性。”依此條款,相關(guān)機(jī)構(gòu)對于確保個人信用信息的準(zhǔn)確性所負(fù)擔(dān)的責(zé)任不是無限制的,其只要盡到了“必要之技術(shù)及組織措施”,即使仍造成當(dāng)事人損失,也可免除責(zé)任。但是“,合理程序原則”又是一個抽象和模糊兼具的認(rèn)定規(guī)則。所以,信用體系運行規(guī)律和信用自身的特點就決定了,即使在以信用權(quán)被侵犯而判決的案例中,侵權(quán)人的賠償責(zé)任也并不能如一般的人格權(quán)侵權(quán)、財產(chǎn)權(quán)侵權(quán)一樣加以認(rèn)定,或者說,判決在更多的情形下掛的是“信用權(quán)”之名,行的是名譽(yù)、商譽(yù)保護(hù)之實。其實,梳理國內(nèi)外就信用利益保護(hù)的態(tài)度和做法可以發(fā)現(xiàn),這樣的路徑選擇足可敷用:如果信用的評價存在問題,即低信用高評價或者高信用低評價,民法既有的誠實信用原則以及名譽(yù)權(quán)、商譽(yù)權(quán)的設(shè)置、反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定可以提供保護(hù)；如果信用征信中相關(guān)機(jī)構(gòu)侵犯了個人的隱私信息,屬隱私權(quán)保護(hù)的作用空間,侵犯了企業(yè)的商業(yè)秘密,屬商業(yè)秘密保護(hù)的作用空間。

應(yīng)當(dāng)說,在民法中民事主體的權(quán)利體系框架內(nèi),將信用權(quán)確定為一種具體的人格權(quán),以表明信用及信用權(quán)在民商事活動中的重要性,與民法的價值追求以及主體權(quán)利發(fā)展的邏輯并無違拗之處。但是,正如法律思維本身所要求的,事實的合法性優(yōu)于客觀性,妥當(dāng)性替代真假性,多元性勝過一元性,所以,在信用體系構(gòu)建的過程中,并不意味著信用權(quán)的確立是必須和唯一的進(jìn)路,如果我們衡量信用信息的準(zhǔn)確內(nèi)涵,尊重民事權(quán)利的生成邏輯,從“評價”作為法律客體所具有的獨特的外在性出發(fā),將原本是名譽(yù)組成部分的信用評價與被評價人的人格關(guān)聯(lián)部分交還給名譽(yù)權(quán)來調(diào)整,那么,可能剩下的與被評價人財產(chǎn)利益的關(guān)聯(lián),才是信用權(quán)的本質(zhì)所在。三、信用的民法上的保護(hù)和救濟(jì)

信用是社會的基礎(chǔ),作為客觀規(guī)律,其存在甚至超越人為的設(shè)計,不以人的意志為轉(zhuǎn)移。[10]從這個意義上說,法律制度不過是各種能夠促進(jìn)和保障信用的方式中的一種,而且可能未必是最經(jīng)濟(jì)但無疑是最有效的方式。信用的產(chǎn)生來源于交易的需求,而交易又隨社會變化而變化,因而社會的變化帶來了信用的變遷。就我國社會而言,經(jīng)歷了一個由鄉(xiāng)土社會到現(xiàn)代社會的演進(jìn)過程,信用關(guān)系也因此經(jīng)歷了學(xué)者所謂的由身份信用到契約信用的發(fā)展歷程。身份信用的約束力量來源于道德準(zhǔn)則,而契約信用乃為商業(yè)交易而設(shè),其約束力量則必須來源于法律的強(qiáng)制。促進(jìn)信用的法律制度是多方面的,甚至可能在看起來毫不相干的地方,比如《物權(quán)法》[11]。

篇6

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一、政府采購法律制度亟待建立

政府采購是當(dāng)今世界各國政府管理社會經(jīng)濟(jì)生活的一種重要手段,它是指各級政府及其所屬部門和機(jī)構(gòu),為了開展日常財務(wù)活動或為公眾提供服務(wù)的需要,在財政的監(jiān)督下,以法定的手段、方法和程序,從市場上購買商品、服務(wù)和工程的行為。由于我國正處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期,人們對政府采購的認(rèn)識不夠全面、深入,使在國內(nèi)、國際市場上都具有相當(dāng)規(guī)模的我國政府采購,缺乏完善、統(tǒng)一的法律制度規(guī)范。近幾年來,隨著人們認(rèn)識的提高,在一些地方和部門開始制定地方性法規(guī)和部門規(guī)章來規(guī)范政府采購行為,確實解決了一些問題。但由于政出多門,沒有進(jìn)行統(tǒng)一的論證和科學(xué)的制度設(shè)計,條塊分割情況十分嚴(yán)重,政府采購仍處于較混亂的狀態(tài)。因此,有必要建立統(tǒng)一的政府采購法律制度。

(一)建立政府采購法律制度是規(guī)范政府采購行為的需要

在我國不同地區(qū)和部門頒布的政府采購法律文件中,對政府采購的界定、政府采購主體、政府采購包括的內(nèi)容、管理政府采購的機(jī)構(gòu)等都規(guī)定的不盡相同。如對政府采購管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定,財政部規(guī)定:“財政部負(fù)責(zé)全國政府采購的管理和監(jiān)督工作”。北京市規(guī)定:“市財政局負(fù)責(zé)政府采購工作的管理、監(jiān)督和指導(dǎo),市財政局所屬北京市政府采購辦公室負(fù)責(zé)政府采購的日常事務(wù)性工作”。上海市規(guī)定:“上海市政府采購委員會是本市政府采購的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)制定政府采購政策、審議政府采購目錄、協(xié)調(diào)政府采購的日常管理工作。采購委員會設(shè)立政府采購管理辦公室。政府采購管理辦公室設(shè)在市財政局,負(fù)責(zé)政府采購的日常工作。”在其它方面,也存在同樣的差異,因此導(dǎo)致了管理上的混亂和采購上的不規(guī)范。建立政府采購法律制度,可以克服上述弊端,統(tǒng)一規(guī)范政府采購行為。

(二)建立政府采購法律制度是有效防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的需要

在日常工作中,不僅每一級政府都會參與物資和勞務(wù)的采購,而且數(shù)量可觀,金額巨大。但許多官員或一般公眾對采購程序卻知之甚少,這就給采購人員使用種種方式來操縱結(jié)果提供了可能。廠商為了銷售常常采取各種利誘手段誘使采購者購買質(zhì)低價高的商品,導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象發(fā)生。建立政府采購法律制度,規(guī)范政府采購行為,增強(qiáng)政府采購的公開、公平和公正性,使政府采購過程處于公眾的監(jiān)督之下。同時,在政府采購立法中增加懲罰欺詐行為和行賄受賄的條款,可以對腐敗現(xiàn)象進(jìn)行有效防治,從而促進(jìn)政府采購過程的廉潔。

(三)建立政府采購法律制度是有效利用財政資金的需要

由于缺乏統(tǒng)一、完備的政府采購法律制度,各級政府的財政支出各自為政,環(huán)節(jié)多,單價高,采購方式不規(guī)范、不透明,導(dǎo)致盲目采購、重復(fù)采購等浪費現(xiàn)象依然存在。據(jù)有關(guān)專家對政府采購試點地區(qū)招標(biāo)采購的情況分析,節(jié)約率普遍在10%-15%以上,部分項目達(dá)到30%-50%。對于滾存赤字已達(dá)千億元的我國財政來說,實行政府采購無疑是一項利國利民的改革,但是由于缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范,很難達(dá)到上述效果。盡管在一些地方和部門已頒布實施有關(guān)規(guī)定,但由于其效力低,內(nèi)容差異大,也難以發(fā)揮其應(yīng)有的效果。

二、政府采購法律制度的基本原則

(一)堅持“三公”原則

“三公”原則就是公開、公平、公正原則。公開原則是世界各國管理公共支出的一個共同原則,因為政府采購合同是采購機(jī)關(guān)使用納稅人稅款和其它公共專項投資簽訂的買賣合同,在采購中必須對納稅人以及社會公眾負(fù)責(zé)。因此,要求政府采購依據(jù)的法律、政策、采購項目、合同條件、投標(biāo)人資格預(yù)審和評價投標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)等都必須對社會公開,以便公眾和檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查、監(jiān)督。公平原則是指所有參加競爭的投標(biāo)商都能獲得平等的競爭機(jī)會并受到同等待遇。也就是說,對所有參加投標(biāo)的供應(yīng)商、承包商、服務(wù)提供商等,應(yīng)一視同仁,不得采取歧視性的政策,但為發(fā)展本國經(jīng)濟(jì),推進(jìn)國內(nèi)就業(yè)而歧視外國競爭者的情況除外。因為只有在公平的基礎(chǔ)上才能發(fā)揮競爭的作用,才能保證提供物美價廉的商品和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公正原則是指評標(biāo)過程中應(yīng)客觀公正,防止權(quán)錢交易等腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,以真正發(fā)揮市場機(jī)制在政府支出管理中的重要作用,實現(xiàn)政府與市場在支出管理領(lǐng)域的最佳結(jié)合。（二）堅持效率原則

效率原則也是各國常見的采購原則。效率包括經(jīng)濟(jì)效率和管理效率兩個方面,經(jīng)濟(jì)效率要求政府在采購過程中,能大幅度的節(jié)約開支,強(qiáng)化預(yù)算約束,有效提高資金使用效率,實現(xiàn)市場機(jī)制與財政政策的最佳結(jié)合。管理效率原則要求政府經(jīng)常公布招標(biāo)信息,減少中間環(huán)節(jié),及時購買物美價廉的商品和勞務(wù),使財政管理從價值形態(tài)延伸到實物形態(tài),規(guī)范支出管理,提高支出效能。

(三)堅持競爭性原則

世界各國都將競爭性原則作為政府采購法律制度的一項重要原則。政府采購的目標(biāo)主要是通過促進(jìn)供應(yīng)商、承包商和服務(wù)提供商之間最大程度的競爭來實現(xiàn)的,通過賣方之間的競爭,一方面可以促使投標(biāo)人提供更好的商品、服務(wù)和技術(shù)等,并且設(shè)法降低產(chǎn)品成本和投標(biāo)報價,從而促進(jìn)整個社會勞動生產(chǎn)率的提高;另一方面可以形成政府采購的買方市場,從而使用戶能以較低價格采購到質(zhì)量較高的商品,實現(xiàn)政府采購高效率的目標(biāo)。

(四)堅持合理保護(hù)民族工業(yè)原則對本國政府采購市場的適度放開并有效保護(hù)是國際通行的做法。目前為止,只有參加了世界貿(mào)易組織的《政府采購協(xié)議》的成員國,才按照協(xié)議的要求開放國內(nèi)政府采購市場,大多數(shù)國家還只是在本國范圍內(nèi)進(jìn)行競爭,以保護(hù)民族工業(yè)。如美國政府采購制度的一項重要原則就是國內(nèi)產(chǎn)品優(yōu)先原則,日本和其它國家對開放政府采購市場都采取了不同程度的限制措施。作為發(fā)展中國家的我國更應(yīng)該通過法律手段,有效地保護(hù)國內(nèi)的政府采購市場,適當(dāng)限制外國產(chǎn)品的數(shù)量(尤其是電子、汽車等幼稚產(chǎn)品),以促進(jìn)民族工業(yè)的發(fā)展。

三、政府采購需要建立統(tǒng)一的法律制度

政府采購法律制度是政府采購制度的法律體現(xiàn)和重要依托,對政府采購進(jìn)行法制化管理是對政府采購進(jìn)行有效管理的主要方式。隨著國際貿(mào)易一體化的發(fā)展,一些國家和區(qū)域組織已經(jīng)制定了一系列政府采購規(guī)則,如世界貿(mào)易組織制定的《政府采購協(xié)議》、歐盟制定的《關(guān)于貨物、工程及服務(wù)采購的示范法》、世界銀行實施的《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會貸款采購指南》等。我國由于長期實行計劃經(jīng)濟(jì)體制,對政府采購的認(rèn)識不足,直到20世紀(jì)90年代中期以來,有些地方和部門才開始規(guī)范政府采購活動,但至今沒有全國性的、統(tǒng)一的、專門的政府采購法律法規(guī)。在相當(dāng)長一段時間的政府采購實務(wù)中,采購部門都是根據(jù)不同的采購行為,適用不同行政部門的規(guī)章、辦法、規(guī)定和條例等。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善和深入發(fā)展,政府采購活動急需進(jìn)一步規(guī)范,要求健全政府采購的統(tǒng)一法律制度。

首先,政府采購基本法是政府采購法律制度中最重要的內(nèi)容,是政府采購的最主要依據(jù)。具體內(nèi)容應(yīng)包括:總則、采購方式及程序、監(jiān)督、履約、糾紛的解決、法律責(zé)任和附則等內(nèi)容。總則部分應(yīng)明確規(guī)定本法的宗旨、適用范圍、政府采購的基本原則、政府采購的主要管理部門及其職責(zé)。采購方式及程序部分應(yīng)規(guī)定采購的主要方式、其它方式及其程序。主要方式應(yīng)采取招標(biāo)投標(biāo)方式,因為這種方式能夠充分體現(xiàn)公開、公平、公正原則,招標(biāo)投標(biāo)是一種有組織的、公開的、規(guī)范的競爭。監(jiān)督部分應(yīng)規(guī)定質(zhì)疑和投訴,主要內(nèi)容是作為公眾、檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)對采購項目、合同條件、投標(biāo)人資格、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、采購從業(yè)人員資格、采購管理和經(jīng)辦人員行為規(guī)范等提出質(zhì)疑和投訴,以充分體現(xiàn)公開原則,節(jié)約財政資金。履約部分主要規(guī)定采購人員代表政府和投標(biāo)人訂立合同后,簽約雙方應(yīng)如何履行合同,履行的原則、規(guī)則等。糾紛的解決主要是規(guī)定在履約過程中發(fā)生糾紛后,是訴訟還是仲裁解決,或是采取一般合同糾紛的解決方式———或裁或?qū)彙７韶?zé)任部分既應(yīng)包括招標(biāo)投標(biāo)中的法律責(zé)任,又應(yīng)該包括履約過程中的法律責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定招標(biāo)方的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定投標(biāo)方的責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定單位的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定直接責(zé)任人員和負(fù)直接責(zé)任的主管人員的責(zé)任。

其次,政府采購法律制度是一個完整的體系,即除了政府采購基本法外,還應(yīng)有與之相配套的招標(biāo)投標(biāo)法、合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、有關(guān)政府采購的部門規(guī)章、地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章等。

招標(biāo)投標(biāo)是政府采購中最富有競爭的一種采購方式,能給采購者帶來價格低、質(zhì)量高的工程、貨物和服務(wù),有利于節(jié)約國有資金,提高采購質(zhì)量。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》已于2000年1月1日起實施,這部法律是我國第一部關(guān)于政府采購方面的專門法律,特別是從事政府采購的主要方式有了法律依據(jù),是政府采購法律體系中不可缺少的配套法律。

產(chǎn)品質(zhì)量是政府采購質(zhì)量的重要標(biāo)志。被采購產(chǎn)品質(zhì)量過硬,被采購服務(wù)優(yōu)質(zhì)上乘,被采購方信譽(yù)可靠,才能實現(xiàn)政府采購的經(jīng)濟(jì)、高效目標(biāo),才能達(dá)到節(jié)約財政開支,合理利用財政資金的目的。因此,產(chǎn)品質(zhì)量法也應(yīng)是政府采購法律體系的一個重要組成部分。

篇7

篇8

1．實施綠色金融是金融業(yè)所應(yīng)承擔(dān)的社會責(zé)任

金融行業(yè)應(yīng)將對經(jīng)濟(jì)、社會、環(huán)境和諧統(tǒng)一的追求自覺納入自身的發(fā)展目標(biāo)之中。金融業(yè)要發(fā)揮好配置和調(diào)控資源的作用，利用金融服務(wù)和金融工具為增加企業(yè)盈利和納稅的同時，更要利用提供審慎的金融專業(yè)服務(wù)的時機(jī)促進(jìn)企業(yè)降低能耗、節(jié)能減排、革新技術(shù)以此增加社會福利。

2．實施綠色金融有利于促進(jìn)環(huán)境保護(hù)

盲目追求行業(yè)發(fā)展和地方政府政績，全國各地的高污染高排放行業(yè)仍然遍地開花，增速偏快。馬克思曾說過：“貨幣是最大的推動力。”這些行業(yè)迅速擴(kuò)張的背后，金融業(yè)的商業(yè)貸款起了決定性作用。如果各類金融機(jī)構(gòu)能采取相關(guān)措施對此類貸款進(jìn)行嚴(yán)格控制，將迫使污染企業(yè)重視環(huán)保問題，如在審批程序中加入環(huán)評制度，對違規(guī)違超限企業(yè)從融資根源上進(jìn)行控制。使企業(yè)的發(fā)展及經(jīng)營加大環(huán)保投入，實現(xiàn)企業(yè)盈利和社會可持續(xù)發(fā)展的雙贏局面。

3．實施綠色金融有助于強(qiáng)化金融業(yè)環(huán)境風(fēng)險控制

營利是金融行業(yè)的主要目的，因此金融風(fēng)險控制在其日常運營過程中占有重要地位。金融活動之安全性與企業(yè)環(huán)境狀況之穩(wěn)定性間的相互關(guān)系也逐漸喚起各方的關(guān)注。面對我國的依舊嚴(yán)重環(huán)境問題，不論是從中央還是地方加大環(huán)境保護(hù)力度已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急，實行企業(yè)的環(huán)境責(zé)任也迫在眉睫。企業(yè)濫用金融行業(yè)的貸款融資，給金融業(yè)自身造成的風(fēng)險也不容忽視。

4．實施綠色金融有利于順應(yīng)接軌國際潮流之“赤道原則”

赤道原則，是全球主要金融機(jī)構(gòu)參照國際金融公司的《環(huán)境、健康與安全指南》建立的一套自愿性金融行業(yè)基準(zhǔn)，旨在判斷、評估和管理項目融資中的環(huán)境與社會風(fēng)險。該原則倡導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)對于項目融資中的環(huán)境和社會問題應(yīng)盡到審慎性核查義務(wù)，只有在融資申請方能夠證明項目執(zhí)行對社會和環(huán)境負(fù)責(zé)的前提下，金融機(jī)構(gòu)才提供融資，該原則已成為各國銀行可持續(xù)金融運作的行動指南。赤道原則作為國際實施綠色信貸的通行準(zhǔn)則，已經(jīng)在各大金融機(jī)構(gòu)中得到充分實踐。為便于國際社會交往、順利地參與國際融資項目，我國金融行業(yè)有必要根據(jù)赤道原則的要求，建立有關(guān)的綠色信貸機(jī)制。

三、我國綠色金融立法實踐

1．我國綠色金融實踐概況

我國在綠色金融領(lǐng)域的時間比發(fā)達(dá)國家起步晚。興業(yè)銀行作為國內(nèi)首家“赤道銀行”、綠色金融的先行者和倡導(dǎo)者，2005年與國際金融公司（IFC）設(shè)計能效融資項目產(chǎn)品，也成為國際金融公司首期中國能效融資項目唯一一家合作銀行2006年，國內(nèi)首家推出能效項目融資產(chǎn)品；2007年，在國內(nèi)首家推出碳金融綜合服務(wù)；2008年，公開承諾采納赤道原則，成為中國首家“赤道銀行”；2009年，國內(nèi)首家成立可持續(xù)金融專營機(jī)構(gòu)———可持續(xù)金融中心；2010年，將綠色金融從企業(yè)項目領(lǐng)域延伸到個人消費領(lǐng)域，在全國首發(fā)低碳信用卡；2011年，發(fā)放國內(nèi)首筆碳資產(chǎn)質(zhì)押貸款，排污權(quán)抵押授信等創(chuàng)新性的綠色信貸產(chǎn)品也陸續(xù)落地；2012年，升格可持續(xù)金融中心為總行一級部門，成立可持續(xù)金融部，全方位統(tǒng)籌發(fā)展綠色金融業(yè)務(wù)。而后中國農(nóng)業(yè)銀行、招商銀行等商業(yè)銀行也相繼提出綠色金融的發(fā)展理念，并在操作層面上制定具體措施，推出了綠色金融產(chǎn)品。發(fā)展到現(xiàn)在，我國形成了以銀行綠色信貸為主，綠色信貸、綠色保險、綠色證券三種發(fā)展方式為支撐的綠色金融。

2．我國綠色金融立法實踐

伴隨著可持續(xù)發(fā)展觀念的提出、經(jīng)濟(jì)體制改革的發(fā)展，20世紀(jì)90年代成為我國綠色金融立法發(fā)展比較迅速的階段。1995年，中國人民銀行《關(guān)于貫徹信貸政策與加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)工作有關(guān)問題的通知》，該通知要求國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)要將支持國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展同保護(hù)環(huán)境資源、改善生態(tài)環(huán)境相結(jié)合，并把環(huán)境保護(hù)和污染防治作為銀行向企業(yè)貸款考慮的因素。2001年6月，原國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行等八部委聯(lián)合《關(guān)于加快發(fā)展環(huán)保產(chǎn)業(yè)的意見》。該意見強(qiáng)調(diào)加快發(fā)展環(huán)保產(chǎn)業(yè)是我國國家產(chǎn)業(yè)政策，要求中國人民銀行和各商業(yè)銀行應(yīng)該對有關(guān)政策制定出相應(yīng)法律法規(guī)，要發(fā)揮金融手段的杠桿優(yōu)勢大力扶持和優(yōu)先發(fā)展科技含量高、低能耗、低污染的產(chǎn)業(yè)，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益、社會效益和環(huán)境效益的三者的有機(jī)統(tǒng)一。2007年7月，原國家環(huán)保總局、中國人民銀行、中國銀監(jiān)會聯(lián)合制定并頒布了《關(guān)于防范和控制高污染行業(yè)貸款風(fēng)險的通知》，標(biāo)志著我國正式實施綠色信貸的開始，同年七月三部門再次聯(lián)合頒布了《關(guān)于落實環(huán)保政策法規(guī)防范信貸風(fēng)險的意見》。2008年1月，環(huán)境保護(hù)部與國際金融公司簽署協(xié)議，來合作研究制定符合中國國情的綠色信貸指南，為深化我國綠色信貸發(fā)展提供技術(shù)與智力支持。2009年1月，中國銀行業(yè)協(xié)會《中國銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)企業(yè)社會責(zé)任指引》，以督促國內(nèi)銀行業(yè)承擔(dān)企業(yè)社會責(zé)任，促進(jìn)社會、經(jīng)濟(jì)、環(huán)境和諧可持續(xù)發(fā)展。

四、我國綠色金融法律制度的不足與完善

1．我國綠色金融法律體系的不足

一是立法層次低。近些年我國的綠色金融立法雖有很大的進(jìn)步，但可以看出，現(xiàn)有的關(guān)于綠色金融的規(guī)范性法律文件制定主體主要是國務(wù)院及有關(guān)部委，沒有最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的制定的專門綠色金融法律。位階較低的法律文件，多具有政策指導(dǎo)性、宣示性，缺乏法律本應(yīng)具有的強(qiáng)制力和權(quán)威性；二是內(nèi)容不全面。起步較晚導(dǎo)致我國綠色金融立法內(nèi)容欠缺、滯后，目前我國的綠色金融立法還僅局限于商業(yè)銀行綠色信貸方面，其他制度缺乏；三是可操作性不強(qiáng)。縱觀我國現(xiàn)有的綠色金融立法，多是宏觀性、原則性規(guī)定為主的部委意見和指引，因而實踐中難于執(zhí)行和落實，操作性不強(qiáng)；四是缺少相關(guān)法律責(zé)任規(guī)定。從法的強(qiáng)制性角度，責(zé)任制度作為經(jīng)濟(jì)法律制度的重要組成部分，奠定了經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系保護(hù)的實體法基礎(chǔ)。現(xiàn)階段，我國綠色金融立法的條例條款規(guī)定都以建議和宣示性的聲明要求各金融機(jī)構(gòu)認(rèn)真貫徹執(zhí)行，沒有相應(yīng)的責(zé)任追究制度和懲罰手段，以致于規(guī)定無法落到實處。綜上，我國尚未建立起完善的綠色金融法律制度，應(yīng)對政策調(diào)整和現(xiàn)實問題而出臺的意見和指導(dǎo)性文件難以形成縝密邏輯的法律體系，更難以肩負(fù)在“生態(tài)文明建設(shè)”背景下為綠色金融良好向上發(fā)展提供金融法律保障和制度支撐的重任。存在缺陷和不足，使得我國綠色金融立法有更廣闊的發(fā)展空間，在13億中華兒女都為建設(shè)美麗中國奮斗之時，我們應(yīng)大力加強(qiáng)綠色金融立法，落實現(xiàn)有規(guī)定措施，用科學(xué)完善的法律制度積極推動引導(dǎo)綠色金融在全社會的實施。

2．完善我國綠色金融法律制度的設(shè)想

①出臺《綠色金融促進(jìn)法》。

要在立法目的部分明確體現(xiàn)中央提出“生態(tài)文明”建設(shè)的重要精神為指導(dǎo)思想，以保障金融行業(yè)穩(wěn)健運行為直接目的，把促進(jìn)國家經(jīng)濟(jì)、社會、環(huán)境全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展為最終目的。除了明確綠色金融等定義，還要明確監(jiān)督機(jī)關(guān)主體和各主體的監(jiān)督管理職責(zé)。在激勵措施方面，可全面運用利率政策，稅收政策，授信額度等措施建立相關(guān)獎勵機(jī)制，扶持工藝、設(shè)備、技術(shù)高的企業(yè)。法律責(zé)任方面，規(guī)定金融企業(yè)因違法本法應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和民事責(zé)任，對主管人員或者其他責(zé)任人員不履行監(jiān)督職責(zé)的，依法給予相應(yīng)處分。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

②完善綠色信貸制度。

金融機(jī)構(gòu)要深刻認(rèn)識實施綠色信貸，及時處境經(jīng)濟(jì)與社會環(huán)境和可持續(xù)協(xié)調(diào)發(fā)展、建設(shè)美麗中國的要求，也是銀行優(yōu)化信貸結(jié)構(gòu)、降低信貸風(fēng)險的內(nèi)在要求。要建立貸款項目環(huán)境風(fēng)險審查評估制度，從源頭防范環(huán)境風(fēng)險以保障信貸安全。嚴(yán)格規(guī)定貸款人的注意義務(wù)，要將環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)與信貸風(fēng)險管理要求落實到客戶調(diào)查、授信、項目評估、信貸審查、貸后管理的環(huán)節(jié)。若未盡到有關(guān)注意義務(wù)，相關(guān)責(zé)任人要承擔(dān)包括刑事責(zé)任在內(nèi)的法律責(zé)任。

③完善政策性銀行法律制度。

日本的經(jīng)驗很值得借鑒，日本投資銀行是注冊超過100億美元的大型國有銀行，2004年其提出以環(huán)境評級的手法確定投資對象，并加強(qiáng)與商業(yè)銀行的合作，更好的發(fā)揮政策銀行的協(xié)調(diào)作用，為綠色信貸的發(fā)展搭建平臺。我國亦應(yīng)當(dāng)建立類似“綠色生態(tài)銀行”作為政策性銀行，宏觀指導(dǎo)綠色投資方向，同時做好大型環(huán)保項目資金的管理。

④完善綠色證券的法律制度。

黨的十報告已經(jīng)明確把“生態(tài)文明”寫進(jìn)了中國未來可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略規(guī)劃里。向綠色和可持續(xù)轉(zhuǎn)型已成為我國經(jīng)濟(jì)未來的發(fā)展趨勢，從戰(zhàn)略高度出發(fā)，通過證券監(jiān)管將環(huán)境保護(hù)的要求融入投資活動和企業(yè)管理之中。完善上市公司的信息披露制度、環(huán)境報告制度，使企業(yè)在日常活動和重大決策中都必須考慮到環(huán)境成本和環(huán)境效果。

⑤完善綠色保險法律制度。

順應(yīng)國際上加強(qiáng)強(qiáng)制責(zé)任保險的趨勢，對環(huán)境產(chǎn)生環(huán)境污染物多、易發(fā)生重大環(huán)境事故的石油、化工、煤電、有毒廢棄物處理的行業(yè)實施強(qiáng)制責(zé)任保險。科學(xué)設(shè)計險種、保險費率和除外責(zé)任，既不增加投保人的負(fù)擔(dān)，同時保證事故發(fā)生時受損人員及時得到賠償。

篇9

一

馬克思認(rèn)為，隨著社會利益分化為私人利益和公共利益兩大相互獨立的體系，整個社會分裂為市民社會（civilsociety）和政治國家兩大領(lǐng)域。這種分裂在自由資本主義隨著大量法人社團(tuán)加盟市民社會而日趨明顯。由于市民社會表現(xiàn)為一種經(jīng)濟(jì)的力量-這是一種最根本的力量。因此，市民社會本身即為對政治國家的一種控制。公司制度的普遍推行，建立了為數(shù)眾多的個人力量無法比擬且意圖成為社會自主代言人的新型私法主體-公司法人，直接壯大了市民社會的力量，強(qiáng)化了市民社會對政治國家的權(quán)利主張，為防止國家權(quán)力的異化和對市民社會私域的隨意介入，嚴(yán)格界定政治國家的活動范圍，奠定了強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

公司制度和現(xiàn)代民法典不僅劃定了政治國家進(jìn)入市民社會的空間范圍，而且劃定了公司法人（市民）相互之間不得隨意進(jìn)入的空間，使主體意識，人格平等觀念和私法自治觀念深入人心。這也是公司法人作為經(jīng)濟(jì)人的必然邏輯。多元化的公司利益主體勢必要求政治上的機(jī)會均等和政策上的平等待遇，反對政治國家給予個別市場主體以經(jīng)濟(jì)上的特權(quán)和政治上的優(yōu)待，監(jiān)督政府行為。換言之，“社團(tuán)性利益集團(tuán)是從事利益表達(dá)的專門機(jī)構(gòu)，它們是為了表達(dá)某些特定集團(tuán)的目標(biāo)而專門建立起來的。”并且“它們相對具有公開表示目的和提出要求的合法性，它們整個集體代表廣泛的利益，因而也能在某種程度上限制以至控制機(jī)構(gòu)性集團(tuán)和非正式小集團(tuán)的比較隱蔽的行動。”[1進(jìn)而要求政府行為的合法化和公開化。這種公司間基于關(guān)注自我利益而展開的“博弈”，對確保政府依法行政，廉潔奉公，公正執(zhí)法，徹底消除身份等級觀念，意義重大。

縱觀我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)和企業(yè)改革的歷程，分明體現(xiàn)了一個從計劃企業(yè)到公司化、從強(qiáng)調(diào)公有到推動民營、“小政府，大社會”模式的發(fā)展軌跡。就是說，在經(jīng)濟(jì)改革的促動下發(fā)達(dá)起來的中國企業(yè)（尤其是私營股份制企業(yè)）正越來越多地謀求解脫它們只為國家服務(wù)的社會功能、解脫和國家的行政聯(lián)系。由于它們獲得了相對于國家而言的自主性，經(jīng)濟(jì)經(jīng)營組織越來越多地在沒有官僚行政渠道的垂直性居間調(diào)停下進(jìn)行相互間的交換往來。這樣，市民社會基面的整合在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域得到了促進(jìn)而且市民社會開始和國家相分離。由這種分離所形成的社會二元結(jié)構(gòu)，乃是實現(xiàn)國家和市民社會良性互動的前提條件。“假如說計劃經(jīng)濟(jì)是以政治國家取代市民社會，把經(jīng)濟(jì)活動當(dāng)作政治活動，把私人當(dāng)作公民，則實行市場經(jīng)濟(jì)，就是把經(jīng)濟(jì)和政治相分離，把民法中的公民回復(fù)為市民法中的私人（市民，包括法人），答應(yīng)牟利，不要求交易行為是政治行為或慈善行為，把民事活動從國家過多過細(xì)的干預(yù)中解放出來，概言之，就是建立中國的市民社會。”[2

二

在任何一個現(xiàn)代公司里，應(yīng)首先確立公司法人財產(chǎn)的獨立性即公司的財產(chǎn)所有權(quán)主體資格，這是公司參和市場競爭的首要條件，是公司作為獨立的民事主體存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司作為市場生存和發(fā)展主體的必要條件；其次，公司的出資者，無論是誰，不具有身份的外在性和非凡性，只不過是公司的內(nèi)部成員而已。其具體內(nèi)涵是摘要：出資者（股東）一旦將其所有的資產(chǎn)投入到公司后，便喪失了對其投入到公司中的資產(chǎn)的所有權(quán)，而換回了僅以其投資額對公司負(fù)責(zé)的有限責(zé)任特權(quán)和合法控制公司的制度紐帶-股權(quán)（包括自益權(quán)和公益權(quán)）；而公司卻形成了對眾多股東投入其中的資產(chǎn)的法人所有權(quán)。這種以公司法人財產(chǎn)所有權(quán)和股東股權(quán)相契合的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是公司作為團(tuán)體人格主體的必然邏輯。這說明，無論出資者的外在身份是什么，它們在公司面前或公司內(nèi)部均被賦予平等的股東角色，從而享有股東權(quán)（股權(quán)）。而股權(quán)作為一種新型的民事權(quán)利，則具有非所有權(quán)化的天然秉性。因此，股東控制或“干預(yù)”公司的唯一合法的手段便是股權(quán)而非所有權(quán)。這個意義上講，誠如揚振山教授所指出的摘要：“公司之外無國家”[3.即國家作為事民主體向公司投資，隨之取得的是和其他普通投資者一樣的股東身份。這時，國家已進(jìn)入公司內(nèi)部，在公司之內(nèi)起功能，而不是在公司外部起功能，從而割斷了國家行政機(jī)關(guān)的超經(jīng)濟(jì)性和公司非超經(jīng)濟(jì)性的臍帶聯(lián)系，這是使公司成為真正獨立的法人企業(yè)的理論前提和制度要求。換言之，國家要在公司面前明確界定和區(qū)分其作為者（管理者或裁判員）和投資者（股東）的雙重角色身份。只有這樣，才能實現(xiàn)國家和公司間的良性互動進(jìn)而推動市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。公司法人財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)模式的創(chuàng)設(shè)，使人們找到了解決“兩權(quán)”分離真正實現(xiàn)的中介，澄清了人們處于矛盾狀態(tài)的熟悉，在公司法理上具有重大的意義[4.

由以上結(jié)論可知，公司法人財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)模式，對合理界定作為投資者的國家和公司的法律關(guān)系，實現(xiàn)國家和公司間的良性互動以及推進(jìn)政治國家經(jīng)濟(jì)管理的民主化進(jìn)程亦具有重大的現(xiàn)實意義。由于我國傳統(tǒng)體制下國家職能和所有權(quán)職能融為一體，國家所有權(quán)布滿超經(jīng)濟(jì)強(qiáng)制性，政企不分，企業(yè)根本沒有所有權(quán)，企業(yè)之間也無所謂產(chǎn)權(quán)界區(qū)。因此，在這種體制下根本不可能發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)。在發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的今天，我們必須把國家的者職能和所有者職能分開，國家以者身份對整個經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控，而以所有者身份把握國有財產(chǎn)，并且通過一系列制度設(shè)計，使企業(yè)真正享有排他性的所有權(quán)，以形成市場交易的界區(qū)。適應(yīng)這種需求的最佳選擇無疑是把國有企業(yè)公司化，以股權(quán)和公司所有權(quán)的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)改造國有企業(yè)。然而在我國一些國家控股的公司和國有獨資公司中，卻出現(xiàn)了“國家股權(quán)的實際所有權(quán)化”等新問題，政企無法真正分開，從而使股份制改組和建立現(xiàn)代企業(yè)制度的初旨亦無法真正實現(xiàn)。可以說，如何合理建構(gòu)國家股權(quán)的具體實現(xiàn)形式，如何明確界定國家股權(quán)的人格化代表，將是我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度成敗的關(guān)鍵所在。這取決于相關(guān)法規(guī)的實施和宏觀體制的改革。概言之，國有企業(yè)改革的方向是公司化，公司化就意味著要采取股權(quán)和公司所有權(quán)相結(jié)合的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，正確定位國家股東的角色身份。唯有如此，才能實現(xiàn)國家權(quán)力和公司權(quán)利的平衡配置，從而順利推進(jìn)社會的經(jīng)濟(jì)民主化和政治法治化進(jìn)程。

三

現(xiàn)代公司的一舉一動不僅攸關(guān)其臣民（股東）和債權(quán)人的得失，而且影響著顧客、供給商、職工及社區(qū)公眾的利益。人們的生活方式在很大程度上取決于現(xiàn)代公司的活動和方式。正是在此意義上，我們說“公司本身是一種舉足輕重的政治機(jī)構(gòu)，因為在這些公司內(nèi)部，就象在一個正常的民主環(huán)境下所可能做到的那樣，人們相互服從于共同的目標(biāo)；此外，從公司經(jīng)常地在某種程度上參和國家政治活動而言，公司已具有政治意義，公司所做的一切，例如其作出設(shè)立或關(guān)閉工廠的決策，其經(jīng)營的成功或失敗，具有政府所不可忽視的后果，政府必須努力去促成或限制這種后果。……在各種大機(jī)構(gòu)中，股份公司是僅次于國家本身的機(jī)構(gòu)。在國際事務(wù)中，公司已經(jīng)能夠挑拔任何一個政府反對別的政府，并取得相當(dāng)大的自。”[5此話雖有夸張，但卻說明公司在現(xiàn)代社會政治生活中所起的功能已不可忽視。

和古典企業(yè)不同，現(xiàn)代公司是多種利益主體、產(chǎn)權(quán)多元的有機(jī)統(tǒng)一體。多元化的權(quán)益主體勢必要求公司權(quán)力的分工和制約，這就需要有非凡的法律制度來明示和規(guī)范所有者（出資者）、經(jīng)營決策者、管理者、監(jiān)督者、生產(chǎn)者（職工）的相互權(quán)力、利益、義務(wù)和責(zé)任，從而解決不同利益主體之間的受益、決策、監(jiān)督、激勵、風(fēng)險分配等新問題。和此同時，盡管世界各國的公司立法從內(nèi)容到體例各有不同，但在公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置方面，卻都取得了較為一致的熟悉。世界經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織（OECD）理事會部長級會議已于1998年4月制訂了一套公司治理結(jié)構(gòu)原則。該原則提供了一個有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)的國際性基準(zhǔn)。其基本框架是在公司主要是股份公司中都設(shè)有權(quán)力機(jī)關(guān)（股東大會或股東會）、經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)（董事會或執(zhí)行董事）、監(jiān)督機(jī)構(gòu)（監(jiān)事會或監(jiān)事）。這種“三權(quán)分立相互制衡”式的公司內(nèi)部管理系統(tǒng)對于公司適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜局面，確保公司在市場競爭中的優(yōu)勢地位，發(fā)揮了關(guān)鍵。當(dāng)然，這種分權(quán)制衡式的管理機(jī)制的成熟和完善決非偶然，而是有其特定的歷史背景。從某種角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是西方資本主義國家分權(quán)制衡之政體在微觀社會經(jīng)濟(jì)組織中的投射。簡言之，公司治理以國家政體為圭臬。

二戰(zhàn)以來，盡管現(xiàn)代公司董事會權(quán)力有增強(qiáng)的趨向，但這并不意味著股東大會已經(jīng)不屬于公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。實際的情況是，一方面，董事會成員仍然由股東大會以表決方式選舉和撤換，另一方面，董事會的管理行為或公司管理業(yè)務(wù)的意思決定權(quán)仍然應(yīng)遵從股東大會的決議。因此，股東大會和董事會之間仍然存在最終上下控制關(guān)系，股東大會仍可對董事會實施一定的制衡權(quán)力。假如說股東大會和董事會的分權(quán)制衡體現(xiàn)了“控制權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)分離”的話，那么董事會和監(jiān)事會的分權(quán)制衡則體現(xiàn)出“經(jīng)營管理權(quán)和監(jiān)督權(quán)相分離”的特征，這種既授予經(jīng)營者較優(yōu)的利益激勵機(jī)制，又注重對權(quán)力監(jiān)控、制衡的巧妙設(shè)計，是公司資產(chǎn)社會化運營和產(chǎn)權(quán)明晰的必然要求，是公司具有強(qiáng)大生命力的組織保證，也是企業(yè)管理從“人治”走向“法治”的重要分野。在我國，一些由國有企業(yè)改組而成的股份有限公司還形成了一種“新三會”（即常態(tài)公司治理結(jié)構(gòu)中的股東大會、董事會和監(jiān)事會）和“老三會”（即傳統(tǒng)企業(yè)民主管理模式中的黨委會、職代會和工會）并存的公司內(nèi)部民主管理體制，從而形成“六馬駕車”之勢。應(yīng)該說，在改革試驗階段保留新舊兩種機(jī)制具有降低風(fēng)險和改制成本的優(yōu)點，但由于新老“三會”在組織構(gòu)造、價值取向、權(quán)力定位和行為目標(biāo)定位等方面有著重大差別，故而，按公司權(quán)力“分立──制衡”模式完善公司機(jī)關(guān)構(gòu)造，逐漸排除舊體制的消極因素，是建立我國現(xiàn)代企業(yè)制度的重要課題。這必將是公法權(quán)力結(jié)構(gòu)實現(xiàn)重構(gòu)的艱辛歷程，也是自下而上地推進(jìn)政治民主化進(jìn)程的必由之路和中介環(huán)節(jié)。

總之，現(xiàn)代公司以現(xiàn)代國家為縮影，而現(xiàn)代國家又以現(xiàn)代公司為依托。現(xiàn)代公司制度的普遍確立和公司法人的大量出現(xiàn)，奠定了市民社會和政治國家之社會二元結(jié)構(gòu)良性互動的歷史前提和現(xiàn)代格局，為推動現(xiàn)代人類社會政治民主化進(jìn)程業(yè)已或正在產(chǎn)生重大而深遠(yuǎn)的影響。

注釋摘要：

[1加布里埃爾·A·阿爾蒙德等著摘要：《比較政治學(xué)》，上海譯文出版社1987年版，第206－207頁。

[2徐國棟摘要：《市民社會和市民法-民法的調(diào)整對象探究》，載《法學(xué)探究》1994年第四期。這里需要說明的是，在我國“企業(yè)辦社會”或“克服企業(yè)辦社會的弊病”和建設(shè)中國的市民社會是兩個根本不同的新問題。

篇10

促進(jìn)我國中小企業(yè)發(fā)展的法律的培育起步較晚，發(fā)展還很不完善。部分有關(guān)的政策法律分散且操作性不強(qiáng)。需要在建設(shè)過程中不斷推出系列政策措施，加快立法，建立健全促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的法律制度，以引導(dǎo)和促進(jìn)中小企業(yè)的健康發(fā)展。

1中小企業(yè)的界定

我國中小型企業(yè)也是相對于大型企業(yè)而言的。2003年我國實施的《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》所稱的中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的有利于滿足社會需要，增加就業(yè)，符合國家產(chǎn)業(yè)政策，生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)，中小企業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院負(fù)責(zé)企業(yè)工作的部門根據(jù)企業(yè)職工人數(shù)、銷售額、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)耗制定，報國務(wù)院批準(zhǔn)。

2中小企業(yè)的作用

2006年，我國中小企業(yè)數(shù)已經(jīng)達(dá)到4200多萬戶，占全國企業(yè)總數(shù)的99．8％，納稅金額占全國的50.2％；吸納75％的城鎮(zhèn)就業(yè)人口和75％以上農(nóng)村轉(zhuǎn)移出來的勞動力；中小企業(yè)發(fā)明專利占全國的66％，研發(fā)的新產(chǎn)品占全國的82％。在我國的出口總額中約占60％。中小企業(yè)在、兢山、、產(chǎn)值、科技創(chuàng)新等方面發(fā)揮舉足重輕，為推動我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)。

3立法現(xiàn)狀

3.1我國企業(yè)的立法現(xiàn)狀。我國有關(guān)企業(yè)立法始于十—屆三中全會之后。中央和地方政府調(diào)整企業(yè)關(guān)系的立法工作取得重大成就，先后頒布400多個單行法律法規(guī)。例如：2000年頒布的供于鼓勵和促進(jìn)中小型企業(yè)發(fā)展的若干政策意見》，鼓勵社會和民間投資，充分發(fā)揮政府對風(fēng)臉投資的導(dǎo)向作用；2004年《證券投資基金法》為推動中國的風(fēng)險投資發(fā)剁共有力的法律保證；2005年《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》給予風(fēng)險投資企業(yè)政策扶持的方式；2009年《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》，對擬創(chuàng)業(yè)板上市業(yè)的發(fā)行條件、發(fā)行程序、信息披露、監(jiān)督管理和法律責(zé)任等方面進(jìn)行規(guī)定。雖然這些法律法規(guī)主要以國有企業(yè)為調(diào)整對象，但也基本上都適用于中小、盡管我國保護(hù)和促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的法律政策在實踐中已取得明顯成效，但是隨著改革全面深人開展．特別是政府職能的轉(zhuǎn)變和企業(yè)職能的改革，中小企業(yè)的立法現(xiàn)狀與經(jīng)濟(jì)發(fā)脆有不適應(yīng)之處，這就需要把一些不合時寅的法律法規(guī)喧及時淘汰，不斷調(diào)整、改革、完善成適應(yīng)形勢需要的新法律法規(guī)。

3．2國外中小企業(yè)法律政策。

3．2．1美國。美國政府近30年時間的持續(xù)發(fā)展，在不同階段出臺相應(yīng)的法律，已經(jīng)形成了一個比較完善的中小企業(yè)立法體系。例如：早在1953年《小企業(yè)法案》確立了中小企業(yè)的法律地位：1958年《小企業(yè)投資法》鼓勵建立為中小企業(yè)提供風(fēng)險資金的投資公司，向中小企業(yè)提供地貸款支持中小企業(yè)的發(fā)展;1983《小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新開發(fā)法》使美國政府對中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新支持實現(xiàn)法制化；1995年《小企業(yè)貸款法》為滿足中小企業(yè)貸款的需要提供法制保證；1996年，《小企業(yè)項目改進(jìn)法》；1999年《小企業(yè)投資中心技術(shù)改進(jìn)法》。以上相關(guān)法律、法規(guī)、政策的陸續(xù)出臺對于我國來說也是—個很好的借鑒。

3．22日本。日本是中小企業(yè)立法比較完善的國家，目前，在日本中小企業(yè)立法形成了完整的法律體系，例如：1948年《中小企業(yè)廳設(shè)置法》形成全國性的中小企業(yè)行政組織網(wǎng)絡(luò)；1950年《中小企業(yè)信用保險法》確立政府為中小企業(yè)提供擔(dān)保的角色和方式：1953年《中小企業(yè)金融公庫法》解決中小企業(yè)融資問題等形成了較為完整的融資立法體系，專門向中小企業(yè)提供長期貸款；1956年《中小企業(yè)振興資金助成法》促進(jìn)中小企業(yè)的設(shè)備改善；1963年《中小企業(yè)現(xiàn)代化資金助成法》為中小企業(yè)的現(xiàn)代化提供資金保證；1999年《中小企業(yè)經(jīng)營革新支援法》給予中小企業(yè)資金補(bǔ)助。在日本，中小企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的問題幾乎都在中小企業(yè)立法中得到解決。日本的中小企業(yè)立法促進(jìn)了國家的產(chǎn)業(yè)政策更加完善，使中小企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展和結(jié)構(gòu)調(diào)整中發(fā)揮積極作用。

4以它國為借鑒建立符合我國國情的法律法規(guī)

借鑒國外的中小企業(yè)法律制度的針對性、可操作性，階段性、靈活性和誘導(dǎo)性等特點針對我國中小企業(yè)及其法律調(diào)整的現(xiàn)狀和要求在以下幾方面對我國中小企業(yè)法律制度與政府扶持政策提出以下建議：

4．l法律方面如下。

4．1．1中小企業(yè)融資法律制度。我國中小企業(yè)融資制度屬于政府引進(jìn)性制度。政府曾企圖通過強(qiáng)制性制度變遷，引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)向中小企業(yè)貸款。但許多中小企業(yè)金融機(jī)構(gòu)的整合如城市信用社、信托投資公司、農(nóng)村信用社等的關(guān)閉和合并，使中小企業(yè)獲得貸款的機(jī)會進(jìn)一步減少。因此，中小企業(yè)融資尤待改造，充分發(fā)揮金融市場的調(diào)節(jié)功能。

4．1．2完善信用擔(dān)保法律制度。我國信用體系直接表現(xiàn)為信用缺失，包括整個社會缺少信用記錄、信用征集、信用調(diào)查、信用評估、信用擔(dān)保、信用管理等完善的信用制度體系。國家新的《中小企業(yè)信用擔(dān)保管理辦法》一直沒有出臺，致使實踐中有關(guān)中小企業(yè)信用擔(dān)保的一些重要問題無法得到解決。

4．1．3完善財政與稅收扶持法律制度。財政扶持政策主要應(yīng)體現(xiàn)在財政補(bǔ)貼和政府采購。財政稅收政策規(guī)對巾小企業(yè)的支持并非對某一項目進(jìn)行支持。針對我國現(xiàn)行的中小企業(yè)財政稅收政策規(guī)制的分散、沖突等問題，應(yīng)當(dāng)完善財政補(bǔ)貼和稅收優(yōu)惠制度。

4．2政策方面如：

4．2．1中小企業(yè)人才保障的政策。高級管理技術(shù)人才是中小企業(yè)發(fā)展稀缺的要素。如何為中小企業(yè)提供高素質(zhì)的人才是中小企業(yè)政策的重要任務(wù)。我國的中小企業(yè)人才保障的政策中應(yīng)當(dāng)設(shè)置提供技術(shù)管理方面的培訓(xùn)，建立中小企業(yè)人力資源管理系統(tǒng)。

4．2．2完善技術(shù)創(chuàng)新服務(wù)政策。目前，我國尚未形成—套完整的中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新服務(wù)政策法規(guī)體系，尤其是技術(shù)發(fā)明、技術(shù)創(chuàng)新、技術(shù)轉(zhuǎn)移、技術(shù)推廣，以及政府支持中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新、對中小企業(yè)項目研究開發(fā)與技術(shù)創(chuàng)新活動的財政、稅收優(yōu)惠政策等方面的法律法規(guī)。

篇11

銀保合作(又稱為“銀行保險)，狹義上是指保險公司通過銀行出售保險產(chǎn)品、代收代付保險費，即銀行作為保險公司的兼業(yè)人實現(xiàn)保險分銷。廣義的銀保合作則指銀行和保險公司采取的一種相互滲透和融合的戰(zhàn)略，將銀行和保險等多種金融服務(wù)相互聯(lián)系在一起，并通過客戶資源的整合與銷售渠道的共享，提供與保險有關(guān)的金融產(chǎn)品，以一體化的經(jīng)營形式來滿足客戶多元化的金融服務(wù)需求。所以，就廣義的銀保合作而言，一般可以分為這幾種模式：

1、兼業(yè)型。即所謂的狹義上的銀保合作。機(jī)構(gòu)利用自身便利條件銷售保險產(chǎn)品，但不承擔(dān)保險產(chǎn)品的風(fēng)險與收益，并且獲得一定的手續(xù)費。

2、專業(yè)型。指銀行投資于專業(yè)保險公司，通過自身銷售網(wǎng)絡(luò)和客戶資源的優(yōu)勢獲得保險銷售費用，也不承擔(dān)產(chǎn)品的風(fēng)險與收益。

3、戰(zhàn)略合作型。這是一種較高層次的合作，指銀行接受保險公司及保險客戶委托收取保險費并支付保險金；或者是銀行與保險公司進(jìn)一步合作，在代收代付保費、保單質(zhì)押貸款、協(xié)議存款、資金網(wǎng)絡(luò)結(jié)算、融資業(yè)務(wù)、銀行卡業(yè)務(wù)、電子商務(wù)等領(lǐng)域進(jìn)行多項合作。

4、金融控股集團(tuán)下的銀行保險業(yè)務(wù)模式。金融控股集團(tuán)，是指在金融控股公司的統(tǒng)一控制下、通過內(nèi)部組織與股權(quán)合作，形成商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)各自分業(yè)經(jīng)營，但又相互協(xié)作配合的混業(yè)經(jīng)營集團(tuán)。

總體而言，我國的銀保合作出現(xiàn)了上述幾種模式。但是，最普遍存在的是第一種模式，以分銷協(xié)議為主，融合程度并不高。確切地說，我國的銀保合作還處于初級發(fā)展階段。這種層次較低的合作形式的弊端在于，雙方以追求短期收益為目的，銀行要的是費，保險公司追求的是迅速擴(kuò)張，因為其營業(yè)網(wǎng)點規(guī)模與廣度與銀行龐大的分支機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)相比，顯得十分有限。

二、銀保合作存在的問題

(一)立法后。縱觀我國金融業(yè)的分業(yè)與混業(yè)經(jīng)營發(fā)展歷程，不難看出，這當(dāng)中經(jīng)歷了八十年代的混業(yè)經(jīng)營階段——九十年代相關(guān)法律法規(guī)確立的分業(yè)格局——本世紀(jì)以來的混業(yè)經(jīng)營跡象這三個發(fā)展階段。

我國于上世紀(jì)九十年代先后頒布了《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《中華人民共和國保險、《中華人民共和國證券法》等一系列金融法律，并于1999年最終確立國內(nèi)銀行業(yè)、證券業(yè)與保險業(yè)的分離格局。但隨著近年來金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營的如火如荼趨勢，以及為應(yīng)對加入WrO后實行混業(yè)經(jīng)營的外資金融機(jī)構(gòu)的進(jìn)入將帶來的潛在混業(yè)經(jīng)營沖擊，我國的“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的政策有所松動，并做出了相應(yīng)的修改；同時，也新增添了幾部金融法律，但仍未達(dá)到明晰銀保合作法律地位、填補(bǔ)法律缺失的作用例如，2003年12月27日通過的《商業(yè)銀行法》修正案第43條規(guī)定“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外”。和之前的相關(guān)規(guī)定相比，不難看出，這種規(guī)定實際上是為銀行業(yè)投資其他企業(yè)，包括銀保合作預(yù)留了未來開放的窄間。因此我們認(rèn)為，銀保混業(yè)經(jīng)營已有了明確的法律依據(jù)。“但國家另有規(guī)定的除外”，這條規(guī)定還是顯得有些模糊。《商業(yè)銀行法》僅對保險業(yè)務(wù)這項業(yè)務(wù)范圍進(jìn)行規(guī)定：而《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》只將保險業(yè)務(wù)作為普通的中間業(yè)務(wù)并進(jìn)行參與分類及定義，沒有針對性地提出具體管理規(guī)定，缺乏操作性；對保險手續(xù)費的支付、收取缺少規(guī)定，容易造成銀行私設(shè)小金庫、公款私存的現(xiàn)象。

(二)監(jiān)管問題

1、單一監(jiān)管與多重監(jiān)管。根據(jù)2001年中國人民銀行的《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》第4條的規(guī)定，商業(yè)銀行開辦中間業(yè)務(wù)，應(yīng)經(jīng)中國人民銀行審查同意，并接受中國人民銀行的監(jiān)督檢查。然而，根據(jù)2003年12月通過的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定，商業(yè)銀行的中間業(yè)務(wù)由國務(wù)院監(jiān)督管理。這樣，就出現(xiàn)了一個矛盾的現(xiàn)象，商業(yè)銀行開辦同一業(yè)務(wù)，去受到兩個機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，而且兩個機(jī)構(gòu)的權(quán)限并沒有明確的界定。這樣，難免就產(chǎn)生了監(jiān)管權(quán)沖突的情況。當(dāng)各個監(jiān)管機(jī)構(gòu)對同一銀保合作有不同的指令時，銀行、保險機(jī)構(gòu)就可能無所適從。

2、合業(yè)經(jīng)營與分業(yè)經(jīng)營。在我國保險業(yè)，合業(yè)經(jīng)營現(xiàn)象越來越普遍，一些合作形式甚至深入到了對方的股權(quán)，并進(jìn)行投資。但我國目前所實行的仍是分業(yè)監(jiān)管銀保合作，主要是由《保險法》、《商業(yè)銀行法》、《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》等幾部重要法律進(jìn)行規(guī)制。它們在各自的領(lǐng)域內(nèi)發(fā)揮監(jiān)管作用，無法“越權(quán)行動”。這種傳統(tǒng)的分業(yè)對不同領(lǐng)域的業(yè)務(wù)活動和相應(yīng)風(fēng)險完全隔離的分業(yè)管理來說是適合的，但是，它無法應(yīng)對當(dāng)今的這種合業(yè)經(jīng)營趨勢，無疑就出現(xiàn)了監(jiān)管壁壘和監(jiān)管真空。這不僅無助于合業(yè)的發(fā)展，甚至起到了一些直接的掣肘作用。

(三)銀保勾結(jié)．其實，在公眾眼中，銀保合作并未如業(yè)內(nèi)人士所極力推崇的那樣令人期待。相反，已有越來越多的不滿聲音，甚至出現(xiàn)不少儲戶和銀行、保險公司對簿公堂的情形。問題出現(xiàn)在當(dāng)銀行保險產(chǎn)品的情況下，為了獲得高額的傭金，推銷人員(其中不乏銀行的工作人員)難免會誤導(dǎo)、甚至欺詐儲戶，而銀行和保險公司又為其提供保障欺詐的平臺和資源，并由銀行快速為保險公司直接劃撥轉(zhuǎn)賬，將儲戶在銀行的存款瞬間變成一張保單，達(dá)到非法占有儲戶存款的目的。

(四)風(fēng)險問題。在國際上，尤其是美國，金融業(yè)的混業(yè)經(jīng)營大多采取金融控股公司模式。目前，這種模式也已在我國嶄露頭角，但隨之帶來的最棘手的問題是如何防范內(nèi)部風(fēng)險。主要表現(xiàn)在：金融控股公司內(nèi)部的風(fēng)險傳遞、財務(wù)杠桿風(fēng)險及大量的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險。其中，金融集團(tuán)的內(nèi)部交易問題不容忽視。因為，實施合業(yè)經(jīng)營的金融集團(tuán)為了實現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)、降低金融成本、增加利潤，必然進(jìn)行一系列的內(nèi)部交易，由此便會產(chǎn)生一系列的內(nèi)部交易問題，滋生新的金融風(fēng)險。金融集團(tuán)的內(nèi)部交易問題主要包括：風(fēng)險傳播、信息不完全、利益沖突等。

三、銀保合作的制度改進(jìn)

(一)立法先行

1、明確銀保合作中的法律關(guān)系。如前所述，在銀保合作的諸多方式中，我國目前最普遍的是協(xié)議合作方式。在這種合作方式中，銀行和保險機(jī)構(gòu)之間形成的是一般委托關(guān)系，該委托關(guān)系又可以分為、行紀(jì)和居間關(guān)系，這三種不同關(guān)系所涉及的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是不同。所以，務(wù)必明確銀行與保險機(jī)構(gòu)之間形成的是何種關(guān)系，以及何種方式更有利于銀保更加穩(wěn)健地發(fā)展。如果銀行是以保險公司的名義進(jìn)行保險業(yè)務(wù)，其行為直接后果歸于保險公司，這屬于關(guān)系

；如果銀行以自己名義僅從事報告訂約機(jī)會或為保險公司和客戶訂約充當(dāng)媒介，則屬于居間關(guān)系，銀行對保險公司與客戶之間的合同糾紛不承擔(dān)責(zé)任。我國當(dāng)前的銀保屬于情形。由于行紀(jì)方式不利于客戶對該保單銷售行為的定性以及保險責(zé)任的明確與分擔(dān)，且不易與情形進(jìn)行區(qū)分，所以今后我國逐步放寬混業(yè)經(jīng)營的限制時也不宜采用行紀(jì)方式。至于，銀行以居間人的身份進(jìn)行銀保合作這種靈活經(jīng)營的方式，風(fēng)險最小，又是金融服務(wù)創(chuàng)新的一種方式，同時也便利了銀行和客戶。因此，隨著我國銀保合作的進(jìn)一步發(fā)展，這種合作關(guān)系將會得到很好的發(fā)展。鑒于銀保合作關(guān)系的復(fù)雜性，很有必要事先明晰銀行、保險公司、客戶之間的法律關(guān)系，并明確銀行和保險公司之間的責(zé)任承擔(dān)，這能有效地防止銀保合作中糾紛的發(fā)生，并且能促進(jìn)銀保合作的進(jìn)一步發(fā)展。

2、進(jìn)一步規(guī)范銀保合作協(xié)議。除了在宏觀的法律領(lǐng)域中對銀保合作所依賴的環(huán)境進(jìn)行完善，如創(chuàng)造自由競爭的環(huán)境，放寬混業(yè)經(jīng)營的限制，允許銀保合作進(jìn)行資金融合、業(yè)務(wù)融合、信息交流、資源共享等，更有必要規(guī)范銀保合作協(xié)議本身。應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范銀保合作的義務(wù)范圍、業(yè)務(wù)操作流程、建業(yè)業(yè)務(wù)宣傳、人員的服務(wù)、業(yè)務(wù)的風(fēng)險控制標(biāo)準(zhǔn)和要求、合作方式等，這樣才能從源頭上規(guī)范銀保合作。銀保合作以合法、有序的流程進(jìn)行，一旦其中一方違反相關(guān)規(guī)定，也可以明確追究其責(zé)任，這樣才更有利于增強(qiáng)客戶對銀保合作的信譽(yù)感和信心，有利于銀保合作更快、更好地發(fā)展。

3、加快金融控股公司立法。金融控股公司模式在一些國家已發(fā)展得較為成熟，而在我國尚屬新興之物。但可以預(yù)見的是，這種高度合作模式在未來將會成為金融混業(yè)經(jīng)營的主流。因為純粹的營銷聯(lián)盟不能實現(xiàn)銀保之間長期有效的合作，雙方深層次的合作應(yīng)當(dāng)以資本聯(lián)合為基礎(chǔ)。當(dāng)前我國尚未有專門的法律來規(guī)制金融控股公司的運作，因此有必要進(jìn)行專門的立法，就其市場準(zhǔn)入和退出機(jī)制、內(nèi)部交易處理機(jī)制、風(fēng)險預(yù)警機(jī)制、信息披露機(jī)制、“防火墻’制度等做出具體明確的規(guī)定。

(二)完善監(jiān)管。我國的金融監(jiān)管模式

篇12

一、物流責(zé)任風(fēng)險與保險保障

由于物流涉及到非常多的環(huán)節(jié)，而每個環(huán)節(jié)又都充滿了意外和風(fēng)險，因此物流服務(wù)中的責(zé)任風(fēng)險也非常復(fù)雜。一般說來，應(yīng)從以下幾個方面來理解：

1.1從損害的性質(zhì)上來看，物流責(zé)任保險是物流保險中的一種類型，是對物流責(zé)任風(fēng)險的保險保障

物流企業(yè)在提供物流服務(wù)過程中往往會產(chǎn)生以下幾方面的損失，一是自己的財產(chǎn)損失，例如自己的貨倉、車輛、集裝箱等倉儲、運輸工具的毀損丟失；二是由于自己的過錯給客戶或他人造成財產(chǎn)損失或人身傷亡而產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任，即責(zé)任風(fēng)險；再就是商業(yè)風(fēng)險，例如因為政策原因、行市匯率變化或者由于客戶破產(chǎn)、清算等帶來的商業(yè)上的損失等。通常情況下，第一種屬于物流財產(chǎn)保險的承保范圍；第二種則由物流責(zé)任保險予以承保；而對于物流企業(yè)的商業(yè)風(fēng)險，一般無法通過保險的方式得到補(bǔ)償。由此可見，物流責(zé)任保險是對物流責(zé)任風(fēng)險的保險保障，是物流保險中最重要的類型之一。

1.2從物流服務(wù)的階段來看，物流公司的責(zé)任風(fēng)險主要來自以下幾個過程

（1）運輸過程。物流公司由于自身工作的失誤造成貨物的毀損丟失或者錯發(fā)錯運、錯誤交貨等是運輸中最主要的責(zé)任風(fēng)險。如果物流公司交由其他的承運人進(jìn)行運輸，那么由于其他承運人的過失造成貨物的毀損丟失或者錯發(fā)錯運、錯誤交貨，物流公司同樣要承擔(dān)責(zé)任。此外，如果物流公司在自行運輸過程中造成他人的財產(chǎn)損害或人身傷亡的，還要承擔(dān)對第三人的損害賠償責(zé)任。

（2）裝卸搬運過程。裝卸搬運活動往往是造成客戶貨物毀損丟失的重要原因。此外，在裝卸搬運過程中造成他人財產(chǎn)損失或人身傷亡的，物流公司也要承擔(dān)責(zé)任。

（3）倉儲過程。由于倉庫損壞、進(jìn)水、通風(fēng)不良、沒有定期整理和維護(hù)等過失，都可能使物流公司對客戶承擔(dān)責(zé)任。

（4）流通加工、包裝配送過程。此過程中發(fā)生的財產(chǎn)損失或人身傷亡，物流公司要承擔(dān)責(zé)任。

（5）信息服務(wù)過程。由于信息錯誤或者延誤，造成貨物發(fā)貨、配送、運輸?shù)瘸霈F(xiàn)差錯的，物流公司便可能會承擔(dān)責(zé)任。

（6）從責(zé)任的對象來看，物流責(zé)任保險既包括對客戶（即物流合同相對方）的法律責(zé)任，也包括對第三方的法律責(zé)任。例如，物流公司由于失誤造成貨物的毀損丟失或者錯發(fā)錯運、錯誤交貨的，屬于對客戶的法律責(zé)任；而物流公司在運輸過程中造成他人的財產(chǎn)損害或人身傷亡的，則屬于對第三人的損害賠償責(zé)任。狹義上的物流責(zé)任險僅指對第三人的損害賠償責(zé)任的保險。

二、物流責(zé)任保險的現(xiàn)狀及其存在問題

2.1我國目前物流責(zé)任保險的現(xiàn)狀

與物流業(yè)的快速發(fā)展相比，我國的物流保險尤其是物流責(zé)任保險要滯后得多。由于缺乏統(tǒng)一的保險險種，物流企業(yè)和客戶只能在各個物流環(huán)節(jié)里面分別投保責(zé)任險，致使有的環(huán)節(jié)重復(fù)投保，而有的環(huán)節(jié)則得不到保險的保障。這一境況在2004年得到了明顯的改善。

2004年，中國人民保險公司正式推出了“物流責(zé)任保險”條款。“物流責(zé)任保險”是指被保險人在經(jīng)營物流業(yè)務(wù)過程中，對由于列明原因造成的物流貨物損失，依法應(yīng)由被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任的，由保險人根據(jù)保險合同的約定負(fù)責(zé)賠償。除物流責(zé)任基本險外，還有“附加盜竊責(zé)任保險”、“附加提貨不著責(zé)任保險”、“附加冷藏貨物責(zé)任保險”、“附加錯發(fā)錯運費用損失保險”、“附加流通加工、包裝責(zé)任保險”以及“附加危險貨物第三者責(zé)任保險”等附加險供物流企業(yè)選擇投保。

上述物流責(zé)任基本險及附加險的出現(xiàn)，為廣大物流企業(yè)通過保險方式分散、轉(zhuǎn)嫁責(zé)任風(fēng)險創(chuàng)造了條件。上述條款具有以下積極意義：首先，它填補(bǔ)了我國物流企業(yè)綜合責(zé)任保險的空白；其次，它覆蓋了物流服務(wù)的各個環(huán)節(jié)，初步滿足了我國物流企業(yè)的基本責(zé)任保險需求；第三，它簡化了物流企業(yè)投保責(zé)任保險的手續(xù)，節(jié)約了保險費用，減少了索賠理賠的環(huán)節(jié)和成本；最后，它豐富了保險產(chǎn)品品種，有利于我國物流保險市場的開拓和發(fā)展。

2.2我國目前物流責(zé)任保險發(fā)展中存在的問題

雖然物流責(zé)任保險條款的推出為我國物流責(zé)任保險的發(fā)展邁出了堅實的一步，但是物流責(zé)任保險市場并沒有因此突飛猛進(jìn)。造成這一問題的原因是多方面的，例如整個市場環(huán)境的影響，物流企業(yè)認(rèn)識不足等，但是“物流責(zé)任保險”條款存在著許多顯而易見的缺陷卻是其中最重要的原因。

首先，相對于物流企業(yè)的責(zé)任風(fēng)險而言，物流責(zé)任保險條款的范圍顯得過小，不能充分滿足市場需求。根據(jù)該保險條款，物流責(zé)任保險只承保物流企業(yè)提供運輸、儲存、裝卸、搬運、配送服務(wù)過程中造成物流貨物損失的五種情形，提供包裝、流通加工、信息處理服務(wù)過程中造成的貨物損失只有在投保相應(yīng)附加險種的情況下才予以承保；除了可以附加投保“危險貨物第三者責(zé)任險”外，物流服務(wù)過程中給第三者造成的人身傷亡或其他財產(chǎn)損失也不屬于保險的范圍。此外，該條款還對發(fā)生在我國境外的財產(chǎn)或費用損失不負(fù)責(zé)賠償，這更無法滿足物流企業(yè)開拓國際市場的需要。

其次，保費的計算不夠科學(xué)合理。物流責(zé)任保險條款并沒有依照責(zé)任保險的傳統(tǒng)做法，按照保險風(fēng)險的類型與范圍、保險人的累計賠償限額和單次事故賠償限額等來確定保險費用，而是按照被保險人的營業(yè)收入來計收保費。一方面，這種方法不符合責(zé)任保險的通常做法，因為物流企業(yè)的收入與其責(zé)任風(fēng)險之間并沒有必然的聯(lián)系；另一方面，這種方式也會阻礙物流企業(yè)的投保，因為越是大的、經(jīng)營得好的物流企業(yè)，其保費就越高，而不管其風(fēng)險控制的好壞。這種不合理的收費方式使得保險費用過于高昂，增加了物流企業(yè)的成本，在一定程度上影響了該險種的推廣。

三、物流責(zé)任保險發(fā)展與完善的幾點建議

3.1物流企業(yè)方面

物流企業(yè)必須端正思想、認(rèn)清形勢，認(rèn)識到物流責(zé)任保險的重要性。物流責(zé)任保險不僅能夠轉(zhuǎn)移、分散物流企業(yè)的責(zé)任風(fēng)險，減少虧損、增加盈利，還能夠通過保險公司的介入，增強(qiáng)企業(yè)風(fēng)險分散、控制的理念和能力，從而從源頭上減少自己的責(zé)任風(fēng)險和支出，從而形成良好的經(jīng)營和運行模式。

此外，各級物流主管部門、物流企業(yè)自治組織等也要加強(qiáng)對物流企業(yè)的指導(dǎo)協(xié)調(diào)工作，通過傳授知識、交流經(jīng)驗、業(yè)務(wù)培訓(xùn)等手段，指導(dǎo)物流企業(yè)根據(jù)自己的實際情況投保適合的保險險種，在遭受保險事故時，指導(dǎo)物流企業(yè)正確索賠，以減少損失，同時獲得應(yīng)有的賠償。

3.2保險公司方面

首先，保險公司應(yīng)當(dāng)加大對物流責(zé)任保險的推廣宣傳工作。許多物流企業(yè)對物流責(zé)任保險知之甚少，甚至許多人根本不知道有物流責(zé)任保險這一回事。因此，擴(kuò)大對物流企業(yè)的宣傳與交流是物流責(zé)任保險市場發(fā)展的重要前提條件。

其次，保險公司應(yīng)適當(dāng)擴(kuò)大物流責(zé)任保險的承保范圍，以滿足市場需求。目前的物流責(zé)任保險覆蓋面較小，難以滿足物流企業(yè)風(fēng)險防范的需求。所以保險公司應(yīng)審時度勢，認(rèn)真研究現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)的流程，適當(dāng)擴(kuò)大物流責(zé)任保險的承保范圍。

最后，保險公司應(yīng)合理確定物流責(zé)任保險的費率。物流責(zé)任保險費率的制訂，應(yīng)根據(jù)保險業(yè)務(wù)的風(fēng)險大小及損失率的高低來確定。這應(yīng)當(dāng)包括：①發(fā)生意外損害賠償責(zé)任可能性的大小，這是制訂物流責(zé)任保險費率的基礎(chǔ)；②現(xiàn)行法律制度對損害賠償范圍及數(shù)額的規(guī)定，法律規(guī)定的范圍越寬、數(shù)額越高，表明風(fēng)險愈大，費率也應(yīng)愈高，反之亦然；③保險公司賠償責(zé)任限額的高低，賠償責(zé)任限額與免賠額的高低對物流責(zé)任保險的費率有客觀影響；④第三方物流企業(yè)的信用和風(fēng)險等級，針對物流企業(yè)的不同信用等級，其發(fā)生風(fēng)險和賠付的幾率等可以設(shè)定不同的保險費率。

3.3法制完善方面

物流責(zé)任保險的發(fā)展離不開法律的支持，當(dāng)前我國調(diào)整物流責(zé)任保險方面的立法主要有：

（1）《保險法》：物流責(zé)任保險合同作為保險合同的一種，首先應(yīng)該受到《保險法》的調(diào)整和規(guī)范，《保險法》第50~51條對責(zé)任保險作了專門規(guī)定，這正是物流責(zé)任保險以及其他責(zé)任保險得以承認(rèn)和發(fā)展的堅實基礎(chǔ)；

（2）《海商法》及其他運輸法規(guī)：《海商法》是調(diào)整海上保險關(guān)系的重要法律文件，海上運輸責(zé)任保險應(yīng)該首先適用《海商法》的規(guī)定，《海商法》沒有規(guī)定的則適用《保險法》的規(guī)定。除《海商法》外，《鐵路法》、《民用航空法》等也是開展物流責(zé)任保險的重要依據(jù)。此外，《海事訴訟特別程序法》也是海事法院審理海上運輸責(zé)任保險案件的重要程序法。

（3）《民法通則》與《合同法》：《民法通則》是調(diào)整平等主體間民事關(guān)系的重要法律，物流責(zé)任保險關(guān)系作為民事關(guān)系的一種，應(yīng)該受到該法的規(guī)范；此外，物流企業(yè)與客戶之間是一種物流服務(wù)合同關(guān)系，物流企業(yè)與保險公司之間是一種保險合同關(guān)系，《合同法》的規(guī)定同樣適用于物流服務(wù)合同和物流責(zé)任保險合同。

綜上可見，我國已初步形成了物流責(zé)任保險的法制環(huán)境，但到目前為止我國還沒有一部專門的、統(tǒng)一的物流法或物流保險法。而且現(xiàn)行物流責(zé)任保險立法還存在許多問題，例如現(xiàn)行法律的規(guī)定過于籠統(tǒng)，不能滿足物流保險活動的需要；物流保險法律法規(guī)的發(fā)展參差不齊，阻礙了物流保險活動的開展等。所以，目前的物流責(zé)任保險法律制度已不能適應(yīng)現(xiàn)代物流發(fā)展的需要，需要進(jìn)一步完善。

關(guān)于我國物流責(zé)任保險的立法完善，在理論上有以下幾種可能性：首先，制定一部單獨的物流責(zé)任保險法規(guī)；其次，制定一部單獨的物流保險法規(guī)，在其中規(guī)定物流責(zé)任保險的內(nèi)容；最后，制定一部單獨的物流法，并在物流法中明確規(guī)定物流保險以及物流責(zé)任保險的有關(guān)問題。筆者贊同最后一種觀點，其理由如下：首先，我國已有一部《保險法》，物流保險及物流責(zé)任保險雖然有其特殊性，但在基本原則和具體制度規(guī)則方面與其他保險沒有實質(zhì)區(qū)別，所以沒有必要制定單獨的物流保險法規(guī)；其次，物流責(zé)任保險是以物流為基礎(chǔ)的，在物流法中規(guī)定物流保險以及物流責(zé)任保險的相關(guān)法律問題，更有利于兩者的協(xié)調(diào)。所以我國應(yīng)在制定物流法的同時，解決物流責(zé)任保險法的完善問題。

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篇13

1我國農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律制度的現(xiàn)狀

2002年通過的《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》，使我國清潔生產(chǎn)工作有了法律依據(jù)，在這之前，我國在農(nóng)業(yè)法律制度建設(shè)上沒有直接提到“清潔生產(chǎn)”．也沒有專門的農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法規(guī)．農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的思想只是分散在一些法律法規(guī)中。

1．1相關(guān)法律規(guī)定

1989年頒布的《環(huán)境保護(hù)法》第20條規(guī)定：“各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對農(nóng)業(yè)環(huán)境的保護(hù)……推廣植物病蟲害的綜合防治．合理使用化肥、農(nóng)藥及植物生長激素。”2002年修訂的《農(nóng)業(yè)法》第八章《農(nóng)業(yè)資源與農(nóng)業(yè)環(huán)境保護(hù)》，對農(nóng)業(yè)投入品的合理使用、農(nóng)作物秸稈和畜禽糞便、農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物的安全管理作了一般性的要求。2003年1月1日開始實施的《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》第l1條規(guī)定：“……環(huán)境保護(hù)、農(nóng)業(yè)、建設(shè)等有關(guān)行政主管部門組織編制有關(guān)行業(yè)或者地區(qū)的清潔生產(chǎn)指南和技術(shù)手冊，指導(dǎo)實施清潔生產(chǎn)”：第22條規(guī)定：“農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)科學(xué)地使用化肥、農(nóng)藥、農(nóng)用薄膜和飼料添加劑，改進(jìn)種植和養(yǎng)殖技術(shù)，實現(xiàn)農(nóng)產(chǎn)品的優(yōu)質(zhì)、無害和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)廢物的資源化，防止農(nóng)業(yè)環(huán)境污染。禁止將有毒、有害廢物用作肥料或用于造田。”這是我國第一次以法律形式對農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)作出明確規(guī)范。

1．2相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章規(guī)定

2000年農(nóng)業(yè)部的《肥料登記管理辦法》第4條規(guī)定，國家鼓勵研制、生產(chǎn)和使用安全、高效、經(jīng)濟(jì)的肥料產(chǎn)品：第l3條規(guī)定對不符合國家有關(guān)安全、衛(wèi)生、環(huán)保等國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)要求的肥料產(chǎn)品，登記申請不予受理。2001年修訂的《農(nóng)藥管理條例》第27條對安全使用農(nóng)藥、防止污染農(nóng)副產(chǎn)品作了規(guī)定，同時第38條對銷售農(nóng)藥殘留量超標(biāo)的農(nóng)副產(chǎn)品作了禁止性規(guī)定。2001年國家環(huán)保總局制定了《畜禽養(yǎng)殖污染防治管理辦法》，目的就是防止畜禽養(yǎng)殖過程中對環(huán)境造成的污染。2002年農(nóng)業(yè)部和國家質(zhì)監(jiān)總局聯(lián)合的《無公害農(nóng)產(chǎn)品管理辦法》及1993年的《綠色食品標(biāo)志管理辦法》，專門對農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量建設(shè)提出了明確要求。

1．3相關(guān)地方性法規(guī)

2002年福建省頒布《農(nóng)業(yè)生態(tài)環(huán)境保護(hù)條例》，該條例對農(nóng)藥、化肥、薄膜合理使用、農(nóng)作物秸稈、畜禽糞便等農(nóng)業(yè)廢棄物的綜合利用均有所涉及，還涉及農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量建設(shè)，農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全的監(jiān)督管理，防范農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物對人類和生態(tài)環(huán)境構(gòu)成的危險或者潛在風(fēng)險。此外，該條例第19條還規(guī)定農(nóng)村生產(chǎn)、生活垃圾應(yīng)當(dāng)定點堆放。地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)鼓勵利用生物和工程技術(shù)對農(nóng)村生產(chǎn)、生活垃圾進(jìn)行無害化、減量化和資源化處理。

2我國農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律制度存在的問題

通過以上對有關(guān)農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律法規(guī)的梳理．可以看出，近年來我國在農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)立法上已有一定進(jìn)展，但還難以真正將清潔生產(chǎn)的要求貫徹到農(nóng)業(yè)生產(chǎn)之中，清潔生產(chǎn)還難以成為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的一項基本制度。

2，1農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)理念未得到完整體現(xiàn)

農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的一些要求只在部分農(nóng)業(yè)法律條文中有所體現(xiàn)，不夠完整全面，清潔生產(chǎn)的思想理念也未能全面反映到立法當(dāng)中．導(dǎo)致思想認(rèn)識、工作重點及管理體制上存在不足。首先，農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)不是單純的環(huán)保措施，而是融環(huán)境保護(hù)于生產(chǎn)建設(shè)之中，兼顧了經(jīng)濟(jì)效益和環(huán)境效益的生產(chǎn)模式，追求的是經(jīng)濟(jì)效益最大化和對人類與環(huán)境危害最小化；其次．農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)不是僅僅指清潔的產(chǎn)出，生產(chǎn)無公害農(nóng)產(chǎn)品、綠色和有機(jī)食品，只解決農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全問題，而且還須解決農(nóng)業(yè)自身產(chǎn)生的污染及資源的浪費，即清潔的投入和清潔的生產(chǎn)過程；最后，實踐中對清潔生產(chǎn)的領(lǐng)導(dǎo)力度不夠，由于立法方面存在不足，《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》出臺至今，全國還沒有建立起強(qiáng)有力的包括農(nóng)業(yè)、服務(wù)業(yè)在內(nèi)的協(xié)調(diào)清潔生產(chǎn)的組織管理體系，使清潔生產(chǎn)仍游離于主要經(jīng)濟(jì)活動之外。基本沒有改變生產(chǎn)建設(shè)與環(huán)境保護(hù)相分離的局面[21。

2．2有關(guān)農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的法律法規(guī)不完善。缺乏可操作性

首先，農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的要求，在現(xiàn)有立法中僅僅只是附帶性的規(guī)定，多只根據(jù)需要，在立法中增加一些條文。同樣的內(nèi)容在相同或不同位階的法律規(guī)范中多次出現(xiàn)，創(chuàng)新的內(nèi)容不多，可操作性的措施很少。而且，從整個農(nóng)業(yè)立法內(nèi)容和政府的工作重點來看．清潔的投入、清潔的生產(chǎn)過程還沒有引起普遍重視。現(xiàn)在對農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全建設(shè)的重視程度越來越高．對生產(chǎn)過程造成的環(huán)境污染問題卻關(guān)注不多。實際上。許多地方尤其是工業(yè)不發(fā)達(dá)地區(qū)農(nóng)產(chǎn)品受污染的罪魁禍?zhǔn)撞皇枪I(yè)“三廢”。而恰恰是生產(chǎn)中使用的農(nóng)用化學(xué)品。不重視清潔的投入、清潔的生產(chǎn)過程，很難保證有清潔的產(chǎn)出，生產(chǎn)出優(yōu)質(zhì)安全的農(nóng)產(chǎn)品。

其次．實行農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)會導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營者成本增加，只有通過采取措施，將其轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)經(jīng)營者的自覺行動，清潔生產(chǎn)目標(biāo)才能得以順利實現(xiàn)。從農(nóng)業(yè)現(xiàn)行立法情況看．與清潔生產(chǎn)相關(guān)的法律規(guī)定原則性較強(qiáng)，主要以引導(dǎo)、鼓勵和支持性的法律規(guī)范為主要內(nèi)容，直接行政控制和制裁性規(guī)范條文很少。《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》也是一部鼓勵性特征極為明顯的法律，強(qiáng)制性、處罰性規(guī)范的缺失，使得生產(chǎn)經(jīng)營者很難自覺將清潔生產(chǎn)的技術(shù)措施主動應(yīng)用到生產(chǎn)過程之中。

2．3缺乏推動農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)激勵機(jī)制

首先．現(xiàn)階段我國對清潔生產(chǎn)的建設(shè)、改造項目的資金保證．以法規(guī)性的規(guī)定、政策性的鼓勵和原則性的文件為多．清潔生產(chǎn)保證資金來源匱乏、渠道不暢、優(yōu)惠不明顯．農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者自身難以解決。因此，需要政府出臺相關(guān)資金支持的政策和法規(guī)。

其次，現(xiàn)行的自然資源、水電、農(nóng)藥、化肥等定價過低．在一定程度上抑制了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)過程中廢物最少化的動力。而且，由于受到現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)技術(shù)的限制，推行清潔生產(chǎn)可能會增加生產(chǎn)成本、減少農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的利潤，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的積極性就會降低。其根本原因是缺乏對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營推行清潔生產(chǎn)的激勵機(jī)制．加之很多農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者對實施清潔生產(chǎn)的意義缺乏深刻的認(rèn)識，獲取清潔生產(chǎn)信息的渠道不暢．缺乏技術(shù)力量和管理力量，致使農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)推行不力。

2．4缺乏推動農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的社會合力機(jī)制

農(nóng)業(yè)是整個國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)．農(nóng)業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r直接影響到整個國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的穩(wěn)定。因此，農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的實行，離不開政府、社會和公眾多層次、全方位的推動。這其中，既有政府部門的法律措施，也有公眾的積極參與。然而，由于教育、宣傳境意識、環(huán)保組織等多種因素的影響，限制了從社會角度推進(jìn)清潔生產(chǎn)的能力建設(shè)，多階層、多行業(yè)推動清潔生產(chǎn)的機(jī)制在我國尚未形成，主要表現(xiàn)為環(huán)境教育培訓(xùn)不足，宣傳力度不夠，群眾環(huán)境意識不高，有關(guān)環(huán)境的社會團(tuán)體發(fā)展不足等。

3完善農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律制度的建議

3-1切實落實農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的理念

農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)是指既可滿足農(nóng)業(yè)生產(chǎn)需要，又可合理利用資源并保護(hù)環(huán)境的實用農(nóng)業(yè)生產(chǎn)技術(shù)和措施。其實質(zhì)是在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的全過程中，通過生產(chǎn)和使用對環(huán)境友好的“綠色”農(nóng)用品(如綠色化肥、綠色農(nóng)藥、綠色地膜等)，改善農(nóng)業(yè)生產(chǎn)技術(shù)。減少農(nóng)業(yè)污染物的產(chǎn)生，減少農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和產(chǎn)品使用、服務(wù)過程對環(huán)境和人類的風(fēng)險。

3．1．1明晰理念農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)貫穿兩個全過程控制：(1)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的全過程控制，即從整地、播種、育苗、撫育、收獲的全過程，采取必要的措施，預(yù)防污染的發(fā)生；(2)農(nóng)產(chǎn)品的生命周期全過程控制，即從種子、幼苗、壯苗、果實、農(nóng)產(chǎn)品的食用與加工各環(huán)節(jié)采取必要措施，實現(xiàn)污染預(yù)防和控制。

農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)包括三方面內(nèi)容：(1)清潔的投入，指清潔的原料、農(nóng)用設(shè)備和能源的投入，特別是清潔的能源(包括能源的清潔利用、節(jié)能技術(shù)和能源利用效率)：(2)清潔的產(chǎn)出，主要指清潔的農(nóng)產(chǎn)品，在食用和加工過程中不致危害人體健康和生態(tài)環(huán)境；(3)清潔的生產(chǎn)過程。采用清潔的生產(chǎn)程序、技術(shù)與管理，盡量少用(或不用)化學(xué)農(nóng)用品，確保農(nóng)產(chǎn)品具有科學(xué)的營養(yǎng)價值及無毒、無害。

農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)追求的兩個目標(biāo)：(1)通過資源的綜合利用、短缺資源的代用、二次能源利用、資源的循環(huán)利用等節(jié)能降耗和節(jié)流開源措施，實現(xiàn)農(nóng)用資源的合理利用，延緩資源的枯竭，實現(xiàn)農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展；(2)減少農(nóng)業(yè)污染的產(chǎn)生、遷移、轉(zhuǎn)化與排放，提高農(nóng)產(chǎn)品在生產(chǎn)過程和消費過程中與環(huán)境的相容程度，降低整個農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動給人類和環(huán)境帶來的風(fēng)險。

3．1．2落實理念首先．要豐富和提升農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)這種創(chuàng)新性思想，從整體預(yù)防的環(huán)境戰(zhàn)略高度，將農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)納入國民經(jīng)濟(jì)計劃之中，從源頭推動農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)。其次，應(yīng)將立法作為推行農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的基礎(chǔ)和重要手段．將農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的理念切實落實到農(nóng)業(yè)立法當(dāng)中．使我國農(nóng)業(yè)法律體系同時也是一套反映清潔生產(chǎn)的法律體系，使農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的實施真正納入法制軌道。再者，要把清潔生產(chǎn)作為提高農(nóng)業(yè)整體形象、增強(qiáng)農(nóng)產(chǎn)品競爭力的重要措施來對待．從而把污染預(yù)防及治理貫穿于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)全過程嘲

3．2完善農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律法規(guī)

首先，根據(jù)《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》，著手制定農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的專項法律法規(guī)。必須盡快完善以農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)為核心的相關(guān)的產(chǎn)業(yè)鼓勵政策、風(fēng)險分擔(dān)政策、財政扶持政策、金融扶持政策、稅收優(yōu)惠政策等，將政策法規(guī)作為推行農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)的基礎(chǔ)和重要手段，并盡快建立相關(guān)清潔生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)和評價指標(biāo)體系，為農(nóng)業(yè)清浩生產(chǎn)的快速發(fā)展提供政策指導(dǎo)和技術(shù)支撐此外，各級政府和相關(guān)行政主管部門還應(yīng)從農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的特點出發(fā)．根據(jù)各自的職責(zé)，嚴(yán)格按照《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》等法律法規(guī)的要求和規(guī)定，積極主動地開展清潔生產(chǎn)推行計劃和促進(jìn)工作。通過各項政策法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)體系的完善．為清潔生產(chǎn)在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域的更好應(yīng)用提供一個良好的政策環(huán)境

其次，應(yīng)由國務(wù)院組織制定并頒布有關(guān)管理條例和實施細(xì)則，由國務(wù)院有關(guān)部門為加強(qiáng)清潔生產(chǎn)工作頒布有關(guān)實施辦法和管理規(guī)定．以此增強(qiáng)農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)法律法規(guī)的可操作性。清潔生產(chǎn)立法對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者要求分為一般性要求、自愿性規(guī)定和強(qiáng)制性要求等3種類型。一般性要求是指導(dǎo)性的．不附帶法律責(zé)任，要求農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者優(yōu)先考慮采用清潔生產(chǎn)措施．主動采用與國際接軌的生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)和產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。自愿性的規(guī)定主要是鼓勵農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者自愿采取行動實施清潔生產(chǎn)強(qiáng)制性的要求規(guī)定農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者必須履行的義務(wù)，包括不得使剛對環(huán)境有害的高毒、高殘留投入品，不得生產(chǎn)加對人畜有危害的農(nóng)產(chǎn)品，不得焚燒農(nóng)作物秸稈，必須及時對養(yǎng)殖場畜禽糞便進(jìn)行無害化處理．生產(chǎn)農(nóng)產(chǎn)品的產(chǎn)地環(huán)境必須符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)等

3．3建立農(nóng)業(yè)清潔生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)激勵機(jī)制