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由于我國原來實行的是，它在一定時期對農村生產力的提高起到了積極作用，但其自身的缺陷如經營規模小、土地條塊分割等，農業難以形成規模經濟，與國際競爭漸漸處于不利地位。因此，農村土地流轉成為現代農業發展的必然。同時，隨著我國經濟的發展與農村經濟及個體企業的增多，農民不再專業務農，一些農村勞動力開始轉向其他產業，農村的產業、就業結構發生了改變，而非農業的收入與農業相比是比較客觀的，因此土地流轉使無力或無心經營土地的農民可以轉出土地。此外，目前的三農問題亟待解決，土地流轉可以促進農民增收，為三農問題的解決創造了良好的條件。因此，農村土地流轉是大勢所趨。但在土地流轉中也出現了一些對農民權益侵害的情況，具體有以下幾方面：

（一）操作不健全侵害了農民利益

目前的土地流轉的操作還很不規范，個別干部自以為是，認為自己是土地所有者的代表，濫用行政權力，強行流轉，或私下與承租者達成交易，對農民的土地承包權造成了很大的損害。且在手續上沒有正式規范的合同，僅以口頭協議或承諾，對往后的糾紛埋下了隱患。

（二）擅改土地的農業用途農民合法權益無保障

一些干部為了招商引資，在沒有得到農戶同意的情況下擅自與投資者簽訂土地包租合同。有的濫用權力，隨意變更承包合同，把農民的土地強行收回轉讓與出租，且租金非常低廉。而一些投資者在受到損失時會拖欠農民費用或消失，農民無法得到應有的利益，此外由于租賃土地的期限較長，投資者有的建造了固定建筑物，徹底改變了土地的用途農民的長遠利益得不到保障，這些都使農民的合法權益受到了極大的侵害。

（三）政府行政干預侵害農民利益

目前我國各地的土地流轉正在興起，呈現快速增長的勢頭，這是農村經濟發展的結果。但土地流轉可能會使某些人得到一些利益，個別基層干部有時會議行政手段干預。據相關調查顯示，政府干預的土地流轉占到了四成之多，而有村級組織干預的近六成。這原本該由農戶自主、自由的，但基層的行政干預剝奪了農戶應有的權益，使農民的合法權益經濟利益受到極大侵害。

二、農民權益受侵害的原因

（一）土地產權不明

我國的土地產權制度還很不完善，存在著缺陷。一個健全的產權應由所有權、使用權、收益權和處置權組成，但我國農村的土地集體所有，農民只有使用權。但對土地的主題、農戶使用權的保護等相關問題沒有做出明確規定。這就使基層政府濫用行政手段提供了可乘之機，理論及法律的難點與缺陷為鄉鎮政府、村級干部的侵權提供了便利，鄉、鎮、村基層組織常常以土地所有權者的身份自居，做出土地流轉的決策，而不考慮、尊重農民的意志，無視農民的合法利益，而實踐中農戶亦無力抗拒各級所謂的土地所有者對土地流轉中收益權的恣意分享。這些都損害了農戶的合理權益。

（二）相關法律法規未建立完善

目前，我國對土地流轉的相關法律法規尚未建立完善，對流轉的范圍、條件、主體、收益分配等都沒有明確的規定，這很大程度上對土地流轉的健康發展產生了障礙，且成為農民權益受侵害的原因之一。由于法律法規的缺失，使得個別基層干部，大鉆法律漏洞，以土地流轉為名，中飽私囊，大大侵害了農戶合法權益。也使土地流轉處在價格不確定、效率不高的怪圈中，對土地流轉的正常運行帶來了障礙。

（三）政府職能未轉變

由于受原來計劃經濟時代的影響，政府職能還未完全轉變，但在目前的市場經濟下，這種情況已不能適應經濟的發展。此時，政府主要是為經濟發展創造良好的條件，在一定情況下進行調控。但在農村土地流轉中，政府沒有發揮其應有的作用，對該管什么，不該管什么沒有明確的定位，造成行政混亂。也為一些基層干部、投資者謀取私利、非法轉讓、擅變土地用途創造了條件。

三、對農民權益保障的對策

農村土地流轉是農村經濟發展的產物，是為了農戶更好地生活。面對土地流轉中的問題，今后的土地流轉要堅持自愿、效率及公平的原則，對農民的合法權益要保障，為了保障農民的合法權益，使得土地流轉健康發展，今后要做好以下幾個方面的工作：

（一）健全相關法律法規及土地政策

今后要對相關土地政策及法律法規進行建立完善，并對承包權進行明確規定，農民在承包期內的土地權益不會因其是否主要從事農業而改變動放棄的除外，任何單位或個人都不得以任何手段讓農戶失去承包土地。土地政策中也要對農戶的土地權利進行規定，使農民擁有占有、使用、收益與處分的權利，這將是土地政策繼法律法規在不斷完善中需要解決的重要方面。

（二）完善土地流轉市場

由于目前土地流轉中沒有統一規范的組織及協調機構，土地流轉效率低下、秩序混亂，因此要建立土地資源優化、低成本高效益、規范化的流轉市場來解決。這就需要建立土地流轉中介服務組織，讓農戶了解并與之交易，這樣可以使談判等費用得到合理的下降，而中介機構要培育其農戶的信任，把農戶的土地集中并推進農民土地租賃市場。這可以由土地管理部門牽頭，建立如土地流轉委托中心等中介機構，由他們直接負責接受農民委托，并把要求流轉的土地資料存檔，建立土地流轉交易信息網絡，及時登記匯集可流轉土地的數量、價格等，動員相鄰地塊的農戶自愿流轉或調換土地，進而使可供調整的地塊成片化，以提高土地流轉的成功率促進土地市場的完善發育。

（三）政府要做好職能定位

在今后的土地流轉中，政府要找到合適的定位，做好服務工作，改變過去以行政手段進行干預的做法。農戶應是土地流轉的主體，在市場經濟下要遵循自愿的原則，一些地方政府不能，以替農戶流轉或管理為借口去分享地租，損害農戶利益。但這不代表政府就放開，不用做好相關的服務。基層組織在土地流轉中要做好資格審查、資料管理、監督、合同簽證等服務工作，并做好與中介、投資者等的協調以及做好土地長期規劃，為流轉創造條件。

（四）弱化農村土地保障功能

目前土地是農民的最基本的生產要素，還有社會保障的功能。在此功能沒有弱化的條件下，農戶很難愿意放棄承包權，有時候農戶寧可荒廢土地也不放棄，這就對土地的規模經營及農村經濟的發展帶來的阻礙。因此，要改變土地作為農村社會保障的過渡形式，它難以充分盡到保障的功能。所以，今后政府要下氣力在農村建立起養老、醫療等保險保障、最低生活等救濟措施等保障體系來全面保障農戶，使農民可以享有與城市市民一樣地權利及社會經濟發展的帶來的益處。

參考文獻

[1]周慶．農業現代化進程中農村土地流轉經營思考[J]．湖南農業大學學報，2005，(02)

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第1章緒論

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2.用人單位借實習之名使用廉價勞動力。學生在用人單位實習，不屬于勞動關系，因此無須簽訂勞動合同，更無法享受《勞動法》與《勞動合同法》中規定的相關權利。實習的本質是在工作實踐中學習，但一些用人單位在實習過程沒有提供任何的培訓、帶教，卻要求實習生提供與正式員工同樣的勞動；有些用人單位要求實習生遵守嚴苛的工作時間制度，甚至還要加班加點，卻沒有任何補貼；一些實習生已經畢業，用人單位卻以達不到崗位要求為由要求其繼續見習，一旦學生要求轉正就結束實習、見習關系，完全把實習生當成廉價勞動力。

3.部分學校將“實習”作為創收工具。個別民辦高職院校，利用學生假期和畢業實習的時間，與社會上的人力資源開發公司聯合，強行將學生安排到專業不對口、技術含量低甚至沒有技術含量、缺乏勞動力資源的企業去實習，以實習為名，將學生變為廉價勞動力為學校取得經濟利益。2012年9月7日，人民網曝多地學校強迫高職學生到富士康工廠實習，而企業會為這些學生支付200元/人不等的中介費。一些學校甚至規定學生一律不準自己找單位實習，不服從學校推薦實習就不發給畢業證，但事實上學校給學生安排的實習崗位也不過是企業的流水線工作，與學生所學的專業并無聯系，完全達不到實習所要達到的工學結合的目的。

二、產生問題的原因分析

1.相關法律規范的缺失，學生維權無法可依。高職學生的實習活動實際上是學校教學活動的一個延續和擴展，通過實習學校把課堂從學校搬到了企業、工廠，把理論教育變成了技能實踐教學。因此，實習行為本質上是一種學習，而不是勞動法意義上的勞動。由于實習關系不是正式勞動關系，不能直接適用勞動法律法規的規定；目前高職院校學生在實習過程中維權只能根據一般民事侵權法律制度進行救濟，由于針對性不強，導致維權困難。

2.政府相關監管的缺失。一些高職院校學生之所以能夠“被實習”，與政府相關部門的監管缺失不無關系。由于實習生身份特殊，不屬于勞動法范疇內的勞動者，勞動部門將實習行為排除在監管范圍之外。目前只有廣東省出臺了《高等學校學生實習與畢業生就業見習條例》，大部分地方政府和教育部門仍對那些以實習為名，卻行非法用工之實的行為視而不見，對此類行為沒有及時進行調查處理，致使大學生的實習期成為權益保護的盲區。

3.學校對實習期間教學管理不到位。一些高職院校實習教學工作的管理制度不完善，在實習前未對學生做相關培訓和進行安全教育；在實習過程中，沒有建立與實習單位的聯系制度，派駐專門的老師到用人單位全程參與對學生的實習指導監督。特別是學生自己聯系的實習單位多分散且在外地，學校老師只能通過網絡對學生進行遠程指導，無法及時有效地掌握學生的實習情況。

4.學生自身缺乏維權意識。盡管大部分高職院校都開設有法律基礎和就業指導課程，但由于一些學生不重視、不認真學習，導致其缺乏基本的維權常識，不熟悉自身的權益和維權的途徑；一些學生法律意識淡薄，對法律缺乏基本信任，覺得通過法律途徑維權程序復雜，主動放棄了尋求維權的想法。

三、解決對策

1.加強主管部門的監督職責。由于實習學生的身份仍屬于在校大學生，學校對其實習期間的權益保障負有不可推卸的責任，因此，教育行政部門應該對學校內部實習管理制度實行監管。同時，實習學生在企業進行實習，參與企業的生產勞動，企業對其實習期間的勞動衛生安全負有保障責任，并不得侵犯其在實習期間的其他合法權益，負責勞動監察的勞動行政部門應當對企業實行監管。

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一、失地農民的概念及特點

（一）失地農民的歷史沿革

上世紀90年代以來，每年300萬農民為失地農民，現累計失地農民4000—5000萬，其中完全沒地沒工作至少1000萬以上，占20%，46%失地農民失地后生活水平下降，部分失地農民種田無地，就業無崗，保障無份，創業無錢，他們既有別于農民，又不同于城市居民，成為一個邊緣群體，是隨著改革開放、農村經濟社會全面發展、農村生產力大大提高，農村工業化、城市化、城鄉一體化進程不斷加快，廣大農村進行較大規模的公益事業、企業礦山、公路、橋梁等建設對農民土地進行征收失去土地而逐漸產生的中國社會各階層中的一類特殊人群。

改革開放前，廣大農村生產力水平較低，國家在農村大規模的生產建設較少。土地是農民的命根子，農民基本上被束縛在土地上，靠耕種土地的收益來維持他們的基本生活。改革開放后隨著農村社會經濟的全面發展，農村工業化、城市化、城鄉一體化進程加快，農民這一中國最大社會階層各個方面發生了歷史性的變化。

1.土地已經不再是農民的命根子，農民對土地的依存度大大減小。據調查，四川盆周山區農業小縣—北川羌族自治縣，在2008年“5.12”汶川大地震前，全縣人口16萬人，其中農村人口13.8萬人，農村總收入7.2億元，其中農民外出務工總收入1.97億元，占總收入的27.3%。由此可見，農民對土地的依賴大大減小。

2.農民人口比重不斷下降。請看一組數據，1949年中國總人口5.4億，當時農民人口目前沒有查到任何資料，根據推算農民約4.59億，占85%；1978年，全國總人口9.63億，鄉村人口7.9億，占82.8%；1980年，全國總人口9.87億，鄉村人口7.96億，占80.61%；1986年，全國總人口10.75億，鄉村人口8.11億，占75.48%；1990年全國總人口11.4億，鄉村人口8.41億，占73.59%；據2001年第五次人口普查結果，中國總人口12.63億，鄉村人口8.07億，占63.1%；截止2006年底，中國總人口13億，鄉村人口7.37億，占56%。不難看出我國農民人口基數與比重均在逐步下降。農民人口逐漸減少有以下幾方面客觀現實原因：

一是有的農民因征地拆遷變為城市居民。如2007年6月，國務院批準重慶、成都設立全國統籌城鄉綜合配套改革試驗區，設定新特區的目的是為積累城鎮化經驗，加快城市化進程，建設社會主義新農村。

二是因為有的農民變成了新社會階層。改革開放后，不少農民經商、辦企業、進城務工，他們的生活來源已經完全脫離了在農村的土地，雖然他們不少人在農村還有土地，有的甚至仍然是農村戶口，但是他們已經不是真正意義上的農民，變成了新社會階層。

三是因農村城鎮化建設，一些農民土地被依法征收一定數量后，變為失地農民。農村人口不斷減少最根本最直接的原因是農村社會生產力的發展和農村城市化進程的加快。一段時期以來，中央和國務院進一步加大了城鄉一體化的力度，進一步縮小城鄉差別，可以預見，農民人口的比重將隨著社會經濟的發展還會進一步下降。

（二）失地農民的特征

1.因為工業化、城鎮化建設，土地被依法征收，從事著非農業的工作，但是戶口可能是農業戶口；失去耐以生存的土地，但是為城市的發展作出巨大貢獻。

2.失去的土地應該達到一定的數量（人均只有0.3畝及以下）。根據現有法律法規和文件精神，失地農民應為：以農業合作社（村民小組、生產隊）為單位，經核查扣除村民宅基地、農村集體二、三產業建設用地和公共建設用地后，經區國土資源局確權認定人均實有耕地不足0.3畝和農村集體經濟組織土地全部征為國有用地而撤銷建制和尚未撤銷建制并部分辦理或未辦理農轉非人員的農民，即為失地農民。

3.失去的土地不是林地、宅基地、荒山荒坡等廣義上的土地，而專指耕地，因為失去耕地對農民生活影響是無法估量的。

二、失地農民應該享有的權益

一是依法征收土地后應獲得的補償權，土地轉讓價格應由市場來認定，應允許各地提高征地補償標準，在符合土地總規劃和城鎮規劃的基礎上，使失地農民得到較為公平合理的補償，包括土地補償費、安置補償費、青苗補償費等。二是依法享有政府的救濟救助權。政府機構及社會援助機構應提供多方面的援助，為其提供行政救助、法律援助等，確保在合法權益遭受侵害時能及時得到保護和支援。三是依法納入社會保障機制，將失地農民人群納入最低生活保障范圍，同時，農民失地之后就業之前享有一定的生活補助，規定失地農民的失業保險，在批準征地時一次性繳納失業保險費，可享受獲取一定時限的失業保險金、職業介紹和職業培訓服務、相應補貼等權利。四是依法享有醫療保障權，失地農民享有新型農村合作醫療保險等多層次、多形式的醫療保障，能基本解決現階段城鎮化地域的醫療保障問題。五是依法享有養老保障權，建立失地農民社會養老保險體系，科學配置社會養老保險基金，健全由政府、集體、個人意見統籌，由城鎮建設開發方支付的籌集方式。

三、我國土地使用權的法律缺陷

我國以土地所有權的性質劃分使用權的種類，而且為不同性質的土地使用權設定不同的制度和待遇。國有土地使用權、集體土地使用權、土地承包經營權都屬于用益物權，對這三種權利有不同的產生規定、有續期限、流轉制度。對集體土地使用權缺乏法律規定。

1.建設用地使用權的權利存續期限規定不明確，國有土地使用權期限過短。在使用權期限到來時，房屋權利人卻不能再有使用土地的權利，地上房屋面臨被沒收的危險，有期物權與無期物權產生了對抗。國有土地使用權期限屆滿的，根據《城市房地產管理法》第21條規定：“可申請續期”，否則土地使用權由國家無償收回，而《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第40條規定：“土地使用權期滿，土地使用權及其地上建筑物、其他附著物所有權由國家無償取得，土地使用者應當交還土地使用證，并依照規定辦理注銷登記。”這一規定有違民法的公平原則。集體土地使用權一般沒有期限的限制，造成了土地資源的浪費。

2.集體土地使用權禁止流轉。集體土地使用權的主體是集體企事業單位及農村居民。集體土地使用權也是財產權，財產的所有者可依自己的意思自由處分自己的財產，由于集體土地使用權禁止流轉，集體土地使用者并沒有處分集體土地使用權這一財產的自由。法律禁止集體土地使用權的流轉，并沒有禁止地上房屋的流轉。我國法律不允許集體土地使用權的轉移，但又不能限制地上附著物的權利轉移，從而在實際上也限制不了集體土地使用權的轉移，這在城市、農村大融合的今天法律的規定顯然是滯后了。集體土地使用權可以進行自由流轉是不以人的意志為轉移的，而我國有關這方面的規定是很少的，不能適應經濟社會發展的需要。

3.土地承包經營權制度的缺陷。土地承包經營權是用益物權，但是土地承包經營關系又依合同而成立，權利、義務又由合同規定，使這種用益物權又帶有債權的屬性。也是因為如此，法律對農戶行使使用權設立了諸多限制。如《最高人民法院關于審理農業承包合同糾紛案件若干問題的規定》第14條規定：“承包方未經發包方同意轉讓合同、轉包或者互換經營權標的物的，人民法院應認定該轉讓、轉包、互換行為無效；”《土地承包法》第37條規定：“采取轉讓方式流轉的，應當經發包方同意，采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發包方備案”。因此，在對農戶享有的承包經營權進行保護時，不能予以物權屬性的有效保護。在現實生活中，發包方任意處置合同的事件時有發生，發包方的這種行為固然有他歷史上的原因，但是與土地承包經營權的債權表現不無相關，而債權的對抗與排它的效力遠不及物權強。

4.土地使用權的效力范圍不明確。土地使用者對土地的使用目的是從事農業生產或者興建建筑物、構筑物，土地使用權人獲得土地并不是要獲得與土地相關財產的所有權，只是欲從利用土地的行為中獲得收益而已，土地使用權人經依法批準，可為地上空間的利用，亦可為地下空間的利用，如建地下室等。土地使用權人與非土地使用權人如何分享對地下空間的使用權，這是應該解決的問題。

5.土地使用權何時產生不明確，從而導致土地使用權受到侵害時，土地使用權人的利益不能得到很好的保護。《土地管理法》第11條規定：“單位和個人依法使用的國有土地，由縣級以上人民政府登記造冊，核發證書，確認使用權”。對集體土地使用權也使用了“確認”。《土地管理法》第13條規定：“依法登記的土地所有權和使用權受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。”《土地承包法》沒有土地承包經營權何時產生的規定，在實踐上，如果土地使用權人的權利受到他人的侵犯，對于建設用地使用權而言，由于沒有國有土地使用證或者集體土地建設用地使用證來證明權利的存在，法院一般要求當事人轉入土地確權案件由政府確權，或者駁回當事人的起訴。對于土地承包經營權而言，類似的問題也時有出現。因此，必須明確土地使用權何時產生并受法律保護。

四、以法律完善與制度建設為基礎，建立失地農民權益保障機制

（一）從利益補償與權利保障角度維護失地農民土地權益

1.改革農村土地產權制度，通過立法界定產權歸屬和所有權主體。實踐證明，要有效地維護農民的土地權益，關鍵在于明晰土地產權。土地產權改革的基本方向就是實現國有土地與集體土地的權利均衡。集體土地能否和城市土地一樣設立建設用地，能否以集體的意志決定轉讓，是我國土地制度需要進一步研究探索的問題，明確土地所有權，讓農民真正享有土地收益權。

2.引入市場機制，杜絕土地交易中的暗箱操作，一個重要方式就是形成由市場決定土地價格的機制，合理制訂工業用地價格，有必要確定工業用地的最低價格作為底線。在土地出讓方面，實行公開運作的招標、拍賣、掛牌等方式，運用市場機制形成和確定土地價格，使競爭力強的好項目優先獲得土地。只有引入市場機制，農民對土地的所有權、使用權、處置權等財產權才能得到充分的尊重，利益才能得到真正的保護。土地是農村最基本、最重要的生產要素，能否充分發揮土地這種生產要素在市場經濟條件下增加農民收入的作用，是衡量土地產權制度是否合理、是否科學、是否有效的基本標準。

3.健全暢通有效的農民利益表達機制。在充分發揮基層民主的基礎上，讓廣大農民通過合法、正當的途徑和方式，把自己的態度、情緒、想法和意見向社會和政府表達，村民自治亟需通過制度建設來建立和健全，完善農民利益表達機制，不斷拓寬農民政治參與渠道，使農民利益的表達制度化、法制化、有序化。

4.完善社會保障立法和糾紛解決機制，加快建立失地農民社會保障制度和土地制裁制度。為失地農民建立完善的社會保障制度是對失地農民進行保護的根本解決方案，這也是土地征用補償機制的核心所在。隨著工業化和城鎮化進程的不斷加快及農民法律意識的進一步提高，由土地引發的社會矛盾特別是補償問題的爭議會越來越多。批準征地權的只有省或國務院兩級政府，然而這兩級政府目前都沒有設立仲裁機構，即使設立了面對如此眾多的土地糾紛爭議也根本無暇顧及。可以考慮設立專門的土地糾紛仲裁機構，通過正當的司法救助程序維護失地農民的合法權益。

（二）完善農民權益保障的行政途徑

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一、違反安全保障義務的法律責任的性質

對于安全保障義務人違反安全保障義務所要承擔的法律責任的性質，學界有三種觀點：（1）屬于違約責任；（2）屬于侵權責任；（3）屬于違約責任與侵權責任的競合。

本文認為，安全保障義務人違反安全保障義務需要承擔的法律責任的性質，須按照安全保障義務人與相對人的具體關系以及安全保障義務來源的不同具體情況具體分析：

1．在締約過失的情況下，由于安全保障義務人與相對人之間建立了不同于普通人之間的信賴關系，從而使安全保障義務人對相對人存在一定范圍內的安全保障義務，安全保障義務人因為締約上的過失而違反安全保障義務，造成相對人信賴利益的損失，符合締約過失責任的法律特征。但是，由于安全保障義務人與相對人之間并未建立合同關系，故不屬于違約責任。WWW.11665.COm

2．在安全保障義務人違反合同義務，從而導致相對人的人身或財產收到損害的情況下，應該視具體情況分析安全保障義務人承擔法律責任的性質。（1）當安全保障義務合同以給付義務為內容時，分兩種情況：第一，當合同明確約定合同的給付義務為一方通過自己的行為對他方的人身或財產承擔安全保障義務時，如在合同中約定對財產承擔安全保障義務的保管合同以及對人身承擔安全保障義務的警備合同、安保合同等。在此情況下，安全保障義務根據合同約定而成為負有安全保障義務的當事人必須承擔的給付義務，如違反安全保障義務，則由于負有安全保障義務的安全保障義務人違反安全保障義務，其行為僅侵害了相對人的履行利益，并未侵害履行利益之外的固有利益，當事人僅承擔違約責任，而非違約責任與侵權責任的競合。第二，當安全保障義務雖屬于給付義務的內容，但該義務需要實現和保護的是履行利益之外的固有利益時，安全保障義務人的違約責任與侵權責任競合。（2）當安全保障義務為保護性附隨義務時：保護性的附隨義務的旨在于保障合同當事人的固有利益不受侵害。安全保障義務人違反保護性的附隨義務即侵害相對人的固有利益，應該構成侵權。同時，附隨義務亦屬合同義務的范疇，所以違反保護性的附隨義務亦屬違約。因此，理論上講，違反保護性的附隨義務承擔的法律責任應該構成違約責任與侵權責任的競合，相對人可以選擇追究安全保障義務人的違約責任或侵權責任。根據合同法理論，基于違約的損害賠償是以損害的可預見性為基礎的，而在訂立合同時，相對人對違反保護性的附隨義務所造成的損害能夠預見到的內容是難以確定的，因此要求安全保障義務人承擔違約責任在實際操作中存有很大的法律障礙。③但在通常情況下，受害人在要求安全保障義務人承擔侵權責任時往往受到來自舉證責任的阻力，主要原因是因為過錯責任是一般侵權責任的歸責原則，而為保護相對人，安全保障義務人違反安全保障義務承擔侵權責任的歸責原則采過錯推定原則，以便大大降低相對人舉證責任的難度。因此，綜上所述，安全保障義務人違反保護性附隨義務時承擔侵權責任有利于保護相對人。但是，相對人也可選擇安全保障義務人承擔違約責任。

3．當安全保障義務人因違反具有保護第三人效力的合同而承擔的違反安全保障義務的法律責任時，須視情況不同具體分析。安全保障義務人對于合同第三人承擔保護性義務是因為第三人與債權人的特殊關系。當安全保障義務人違反源自于對第三人具有保護效力的合同的安全保障義務時，有兩種不同的情形：一是安全保障義務人的給付行為侵害導第三人的人身或財產利益，從而使相對人的履行利益不能實現，并同時侵害了該特定第三人的利益，此時，安全保障義務人需要對相對人承擔違約責任，而對于特定第三人來說，應承擔侵權責任；二是安全保障義務人違反安全保障義務的行為在侵害第三人同時侵害相對人的固有利益，則對相對人構成加害給付，構成違約行為與侵權行為的競合。

二、違反安全保障義務的法律責任的歸責原則

安全保障義務人違反安全保障義務的情況下應該承擔法律責任的歸責原則主要有以下爭論：（1）采無過錯責任原則；（2）過錯責任原則；（3）過錯推定原則。

本文認為，安全保障義務人因違反安全保障義務所承擔法律責任應根據法律責任的性質的不同適用不同的歸責原則，具體而言，過錯推定原則適用于安全保障義務人承擔侵權責任的情形，嚴格責任適用于安全保障義務人承擔違約責任的情形。

1．在安全保障義務人違反安全保障義務，被追究侵權責任的情況下，安全保障義務人應該承擔過錯推定責任。（1）安全保障義務人因違反安全保障義務而侵害相對人的合法權益時，只有在有過錯的情形下才承擔責任。綜合考慮到保護受害人和社會經濟的平衡，只要求安全保障義務人對有過錯的違反安全保障義務的行為承擔法律責任，會使安全保障義務人可以根據法律規定，合同約定，行業慣例及誠實信用原則預見到自己的合理經營風險，從而加以有效的適度的預防與控制，既維護了相對人的合法權益，又促進了相關行業的健康發展，從而使法律制度平衡社會利益的目的和功能得以有效實現。我國《侵權責任法》也規定安全保障義務人只對有過錯的行為承擔侵權責任。（2）安全保障義務人違反安全保障義務的行為是否存在過錯的舉證責任應分配給安全保障義務人，而非相對人。通常情況下，安全保障義務人與相對人相比處于強勢地位。在違反安全保障義務的情形下，安全保障義務人的過錯程度對一般相對人來承擔舉證責任是有違公平的。

綜上，本文認為對安全保障義務人違反安全保障義務的侵權行為應該采過錯推定原則。但是，適用過錯推定原則應該以法律法規有規定為原則，但是我國現行法律法規并無明確規定。

2．當安全保障義務人違反安全保障義務被追究違約責任時，安全保障義務人應該承擔嚴格責任。有學者提出，對于安全保障義務人違反安全保障義務所應承擔違約責任的情形應該采過錯推定原則，本文認為并不妥當。首先，從《中華人民共和國合同法》第一百零七條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”的規定可以看出，我國嚴格責任原則適用于合同當事人違約承擔違約責任的情況下，所以因違反安全保障義務而致違約應適用此原則；其次，安全保障義務人在沒有法定抗辯事由的情況下，無論其是否有過錯，都應當承擔違約責任。

三、違反安全保障義務的法律責任的類型

當安全保障義務人違反安全保障義務承擔侵權責任時，造成損害的原因的不同，安全保障義務人應承擔的侵權責任也不同，主要有直接責任和補充責任兩種不同的責任形式。

（一）直接責任

我國《侵權責任法》中確立安全保障義務人的直接責任，即損害如果是由于安全保障義務人未盡安全保障義務的行為直接造成的，而非來源于安全保障義務人之外的其它加害人的行為，安全保障義務人應該為自己的侵權行為承擔直接責任。

篇6

一、農民工權益法律保障缺失的表示

城鄉二元模式帶來的推拉效應和傳統戶籍政策的客觀原因，成績了農民工這個特別的全球群體，農民工是我國市面經濟發展的必定產物，是國度完成現代化的基本軌道。農民工是介于農民和工人之間的一度全球特別群體，他們既非純粹的農民又非真正意義上的工人，這就建議了這個群體的無奈和難堪事情。“他們這個群體就像是性命在孤島上，闊別家門又徘徊在城市的門外。”一位全球學家如是說。農民工權益法律保障的缺失，一范疇把農民工不斷推向全球的墻角；另一范疇又加劇了全球相對，增多了全球的動蕩定因素。客觀上，農民工權益缺損引起的違法犯法等全球題目，終極還是要法律往解決，權利機關的不作為終極還是要以其作為的行動往結束，這無疑于作繭自縛。

（一）全球保障政策對農民工的輕視性

全球保障政策是市面經濟的“鞏固器”、經濟運轉的“減震器”和完成全球公平的“調節器”。[1]但是本國目前的全球保障政策存在嚴重不足，缺乏公平性。全球保障政策只涵蓋了國度機關、事業機關和部分集體企業的職工，而個體管理者、私營企業職工和“三資”企業中的農民工并未遭遇到充分的全球保障。固然廣東、北京等少數省市開端實行最低性命保障，但盡大部分農民工仍然被消除在全球保障政策之外。當農民工遭遇工資不能和時足額發放、工傷典當、人格輕視等題目時，全球保障政策缺乏有效的監督機制以和對于有坑農民工權益的部門和匹夫缺乏嚴格的處分機制，往往使農民工連辛苦懇動的“工資”都不能拿到。

（二）法律支援政策滯后

本國自1994年樹立憲律支援政策以來，已經樹立政府法律支援機構2892個，共有法律支援專職職員9798名，10多年來共解答法律咨詢600多萬人次，辦理各類法律支援事例81萬余件，有130余萬人取得了法律支援服務。法律支援已經變化一項保障農民工正當權益、完成公安公平、保護全球鞏固的不可或缺的政策，但因法律支援經費的缺乏，法律支援辯護律師資源的不足，法律支援機構和政府部分的合作機制缺乏有效的監督，大批愿望需要法律支援的農民工權益糾紛和事例不能取得和時的解決。農民工權益被損害以后，由于交不起高額的訴訟費而喪失了國度法律輔助的權利，這對農民工來說是極大的不公平。法律的權威不是靠金錢堆積興起的，而是靠公溫和正義積攢興起的。農民工權益受損而不訴諸于法律，卻被迫選擇自己不甘心的“私了”，這并不是農民工法律意識的淡薄，而是一種埋伏的不同等在作怪。由于他們和雇主之間的不同等位置，迫使其只能接收不同等的原因。

此外，當農民工權益被損害以后，保護全球公平的政府、保護工公民權益的工會、保護婦女權利的婦聯理論上應當是保護農民工權益的剛強后盾，但客觀上來自他們的關心卻竟然看不見。廣東商學院教授謝澤憲、中山大學法學院教授黃巧燕于2003年7體液過問卷調查后覺察，專人農民工權益的機關并不能全心全意地保護農民工的親自好處，從某種水平上說，它但是一度情勢罷了。為何廣東省手外科醫院如此之多、手外科技巧如此繁榮，究其原因，是手指工傷事故太多。每年都有上萬只手指手術，每一次手術耗費數萬元，這是一度很大的好處市面。農民工工傷以后的典當、性命、就業、子女文化、父母收養等一連串題目都值得我們認真思考，這不斷僅是一度法律題目，更是一度全球題目。農民工工傷以后不但背負宏大的經濟義務，并且負載更加沉重的實質壓力，由于他們有見不得人的一面。謝澤憲教授痛心疾首地指出，“這不是他們的丑，是全球的聲譽。”[2]法律把沒有解決的題目扔給全球，是對全球的不尊重，更是對法律自身權威性的蹂躪。法律支援是農民工正義維權的全球下線，假如都沒有了，那樣農民工除非任人宰割。正義成了一扇假想的門，法律把農民工拒之門外，同時也把自己關在了門內。

（三）農民工政治權益被剝奪

農民工處于全球層次體專業的底層，由于受文化水平、身份位置、財產占領等的限制，其政治參和機會往往很少甚或被剝奪，這樣使得農民工對政治性命的反應力較低甚或沒有。政治性命的貨物是法律，而法律則是權勢政府對全球公共價值的強迫性和權威性分派。國勢群體在法律的制定中具有極其重要的反應力，他們超出自己的反應力或其他行動，使法律的制定有有利自己的好處欲求，或者至少不反應自己的既得好處。農民職業為弱勢群體，因其特別的全球身份而無法參和法律規矩的制定，不能使自己的志氣體現在法律中，故此，自己的權利被疏忽、剝奪是“情理之中”的事情。法律對國勢群體的通知就是對弱勢群體的欺負，這在特定水平上折光降生界權利分派不同等的“潛規矩”。同時，農民工政治參和權利被疏忽、剝奪殃和其他范疇，諸如子女受文化、就業、培訓、休息、安全保障等權利都得缺席有效和有恒的保障。

“一度全球假如不能充分關注保障題目，特別是全球脆弱成員的保障題目，很可能性要接收損壞性順利結果的磨難。”[3]農民工權益法律保障虛置的表示，使其不斷被逼向“違法犯法”的邊緣。2000年震動全國的湖南張君案就是一度明證，這不能不引起全球的高度器重。

二、農民工權益法律保障缺失的深層原因

農民工是市面經濟的產物，是歷史和現實的反常兒，其特別的全球身份和位置建議了遭遇多劫的性命軌道。因此，農民工權益法律保障缺失的深層原因變化全球亟待探究的重大考題。

（一）以戶籍治理為關鍵的城鄉二元模式的歷史原因

農民工是在我國特定環境下發生的，是和特定的歷史時代相聯專業。在打算經濟時代，國度履行嚴格的收進分派政策和戶籍治理政策，這兩者客觀上形成了本國城鄉二元化全球分別的模式，限制了農民向城市的活動。只管這種二元模式在打算經濟時代為全球的鞏固和發展做成了宏大的功勞，顯示了特定的優勝性。但是隨著改造開花的不斷深進，這種二元模式的弊病愈加凸現，在特定水平上制約著市面經濟的步伐。二元化的戶籍治理政策制約著人數的廣泛活動，特別是經濟退步鄉村的農民向經濟繁榮城市的活動。城鄉二元模式是歷史形成的，它在城市和鄉村之間形成不同的經濟構造，這種二元化的經濟構造拉大了城市全球和鄉土全球之間的經濟差距，以和由此而來的各種價值觀、人生觀。經濟差距越大，就越能潤澤農民涌向城市的心理，也越能加劇城鄉兩種秩序的相對。

城鄉二元模式的相對秩序建議了農民工特別身份的形成，農民和市民不同的效益觀念和價值觀念也建議了兩種全球群體的必定相對。由于城市秩序的特別性，城市市民享有農民可看不可和的優寬待遇，甚至對于在這種不正義的政策下而取得的待遇發生了極大的慣性依附，所以總是要竭力保護這種不正義的好處分派模式。而城內政府對農民工采用的種種限制政策表面上就是保護城市市民這種不正義的既得好處的具體表示，這種好處上的沖突下降了農民工薪資待遇的心理預期，順有利農民工“心悅誠服”地為城市經濟發展服務。同時，和城市居民較大的好處反差使其心理發生“相對剝奪感”，從而引發全球危機。城鄉二元模式是歷史形成的，我們不能手為轉變，但農民工不能遭遇和市民同等的待遇，卻是不公平的政策形成的，而政策的不公平是對公民權的最大蹂躪。

（二）執法環境差、維權本錢高、城市輕視強的全球原因

農民職業為全球特別的弱勢群體，當其權益被損害以后，會做成兩種選擇：讓步和抗爭。讓步是農民工舍棄自己的權利，默默接收并予以回避，或者被迫接收“工資”的“高額打折”的便宜原因并進行蒙受；抗爭是農民工爭取自己權益的積極表示，他們超出上訪、訴訟、甚或武力等方法來為自己維權。德國法學家耶林認為，“權利，為取得此對象的手腕就是奮斗。”[4]農民工希看超出政府、人大、工會等機關爭回自己的正當權益，然而這些農民工的剛強后盾有時卻視而不見，來自他們的關心至多只停留在口頭上，讓人看缺席客觀的內容。固然目前農民工討薪取得了特定成績，2002年全國工作監督部分共追回14億元，但距拖欠400多億元還有很大的差距，這不能不介紹我們政府的執法部分還存在很大的題目。執法部分力度不夠的原因取決執法職員的高素質不高、中央政府的保護學說，中央政府為了自己的經濟好處，甚至忍受或縱容這種事情。名揚全國的工傷維權辯護律師周立太，為爭取農民工權益積極辯護，深受農民工的尊重和歡迎。但是一些企業卻到中央政府埋怨：有這樣的辯護律師在這里，我們呆下往了。言下之意假如政府不采用特別的措施，就要撤資。中央政府招商引資、發展經濟固然無可厚非，但我們決不能為了經濟好處而疏忽、蹂躪農民工的正當權益。

訴訟是農民工權益保障的法律下線，同時也是農民工最不愿意走的一條路。由于目前公安不正常環境，加之較高的訴訟費用使得農民工沒有才能爭回自己的正當權利。當農民工權益被損害，特別是遭遇工傷以后，農民工急需治療費用，如若用法律途徑來解決，也許能夠取得更多的典當，但不能救急。農民工除非被迫接收雇主的很少的典當，并且以后的就業、性命還是一度很大的題目。公安環境不幻想，維權本錢高、風險大是法律難以保護農民工權益的基本原因。農民工打不起官司的原因還取決耗不起時間，即便閱歷艱巨疾苦獲得勝訴，法院履行難也是一度題目，終極的勝訴但是一張僅有心理撫慰作用而無客觀意義的法律白條。因此，即便農民工知道其權益被損害，也不敢、不愿用法律途徑來為自己維權。

城鄉二元模式的相對秩序造成了市民對農民的某種偏見，這種偏見受歷史的反應，但在現實全球中卻被不斷地夸張，以至于城內政府對農民工發生輕視和排擠心理。農民不是鄉村的專利，市民也不是城市的專利，他們都是特定歷史的產物。從法律層面上講，農民工和城市市民享有同等的法律位置，市民享有特別的全球待遇，就是對農民工的輕視，也是對“法律眼鼻祖人同等”的褻瀆。城市政策對農民工的輕視具體表示在就業限制、職業環境差、子女受文化需交納高額的借讀費、同工不同酬、保險福利無保障等權利的缺失。只管城市如此輕視，農民工還是“忍辱負重”地進行留在城市，他們不敢對各種各樣有害其權益的行動講價，由于他們怕失來往之不易的職業，這樣更加劇了城市輕視的蔓延。

（三）農民工的自身原因

農民工自身高素質的約束也是其權益法律保障缺失的一度重要原因。農民工文化高素質相對較低、現代法制觀念不強、自我保護意識淡薄、缺乏權利觀念，當其權益遭遇損害以后，由于周濟無門，只能自我承擔。并且，我國的農民基于某種血統和地緣的同質作用，一般不愿打破這種互相依存的全球關專業。不同，倒是愿意舍棄一些權利，往博得一些情理，以好轉同周圍的全球關專業。這是我國農民傳統的價值觀念在作怪，這種退步的權利觀念是農民工權益屢屢受損的重要原因，也是其難以接收現代法制思想、不能用法律保護自己權益的關頭。此外，農民工缺乏機構性，觀察散漫，這樣使其無正式的全球機構依附。當其權益缺損后，由于得缺席全球機構內部資源的保護和撐持，農民工只能依附樹立在低級群體網絡房基上的血統、地緣或業緣的鄉土機構來保護自己的權益，但客觀上，這種鄉土機構的力量對于他們的困境來說是非常牢固的。

三、法治視野下的公民權保障機制——農民工權益保護的法律途徑

農民工權益缺損是一度全球題目，但回根結底是一度法律題目，是法律對農民工權益保障缺失造成的，是法律駕駛全球運轉中的不和睦之音。因此，必需構建一種公平的和睦秩序——法治視野下的公民權保障機制，來對農民工進行國勢關心，這才是清源之術、治本之道。

（一）政策公平：一種法律下線

政策公平對于轉變農民工的弱勢位置是基本性的。美國法學家羅爾斯在其名著《正義論》中認為，全球公平應體現兩條“正義原則”，[5]一是同等原則，即每匹夫應當在全球中享有同等的自由權利；二是特征原則，即假如不得不發生某種不同等的話，這種不同等應當有有利境遇最差的眾人的最大好處。羅爾斯對全球和經濟中處于順利位置的弱勢者開出的便條是采用特別的積極特征待遇，一范疇保證書國度權利的對內開花，另一范疇又能夠使弱勢者獲得最大好處，這客觀上體現了一種表面上的全球公平。

農民工是不公平的政策造成的，這一弱勢群體的形成，即證明了不公平已經存在。那樣，按照羅爾斯的“特征原則”，國度應當采用積極措施來保障農民工的最大好處。（1）樹立保障農民工權益的有效機制，加強權益缺損事情的防備措施。農民工辛苦工作的工資假如不能和時、足額的拿到，不但生存變化題目，并且會加劇其對全球的敵視心理，增多全球的動蕩定因素。（2）加快鄉村經濟建設和城市化步伐，改造城鄉二元體制，完成城鄉秩序一體化。農民工權益缺損的房基性原因是其依存的鄉土秩序在城市中的失落，以和由此而發生的農民工生存和成長期看的落差。故此，加快鄉村經濟建設進程，轉變鄉村經濟退步的局面是一范疇；另一范疇要打破城鄉二元化的不正義模式，完成鄉土秩序和城市秩序的融合和重建，終極完成城鄉秩序的一體化，取得一種政策上的和睦。城鄉秩序一體化是指城市秩序和鄉土秩序超出融合能夠互相容納，改造兩種秩序上因政策造成的人造相對；越超重建使兩種秩序互相滲透，新建一種新式秩序，從而取得一元化形狀。除非打破城鄉二元模式，性情轉變我國傳統的戶籍治理政策，使全球資源同等而有序的分派，完成農民工權利的公平分派。除非構建公平的政策，性情完整消滅農民工受輕視的全球現實，這也是轉變農民工遭遇的法律下線

（二）公民權尊重：一種道德下線

法律是一種普適性的政策。普適性請求法律必需保障每匹夫的好處，這才是其公平正義原則的體現。農民職業為全球的弱勢群體，理應受到全球的尊重，法律有任務請求全球大眾,往尊重農民工，這是全球的道德下線，同時也是法律的道德下線。尊重是全球關專業中最基本的倫理準則，假如人和人之間連至少的尊重都不能獲得的話，那樣，不被尊重的一方即是被否定了做人的尊嚴，這是全球不答應的，更是法律不答應的。

農民工在城市受輕視是一度廣泛景象，這重要回因于法律的器重和脆弱，器重表示為法律對農民工權益缺損的“視而不見”；脆弱表示為法律對農民工權益缺損的“能干為力”。農民工所言：物質上的貧困倒在其次，實質上的受輕視卻讓人難以接收，不尊重的全球現實往往使其難以長期安心腸在城市職業。和此同時，農民工和市民之間的沖淡、相對形狀往往給全球治安帶來不良反應，因此，法律應當給農民工以市民待遇，讓農民工享有和市民同等的城市尊重。從法律功利學說的立場講，尊重農民工并保障其正當權益，既象樣使農民工長期為城市經濟發展服務，又能夠使全球秩序取得和睦發展，進而減免全球的義務，下降法律的本錢。

農民工進城務工，是市面經濟環境下不可惡化的潮流，全球應當順應而不應禁止。我們必需承認，“在今后的幾十年里，農民工和城市市民將是本國城市同性命的、的兩大全球群體，除非加強他們之間的懂得、懂得和溝通，消滅他們之間的誤解、隔閡和輕視，性情防止全球沖突的呈現，從而保證書本國全球的長期鞏固發展。”[6]既然農民工得缺席尊重反應了其權益的保護以和全球的鞏固秩序，那樣，法律就應當擔當此重擔，調動農民工得缺席尊重的全球關專業，對于不尊重農民工的行動予以處分，用法律的手腕來保護農民工的正當權益，使農民工取得法律的尊重。例如，成立正式的農民工維權機構，制定專門的《農民工權益保障法》，履行農民工工作合同政策，擴大全球保障政策的連累面，改造文化法規、增進文化同等。

（三）權利意識：一種生存下線

農民工由于天然的脆弱性，加之受傳統儒家思想的反應，往往和平，寧可自己吃點虧，也不愿得罪犯，這是鄉土全球中的熟名聲結。在特定水平上，忍讓意識保護著全球關專業的鞏固，但長期下往，卻埋伏著更大的危機，這種危機是以生存作為下線。在鄉土全球中，由于血統、地緣上的特別關專業，農民權利雖然受到小半有害，一般會有鄉村干部或德高重視的人出面調節，保持鄉土秩序整體上的一種溫和。農民這種傳統的權利意識在鄉村尚象樣生存下往，但把它移栽到城市全球中就會碰壁，由于城市全球是在競爭激烈的市面經濟中發展的，市面經濟決不會同意和輔助弱勢者。從某種意義上講，城市全球是以好處的互動為房基，好處的互動又是以激烈的權利意識為準則，它請求市民要有法律觀念。農民工從鄉土全球來到城市全球，由于其文化水平較低，缺乏法律觀念，所以其權利意識當然大大上升。但是這種上升還有特定的全球原因，農民工背井離鄉為的是更好地養家性命，但在城市的輕視中“忍辱負重”進行職業，由于他們怕失來往之不易的職業。這樣，一范疇下降了他們召喚遇的期看值，另一范疇也增多了雇主們的剝削心理，雙重因素使農民工的權利意識不斷跌向生存的下線。

農民工權利意識的缺乏不斷僅是其匹夫的原因，法律保障的虛置也是一度重要范疇。羅爾斯認為，“假如法律不能充說明決由全球和經濟的敏捷變化所帶來的新式的爭端，眾人就會不再把法律當做全球機構的一度機器而加以信任。”[7]農民工權益缺損而不訴諸于法律，在特定水平上也剝奪了其維權意識。

四、序言

農民職業為全球活動中的邊緣弱勢群體，其權益保障已經變化一度嚴重的全球題目，我們要構建公平、正義的和睦全球，就不能不著想農民工權益缺損題目。國度在培養全球資本、開辟農民工人力資源、革命農民工全球位置以和其生存才能的同時，加強法律對農民工權益的客觀保護，才是我們全球對其公民權保障的最大福祉。

注釋

[1]：《加快完善全球保障體專業，客觀保證書國度長治久安》，載《新時代工作和全球保障重要教案選編》，[北京]核心教案塔斯社2002年版。

[2]蔣韋華薇：《斷指之痛》，[北京]我國青年報2005年4月27日。

[3]曾湘泉：《價值理念、收進分派差距和全球保障政策構建》，載[北京]全球保障政策2002年第1期。.

[4]何勤華：《西方法學家本紀》，[北京]我國全球大學塔斯社2002年版，第200頁。

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改革開放30年來．我國的行政法學在激烈的社會變遷中已成為一門充滿無限生機的學科。每一種行政法理論背后，皆蘊藏著一種國家理論。黨的十七大報告不但確立黨的綱領而且確立了國家的未來發展綱領，隨著我國的國家政策對民生問題的高度關注，對我國的行政法學研究提出了一系列嶄新課題。

一關注民生促進行政法學研究

黨的“十七大”報告明確提出必須在經濟發展的基礎上，更加注重社會建設，著力保障和改善民生。把改善民生作為當前社會建設的重大任務，表明了執政黨及其政府力圖解決民眾最關心、最直接、最現實的利益問題的勇氣和決心，彰顯了對現代國家社會功能的嶄新認識。在轉型時期的當下中國，民生問題已非簡單的衣食住行．教育、醫療，就業、環境、社會保障、公共福利、收入分配等都與民生改善息息相關。在民生問題成為政府基本的施政目標之后，行政法學無疑應當更加關注社會性規制研究。從“十七大”報告的論述上看，發展民主政治將成為我國未來社會主義現代化建設的重要任務。在行政過程中的公民有序參與將打破政府對公共事務的壟斷，然而，在公共部門與私人部門之間進行密切合作的背景下，行政法學的使命就遠非拘泥于對公共權力的馴服，它不僅要防范公權力作惡更要激發公權力行善。隨著公民法律意識的提升，因公權力的行使侵犯私權利而引發的行政爭議也日趨復雜，如何確定及依法保護行政訴訟中訴之利益已成為行政司法領域急需探討的問題。

二關注民生定位行政訴訟中訴之利益

“訴之利益”的定位是行政訴訟中的基礎性概念，它與當事人行政訴權的行使、法院審理范圍的界定密不可分。雖然行政訴訟能夠為公民利益提供有利的保障，但審判權不是萬能的，法院只對能夠審查的行為，由合格的當事人在適當的時候提起的訴訟才能受理。行政訴訟中對訴的利益的審查，旨在明確何種私權利可以對公權力的行使提出質疑，進而避免無意義的訴訟阻礙行政效率的實現。由于訴訟途徑是保障公民利益免遭公權力侵害的最后屏障，而訴權是公民利益得到司法救濟所必需的程序權。

隨著國家政策對民生的高度關注，納入行政訴訟受案范圍需依法維護的“訴的利益”也產生了重大變化。第一，從“自然權利”到“社會權利”的擴大。公共事業的提供和社會福利的保障成為了政府必須承擔的義務，與之相對應的是公民享受這些服務的權利，就業權、環境權等新型權利被納入了法律保護的范圍，法律對于權利的保障已經不限于人的自然屬性，轉而強調為個人充分發展物質、智力和精神活動提供必要的條件；第二，從“法定權利”到“法律保護的利益”擴大。隨著政府角色的轉變，對傳統行政訴訟模式構成了極大的沖擊。一方面，在行政行為已經“無孔不入”的情形下，公權力與私權利的接觸范圍擴大，對公民利益構成了更大的威脅，另一方面，在給付行政的理念下，越來越多的政府行為不再是針對具體相對人做出，而是提供給社會大眾；第三，依法維護的訴訟主體資格擴大化。我國的行政訴訟法頒布之前，公民對行政機關的一直適用民事訴訟法，可以說我國的行政訴訟是從民事訴訟發展而來的，因而民事訴訟中“訴的利益”界定標準對日后的行政訴訟產生了深遠的影響。雖然2000年的《若干解釋》將原告資格擴大適用于“法律上利害關系人”，但《若干解釋》也只是將可以請求司法救濟的“個人利益”的范圍適當放寬，所謂的“法律上利害關系人”仍然是為自己的利益提訟的。隨著社會的發展，政府行為已經滲透到人們生活的每一個角落，在一些公民曾經只能被動接受而沒有任何發言權的領域，有越來越多的人站出來對政府決策說。不”，這對現行法律的空白與滯后形成了巨大的沖擊。從2000年起，壘國范圍內出現了各式各樣的公益訴訟案件，人們紛紛以維護公共利益為己任，有人將其稱為“一場方興未艾的法律運動”。然而面對公眾的熱情關切，由于缺乏制定法的有力支撐。法院只能予以謹慎的回應，這促使我們對如何構建多元化糾紛解決機制進行法理思考。

三關注民生掏建多元化糾紛解決機制

利益統籌促進多元化糾紛解決機制研究。在利益主體和利益內容日益多元化的今天，貫徹落實科學發展觀的根本方法就是“統籌兼顧”，利益統籌貫穿于利益的激勵，表達、協調和保障的壘過程，但關鍵還是體現在對不同利益沖突的化解上。也就是說，多元的利益訴求和多元的利益表達不可避免地會引發不同利益之間的沖突，而利益沖突的消除實際上也就是一個統籌不同利益的過程。在社會沖突不斷加劇的情況下，利益統籌的理念應當貫穿于各種社會糾紛尤其是行政糾紛的解決之中。

(一)構建以行政司法為核心的多元化糾紛解決機制

目前，處于社會轉型期中多元利益主體之間的沖突在不斷加劇。特別是隨著城市房屋拆遷、農村土地征收的強力推行，民眾與政府之間的關系在局部地區日趨緊張．甚至暴力事件也時有發生。盡管行政訴訟制度的實施已有20年之久，但民眾在與政府之間發生糾紛時往往首先采取的都是內部施壓、上訪等非常規性的方式，最后通過司法尋求解決的并不占據主流。私力救濟的盛行特別是潮的涌現反襯出公力救濟尤其是行政訴訟的無能。我國行政復議、行政訴訟受案數長期處于低迷狀態即是明證。也許救濟與法治之間亦敵亦友的悖論關系可能會成為其作為具有補充性的“特殊行政救濟”的理論基礎，但正式行政救濟社會認同度的下降卻值得格外警醒。

筆者認為，鑒于我國當前行政糾紛解決機制的現實狀況．應當著力恢復司法在行政糾紛化解中應有的核心地位．從根本上扭轉行政糾紛解決無序的局面，進而把權利受到侵害的公民從家庭的血緣關系、從居民委員會或村民委員會的地緣關系、從單位的計劃管制關系、從國家機關的非權力化關系(調解關系)中解脫出來。以司法為核心的多元化行政糾紛解決機制的構建至少有三項急迫任務：一是系統改造現行制度，徹底改變是行政糾紛化解主渠道的現狀，二是吸收域外“替代性糾紛解決”(ADR)機制的合理成分建立起公正、透明，專業，有效的行政裁判制度，為行政糾紛的及時化解提供新的渠道；三是進一步修正現行行政復議特別是行政訴訟制度，擴大行政司法救濟的受案范圍，使司法常規手段成為民眾最為信賴的行政糾紛解決機制。

篇8

一、國內學者的流派研究

國內學者關于老年人權益的保障主要分為社會法學派維度和分析實證主義法學派維度。

社會法學派維度的研究主要在權益的保障與國家的制度建設和政策方面的研究，如肖金明在《老齡社會法律問題研究》一書中對社區養老和政府養老做出了利弊分析，并闡述了老年人權益保障在立法上在域外法律上應予以借鑒的制度。（肖金明，2013）崔卓蘭在《我國老齡社會的法律制度極其法律對策》一文中對老年人工作體系的確立等提出了法律上的對策建議。（崔卓蘭、趙靜波，《吉林大學學報》2011年第3期）。相關著作還有《三農與法――老年人權益》（邢宜哲，2010）《老年人權益的法律保障》（劉利君 2013），《老年人權益的法律保障》（王樹新2007），《老年人如何維護自己的權益》（莫洪憲，2004），《老吾老――老年法律問題研究起點的批判》（孫穎，2012）等。

分析實證主義法學派維度主要是以民法、保障法等立法方向為依托進行的實證性研究，楊立新教授的《我國老年監護制度的立法突破及相關問題》（楊立新，《法學研究》2013年第2期）也針對老年人喪失行為能力的情況下對于監護人責任的認定與權益的保護。曾慶敏在其《老年立法研究》一書中認為老年人立法需要有層次性和預設性才能準確的保障其合法權益。（曾慶敏，2011）;徐慧怡在《贍養費之理論與實務》一書中重點闡述了老年人贍養糾紛案件中關于贍養費支付問題應如何解決。相關著作還包括《我國老年立法研究》（周巖，2013）等。

國內研究的特點主要有以下特點：一是農村與城市老年人的權益保障基本是分開來研究的，這體現了我國城鄉二元結構下的老年人的權益保障在制度設計上是有所不同的。二是都比較重視我國傳統文化對養老權益的影響。三是在立法設計上注重老年人的人格權保護。但是對于“空巢老人”這一特定背景下的特定權利的研究資料一般是以案例匯編和法條梳理的形式出現。

二、域外學者分層次研究

域外學者的研究中“空巢老人”通常表述為Empty Nest Syndrome，（A third of people in their 50s or above， and almost half of those over 80， suffer from feelings of loneliness）或將處于此種家庭的子女稱之為“Sandwich Generation”（As a result many were involved in “soul searching” about their own futures）其研究大多就某一具體的制度談制度建設，這里主要列舉了域外法中針對具體養老問題權益保障方面的研究，大概分為以下幾類：

以養老金保障老年人的權益，這類研究的代表主要有美國學者彼得?F?德魯克在其《養老金革命》，其認為保證老年人權益最主要的是養老金制度，但這一制度并不是保障老年人權益的有效途徑，闡述了養老金保障的不唯一性。（彼得?F?德魯克，劉偉譯，2009），美國學者佛朗哥?莫迪利亞尼和阿倫?莫拉利達爾在《養老金改革反思》一書中闡述了類似觀點，并認為老年人的權益可以采取比較靈活的金融方式來進行保障，這樣會更廣闊的覆蓋保障范圍。（佛朗哥?莫迪利亞尼阿倫?莫拉利達爾，孫亞男譯，2013）持此觀點的還有英國學者高頓?L.克拉克所著的《養老金基金管理與投資》（高頓?L.克拉克，洪錚譯，2008）等。

以醫療保障保障老年人的人身權與健康權，如美國學者約斯特在《醫療保障支付范圍決策》一書中認為老年人的健康權需要細化保障，例如對保健品的技術評估和特殊保障政策，對這一群體實施特有保護（約斯特，曉莉、何鐵強譯，，2011）。相關論文如“Empty nest syndrome： a positive perspective”（Caroline McGhie，2012）等，日本學者多田羅浩三、桂世勛在所著的《日本如何應對超高齡――醫療保健、社會保障對策》一書中指出醫療保險要全國通行，社區應該配合醫療保障。（多田羅浩三、桂世勛，趙林譯，2014）。

以社區養老實施更全面的保障的研究，主要包括美國學者利文在《移民過程中變化的自我：家、健康、社區養老》一文中對居家養老和社區養老兩種養老模式在移民過程中具有重要意義，這是與我國的“空巢老人”狀況最為接近的研究（利文，2013）美國學者穆爾在《非營利性和盈利性治理和持續照護養老社區之生存、盈利戰略》中則提出了社區盈利性與非營利性相結合的養老制度可以更好的被老年人所接受，這一論斷也是比較適合我國的老年權益保障。（穆爾，2015）

國外對養老服務制度的研究主要有這樣幾個特點：一是其權益保障具有普適性，除一些日本學者談到了移民老年人口的權益保障與我國流動人口所致的“空巢老人”有相似特征外，其余均為全體老年人權益。二是其研究都比較強調非政府組織在老年人權益保障上的作用，這在一定程度上對我們法律研究有一定的借鑒意義，但要處理好法律移植的本土化問題。三是具有跨學科研究特點，研究多運用經濟學、社會學、法學等多種理論闡釋權益保障的方法，其中法學專業的研究只是其中一部分。

參考文獻：

[1] 譚克儉：《農村養老保障體系構建研究》，中國社會出版社 2008年.

[2] 雒慶舉：《中國農民工養老保險路徑選擇研究》，北京大學出版社 2010年.

[3] 吳敏：《需求與供給視角的機構養老服務發展現狀研究》經濟科學出版社，2011年.

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關鍵詞 ：職業院校；實習生；權益；保護

中圖分類號：G71文獻標志碼：A文章編號：1000-8772（2015）19-0211-02

收稿日期：2015-06-10

作者簡介：曾福敏（1982-），男，漢族，江西省上饒市橫峰縣人，現為江西科技師范大學在讀在職研究生。江西省上饒職業技術學院保衛處副處長，研究方向為職業技術教育學；吳琎（1984-），女，漢族，江西上饒市橫峰縣人，現為上饒市特殊教育學校工會副主席。

關于職業院校實習生權益保護的問題，很多學者從校企合作機制、法律法規制度等方面進行了深入分析。總的來說，職業院校實習生權益保護的問題主要表現在薪酬過低、人身傷害得不到合理賠償、勞動時間過長、學習權益得不到保證、實習協議簽訂不規范等。

一、基于不同內容的實習生權益保護研究

在實習生權益保障問題表現方面，劉坤遠（2013）的研究指出，我國高職生在校企合作中權益保護的責任主體存在不明確的問題，集中體現在如下三個方面：實習生的身份由誰來認定，實習生進退兩難的處境由誰來解決，校企合作雙方各自存在困惑。該研究同時指出，要明確學生權益保護的責任主體需要由政府、學校、企業三方共同承擔。伍小美（2013）的研究關注的是高職生頂崗實習中的權益保護問題，他指出實習單位難落實、學生法律和維權意識淡薄、實習工資低、勞動時間長、加班工資缺乏保障是比較突出的問題，而勞動實習協議簽訂和勞動保險的缺失也使得實習生在發生糾紛時缺乏證據保護自己。王怡然（2013）的研究指出，在高職院校訂單式培養模式中，學生權益問題包括了訂單培養的信息知情權、權責權、公正對待權和參與正常教育權等方面的問題。韋進（2013）認為高職生校企合作中的權益保護問題包括了知情權缺失、選擇權缺失、獲益權缺失三種表現形式，

在以校企合作制度完善促進實習生權益保障方面，紅葉（2011）的研究主要關注的是校企合作中學生權益保護的制度保障，他指出職業院校應當從校企合作形式的探索上著力，建立院校、企業、科研單位在內的新型職業教育集團化辦學模式，并在職業教育集團內制定規范的制度，保障學生頂崗實習的權益。韋進（2013）認為要解決實習生校企合作權益保護問題，需要明確校企合作的定位、明確學生的主體地位、完善校企合作管理機制。韋進的研究是近年來關注高職院校校企合作學生權益保護問題領域比較有針對性的成果，雖然該文是經驗性的研究，缺乏實證分析的手段，但是對高職生校企合作權益保護問題提出了一些比較新的觀點，值得借鑒。董志遠（2013）的研究關注的是后金融危機下航海類職業院校學生的實習權益保護問題，他認為法律制度缺失、操作程序不規范、實習過程監管不到位是導致實習生權益保護問題的原因，要破解實習權益保障問題需要改進校企辦學模式，開展校企共同管理實習生的制度建設和工作流程優化，同時應該增強實習生的權益保護意識。

在實習生權益保障工具方面，劉晶雯（2012）的研究提出促進校企合作實習生權益維護，實習責任保險是比較實用的管理工具，并且對化解實習糾紛具有明顯的作用。

在實習生權益法律保障方面，曹建飛（2013）的研究關注的是高職生工學結合中的法律權益保障問題，該研究主要是以法律問題為視角，分析了學生、學校和企業間的深層次法律關系，并從完善法律法規的角度，提出了保護學生權益的對策。該研究沒有涉及到校企合作辦學模式等體制機制問題，對預防權益受損風險也沒有進行研究。郭欲丹（2009）的研究指出，高職生在校企合作環節權益受到侵害的原因主要包括：相關法律出現“真空地帶”；企業過于追求利益，缺乏對實習學生的人文關懷；學校重視程度不高，缺少對實習學生的教育和管理；學生維權意識不強，缺乏自我保護能力等。陳仕玖（2012）的研究指出，我國高職生在校企合作中實習的法律制度存在缺陷，包括：缺乏專門的定崗實習法律制度，未明確高職頂崗實習法律關系主體的法律地位，高職頂崗實習監管部門權責不清，缺乏學生實習期間權益保障強制性規定等。

二、基于不同研究方法的實習生權益保護研究

目前國內學者在實習生權益保護的研究上采用了案例分析法、對比研究法、問卷調查法等方法。

在案例分析方面，主要采用的是實習生權益受損的案例，例如涂皓（2011）在其研究中列舉了其在高職院校中收集到了十多個具體的學生權益受損案例，包括上班時間驗車場、工資保障不力、實習權益簽訂不到位等，實習案例企業涉及到東莞、福州、深圳等地的多家企業。馮晨（2012）的研究也采用了案例分析的方式，他關注的是中職實習生權益的法律保障問題，在其研究中針對無法獲得多途徑的公平實習機會、沒有獲得應有的實習報酬和補助、實習期間人身損害賠償問題得不到有效解決、未簽訂實習協議或協議簽訂不規范等問題列舉了九個典型案例，案例設計到學校、學生和企業的實際情況。

采用對比研究法的學者主要是將國外先進的實習生權益保護措施和經驗與國內做一對比，例如，劉俊芳（2012）針對學生實習責任保險的研究中，將德國、法國、英國、美國以及我國香港地區的實習生責任保險實施經驗進行了細致的總結，并結合各國經驗，提出了我國實習生責任保險的實施建議。陳仕玖（2012）針對高職生頂崗實習期間權益的法律保障問題，將德國、澳大利亞、日本三國的權益保護法律措施和經驗進行了總結，得出了報酬權、休息權、立法保障、政府資助補償等方面的措施適合我國政府部門及高職院校采納和借鑒。

在問卷調查方面，一些學者將職業院校實習生作為調查對象，編制了符合實際情況的問卷，對實習生權益保護現狀和問題進行了分析。伍小美（2013）以浙江省部分高職院校為例，對高職生頂崗實習權益保護問題進行了問卷調查。武奎（2013）對天津市部分高職院校的頂崗實習中學生權益維護現狀進行了調查，他發現學生實習單位難落實、學生安全與法制教育缺失、學生購買人身意外保險比例過低、學生在實習中得不到充分指導、實習報酬過低、勞動時間過長等問題表現的較為突出。

三、研究述評

從目前國內對職業院校實習生權益保護問題的研究現狀看，大多數學者圍繞實習生權益受侵害的表現、問題、原因及對策進行了深入研究。總體上看，學者們普遍認為薪酬低、勞動時間長、實習協議簽訂不規范等問題表現的較為突出，這中間既有校企合作機制的問題，也有法律法規建設不到位的原因，同時學生法律保護意識較弱也是其中一項重要原因。目前該領域的研究大多數是通過定性分析的方法，以案例分析的研究和經驗性的分析較多，缺乏以問卷調查為基礎的實證分析。同時，學者們關注的大多是頂崗實習、或是以工代學形式的實習生權益維護，對校企合作中高職生的權益維護問題研究的還不夠。

參考文獻：

[1] 劉坤遠.論校企合作中實習生權益保護的責任主體[J].程度工業學院學報，2013（9）.

[2] 伍小美.高職學生頂崗實習權益保護現狀及對策分析[J].深圳職業技術學院學報，2013（2）.

[3] 王怡然.淺議訂單培養模式學生的權益及保障[J].法制與經濟，2013（6）.

[4] 韋進.高職院校校企合作中學生權益的維護[J].中國高教研究，2013（10）.

[5] 紅葉.以制度保障學生在校企合作中的權益[J].廣西教育，2011（5）.

[6] 董志遠.后金融危機下航海類學生的畢業實習權益保障[J].航海教育研究，2013（2）.

[7] 劉晶雯.實習責任保險是非常實用的管理工具[J].北京翻譯研修學院學報，2012（3）.

[8] 曾建飛.高職院校工學結合中的學生法律權益保障[J].中國勞動關系學院學報，2013（1）.

[9] 涂皓.校企合作不等于濫用“學生工”[J].教育旬刊，2012（11）.

[10] 馮晨.中等職業學校學生實習權法律保障研究[D].沈陽師范大學碩士學位論文，2013.

[11] 劉俊芳.學生實習責任保險研究[J].公民與法，2012（11）.

[12] 武奎.天津市高職學生頂崗實習權益受侵現狀調查及原因分析[J].現代經濟信息，2012（3）.

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一、現行弱勢群體醫療權益保障存在的突出問題

（一）被保障主體范圍不明確

弱勢群體不僅客觀存在，而且，由于多元的主觀和客觀原因，弱勢群體有增無減，有法可依與有法難依并存，不利于維護和保障弱勢群體的醫療權益。殘疾人、未成年人特別是兒童和孤兒、婦女，以及貧困老人，是社會公認的弱勢群體。而對于早已存在和不斷顯現的弱勢群體，人們卻各有己見。實際上，為數最多的貧困農民，失業與轉崗的城市貧困者，流入城市并從事危重職業的民工，高校在讀的特困大學生等，都是弱勢群體的重要成員。對于這些弱勢群體的扶助與醫療保障，本來應當在行政法規的基礎上適時的將其納入立法的內容和作為調整對象，并在行政規章和司法救濟等方面作出相應的規定，分別予以資助和保障。不過遺憾的是，卻沒有統一而明確的法律法規來完成這項工作，相反更多的則是依靠理論上的研究以及某些地方的試驗性嘗試來界定弱勢群體的范圍。長此以往，不論是從對弱勢群體的保護，還是從合法行政的需要來看都是存在巨大隱患的。

（二）弱勢群體醫療權益保障制度體系沒有有效建立

1．己實施的單行法與需求之間的缺失從我國現行單行立法的實踐看，這種立法不足以保障弱勢群體的權益。到目前為止，我國先后制定了《婦女權益保障法》、《未成年人保護法》、《老年人權益保障法》、《殘疾人保障法》、《消費者權益保護法》等單行法來保障弱勢群體的問題。這些法律法規的實施，有利于保障弱勢群體的合法權益，有利于使他們融入到社會主體人群中。盡管我國法律對弱勢群體的保障作了不少努力，但也存在不足。我國多采取單行法、行政法規和地方法規的立法形式，由于缺少一部統籌性的法律而造成社會保障法律體系的混亂。

2．指導思想與調整手段的缺失

長期以來，我們過分畸重執政黨的政策和國家行業主管部門頒行的行政規章對弱勢群體的保護，相對地忽視科學、嚴謹的國家立法。既不利于國家長遠的法制建設，亦與中國加入WTO以后所承諾的法制義務格格不入。改革開放以來，經過實踐檢驗的深得民心并有利于弱勢群體的醫療權益保障和其他社會公共政策，應當適時的提升和轉變為國家法律。政策太繁又過于空泛原則與極易波動，行政規章過多又缺乏透明度，明顯的不利于弱勢群體的醫療保障。

3．醫療保障制度沒有有效建立

建立醫療保障制度，推動健康服務公平性的改善是一個系統的社會工程。迄今為止，尚缺乏系統、成熟的理論來指導實踐操作，加上各級政府的財政狀況普遍緊張，我國醫療保障處于不規范不系統的狀態，只有少數發達省市建立了醫療救助制度，而且覆蓋面小，水平低。有些地方最低生活保障僅只是達到應保盡保的要求，尚談不上醫療救助制度的建立。

（三）社會醫療救助難以及時有效實施

社會醫療救助是在政府的主導下，動員社會力量廣泛參與的一項面向弱勢群體的醫療救助行為。它作為多層次醫療保障體系中的最后一道保護屏障，其目的是將一部分生活處于低收入甚至貧困狀態的社會弱勢群體網羅在醫療保障體系之中，通過實施社會醫療救助制度，為他們提供最基本的醫療支持，以緩解其因病而無經濟能力進行醫治造成的困難，防止因病致貧、因病返貧，增強自我保障和生存能力。這是政府的責任，也是維護社會穩定的需要。從醫療救助來看，針對的主要是收入極低的人群，幫助他們減輕大病醫療負擔，而對那些位于極端貧困人群之上的大量邊緣貧困人群和相對貧困人群的關注不夠。缺乏統一的救助制度與機制。

社會救助法起草多年仍擱淺，自上個世紀80年代以來，醫療保障問題逐漸成為困擾中國社會的一個“老大難”問題。在2002年以來歷年的《社會藍皮書》中，零點公司關于“城鄉居民生活質量”的調查表明，對“社會保障”和“醫療制度改革”的社會關注率基本上都名列前6位之中。醫療保障問題對城鄉貧困家庭的影響更大。在中國的貧困人口中，因病致貧、因病返貧的因素要占30%至60%，個別地區高達70%。

二、導致弱勢群體醫療權益保障不健全的原因

（一）弱勢群體醫療權益保障不健全的歷史原因

1．對弱勢群體權益法律保障意識缺乏

我國缺乏對弱勢群體權益保障的意識，認為弱勢群體就是低人一等，平等的觀念不能深入人心，而弱勢群體本身也不會去爭取權益的保障。《憲法》第33條規定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。”《憲法》第5條規定：“任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權。”當公民的某項平等權被侵害時，要勇敢地拿起相關的法律武器來保護自己的合法權益。從理論和法律上講，弱勢群體也是社會成員中的一員，與其他人一樣，具有平等的社會地位，并不低人一等。但是，在現實生活中，弱勢群體處于社會低層。歧視弱勢群體的觀念意識較為普遍，對弱勢群體權益法律保障的意識缺乏，弱勢群體得不到作為公民應有的基本尊重，其醫療群益保障也就無從說起。

2．人治思想的長期存在

由于我國受長達數千年人治思想的影響，社會轉型期司法體制并沒有及時跟進，部分司法人員陳舊的觀念和官僚主義作風，包括極少數司法人員的腐敗，導致了權利弱勢人群的最終形成。司法體制的落后和部分司法人員的素質低下乃至腐敗，使人們爭取權利救濟所需要支付的成本增高，有些甚至高于救濟標的。當人們為維權支付巨額成本不能扭轉局面的時候，權利均衡與社會和諧也隨之消失，弱勢群體的醫療權益也得不到相應保障。從另一個方面來說，我們的社會主義法治建設仍然任重道遠。

3．傳統文化的影響

傳統文化影響也是弱勢群體產生的原因之一。中國封建社會特權和等級的傳統文化使人們缺少追求平等的動力，大多數人在自己的權利受到侵犯時常常自認倒霉，缺少抗爭意識。弱勢群體的人身權利、民主權利、人格尊嚴時常得不到保障。弱勢群體的社會權利資源弱勢，他們“遠離社會權利中心”，掌握的資源很少，盡管人數眾多，但他們的聲音很難在社會中發表出來。較少參與社會政治活動，難以影響公共政策制定；社會關系的資源弱勢，與弱勢群體有密切關系的人，也都缺乏掌握社會權利和社會資源；同時社會聲望和職業地位弱勢，并沒有得到社會應有的關注和有效的援助。在處于不利地位的時候，弱勢群體受傳統文化的影響，缺少追求平等的武器來維護自身利益。

（二）弱勢群體醫療權益保障存在問題的現實原因

1．經濟體制的轉變對弱勢群體醫療權益保障的沖擊

在改革開放以來較長的一段時間，中國沒有重視社會經濟的協調發展問題，而是十分熱衷于追求經濟的高速度增長。人們往往把發展問題歸于一個經濟發展的速度問題，進而又將衡量發展成功與否的尺度也歸于一個經濟發展的高速度問題，亦即GDP的高增長率。本來，重視經濟政策并沒有錯，但如果同時輕視了社會政策則是極為有害的。因為，一旦失去社會政策的屏障，那么，社會的主要群體就必然地會出現弱勢化的情形并引發其他許多社會問題，弱勢群體醫療權益得不到保障便是由此引發的一個問題。當然，對于這個問題，應當認識到這是任何經濟體制轉變時期都會發生的，舊有模式在新條件下逐步轉變或淘汰的正常反應，而絕對不能簡單的將所有的問題都歸結于經濟體制本身。

2．戶籍制度制約了弱勢群體醫療權益保障

由于我國是經濟結構是二元經濟，我國的社會保障制度也呈現二元結構。城鎮戶籍人口可以依靠城鎮社會保險，農村人口也可以享受新農合保障，而城鎮的這些流動人口（尤其是農民工）卻很難享受到最低的醫療保障，只能成為城鎮里的邊緣人。導致我國缺乏完善的針對流動人口的社會保障制度，更別提有健全的流動人口醫療保障制度。雖說有部分省市建立了流動人口的社會保障制度，但由于制度本身內容的不完善，加之這些法律和規章的效力層次較低，其實施效果并不理想。這樣對流動人口實施與市民有區別的社會保障待遇，嚴重侵害了流動人口的合法權益，也極不利于城鄉人口的自由流動。

3．弱勢群體自身維權意識和能力不足

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0前言

殘疾人體育權益的實現和發展都必須以一定經濟條件為基礎。他們的貧困問題不僅是生理缺陷造成，更多的是社會建構的結果。所以必須從基本的權益保障開始，而這不是單單依賴于一兩項法律法規，更重要是根據于一系列的規章政策。為此，要真正實現殘疾人的體育權益，必須采用與全部的社會、文化和經濟權利聯結為一體的人權保障方式，才能從根本上提升殘疾人的社會地位和經濟實力，從而真正實現確保他們的體育權益從法定向實有轉變。

本研究重點調查廣東省肇慶市普通高校殘疾學生的體育活動現狀和體育權益，分析高校的殘疾學生體育權益保障存在的問題，為日后更好地完善這一問題的研究提供新的思考方向。

1研究工具與方法

1.1研究對象

肇慶學院、廣東工商職業學校、廣東省理工學院、肇慶醫學高等專科學校、廣東金融學院5所全日制本科、專科高等院校的在校殘疾學生為研究對象，其中男生有22人，女生有27人。

1.2研究方法

（1）文獻資料法。通過圖書館和網站，收集和整理國內有關學校殘疾學生體育權益保障的有關文獻報道。

（2）問卷調查法。向肇慶市5所高校的49名殘疾學生發放不記名調查問卷49份，在發放后的第二天收回調查問卷48份，有效回收率為97.9%。

（3）教師訪談法。就本論文研究方法、研究的意義、目的及論文思路與指導老師進行面對面的交談，聽取他們的意見，訪問后將資料收集并歸納。

（4）學生訪談法。以自由交談的形式為主，了解影響肇慶市高校殘疾學生開展體育鍛煉現狀的因素，收集材料以使本論文更完善。

（5）統計法。對問卷調查到的數據，采用Excel軟件進行統計處理。

2結果與分析

2.1肇慶市在校殘疾學生的人數結構

被調查的肇慶市5所普通高校2012-2015級在校殘疾學生共48人，其中男生22人，女生26人；參加調查的殘疾在校學生中男女生所占的比例分別為45.8%和54.2%。

2.2殘疾類型

我國高校中殘疾學生常見的殘疾類型可分為：聽力殘疾、視力殘疾、肢體殘疾。肇慶市5所普通高校中48名在校殘疾學生中調查結果顯示，有18.8%的在校殘疾生是聽力方面存在缺陷的；視力有問題的殘疾學生占調查總人數的22.9%，還有超過一半的在校殘疾學生是肢體殘疾。

2.3高校殘疾學生參加體育鍛煉態度

態度對個體的行動具有一定的引導意義。在進行殘疾學生參加體育鍛煉的態度調查中發現，肇慶市各高校的大部分在校殘疾學生是喜歡參加體育鍛煉的，且認為有必要，態度呈現積極的，從數據可以看出，肢體障礙殘疾學生對體育的興趣要比聽力問題和視力原因的在校生濃厚，更認同其價值。

2.4高校殘疾學生參加體育鍛煉的動機

體育鍛煉的動機可以是在學生運動學習和身體鍛煉活動的內在需要以及體育鍛煉的環境誘因相互影響下產生。肇慶市高校殘疾學生加入活動鍛煉的動機各有不同。此次調查結果顯示，在聽力、視力、肢體有殘疾的學生均表示參加體育運動的最大愿望是強身健體，分別占該類人群的33.4%、36.3%和32.1%。其次是以調節情緒、擴大社會交往和豐富業余生活為目的，強身健體恰恰是體育的本質功能，說明殘疾學生對鍛煉是具有一定的認識的。

2.5高校殘疾學生體育鍛煉項目選擇

體育項目的選擇是影響學生參加體育鍛煉中不可忽視的因素之一。被調查對象中在校殘疾學生參加體育鍛煉方式主要是跑步占35.4%，其次是做操和游泳，分別占25%和18.8%，乒乓球項目的選擇也占有12.5%，還有8.3%的學生會選擇其他適合自己的運動項目，這可見高校在校殘疾學生比較喜歡參加簡單易實施的體育項目。

2.6高校在校殘疾學生參與體育鍛煉的場所

隨著體育鍛煉項目的種類日益增加，人們在選擇體育鍛煉的場所也越來越講究。由參加體育鍛煉的場所調查結果可知，學生參加鍛煉的地點主要集中于學校運動場占41.75%，有16.6%會選擇社區場地、20.8%選擇體育場館、還有14.6%的學生會在宿舍進行體育鍛煉，以及6.25%的學生會選擇其他場所參加體育鍛煉。

2.7高校殘疾學生參加體育鍛煉的影響因素調查結果

影響學生參加體育鍛煉的因素許許多多，在調查結果中，了解到影響殘疾學生參加體育鍛煉的因素總結下來可分為：自身阻礙、學校因素、社會問題、經濟困惑四個大的方面。

（1）自身阻礙。對于殘疾人來說，他們自身的身體缺陷引起的各種問題成了限制他們日常活動的一個不可避免的因素。在此次有關影響殘疾學生參加體育鍛煉的自身因素中調查中，發現他們在參加體育鍛煉的過程中有34%的殘疾學生認為行動不便影響他們參加體育鍛煉的因素；其次是在意別人眼光的調查對象有17人，占調查總人數的35%；擔心參加體育鍛煉暴露自己生理缺陷的人數有15人，占調查總人數的32%。

（2）學校因素。學校作為學生進行身心教育的主要場所，學校的環境因素與他們的體育權益保障問題是息息相關的。在學校因素對殘疾學生參加體育鍛煉的影響調查中，認為沒有專門的指導人員和沒有專門的組織是影響他們進行體育鍛煉的最主要因素分別占調查對象的45%和38%；有10%的殘疾學生認定沒有適合他們參加體育鍛煉的場地、設施是次要影響因素；選擇周圍人群的態度對他們參加體育鍛煉的影響只有7%。

（3）社會問題。身體存在缺陷的學生本身自尊心就比其他身體正常的學生強，他們在意的影響因素不僅僅只停留在校園，絕大部分考慮到社會各界和政府的關注與支持，還有法律法規方面的書面保障。調查結果表明，認為得不到政府的關心與支持的占調查對象63.5%，還有26.5%的殘疾學生相信法律法規的完善是影響他們進行體育鍛煉的因素。

（4）經濟困惑。體育的改革受到政治的制約，而經濟對體育的影響更是多層面的。據相關的報道，殘疾人的思想較為成熟，他們的思維往往偏向理性，在對待事情上會顧及到他人的感受。在經濟因素對殘疾學生參加體育鍛煉的調查中：因為基本生活保障不好、不能很好鍛煉的調查對象超過調查總人數的一半；而擔心增加家庭經濟負擔的殘疾學生占調查對象的39.5%；還有12.5%的調查對象沒有額外金錢可以購買體育鍛煉用品而導致他們對參加體育鍛煉不積極。

3結論與建議

3.1結論

篇12

一、出嫁女的概念

“出嫁女”是一個帶有廣東地方特色的典型詞匯，其外延非常廣泛。狹義的出嫁女專指與本村以外的男子結婚、戶口仍留在本村的婦女。廣義的出嫁女還包括嫁入本村、戶口也遷入的“嫁入女”，離婚或喪偶的出嫁女，招郎入戶的出嫁女，以及上述人員的子女等。

二、出嫁女土地權益受侵害的表現

（一）出嫁女的土地承包經營權失去保障

根據我國《土地管理法》、《農村土地承包法》、《婦女權益保護法》等法律和行政法規，出嫁女與其他村民一樣享有土地承包經營權、宅基地使用權、村集體經濟收益分紅權和土地征用補償款分配權等土地權益。然而在現實生活中，“增人不增地，減人不減地”的土地政策導致了農村婦女在出嫁后土地承包權等權利被剝奪。

（二）出嫁女的繼承權受損

根據《中華人民共和國繼承法》第十條規定，子女為第一順序的繼承人。但在實際生活中，由于受傳統觀念的影響，女子結婚后，就理所當然地喪失了對其父母遺產的繼承權。在農村，村民大多奉行“養兒防老”的思想意識，贍養老人的義務主要由兒子承擔，因此，父母去世后留下的遺產只由兒子繼承。對此，女兒也沒有行使自己繼承權的意識。

（三）出嫁女的戶口遷移權受限制

由于目前農村戶口利益優厚，經濟發達村的出嫁女不愿意把戶口遷到其它地區。因此，本村出嫁女的戶口沒有遷出，嫁入本村的出嫁女又不斷增加，在利益分配時就“僧多粥少”，村民們認為自身的利益減少了，所以排斥出嫁女。有的地方甚至要求與外村男子結婚的本村婦女，結婚登記時需交納一定的限期遷出戶口的押金，到期不遷出戶口的，扣除繳納的押金，本人及子女不再享受村民的一切待遇。

（四）出嫁女的股份分紅權及集體福利被剝奪

發達地區出嫁女大多數權益受限制都是通過股份分紅的形式表現出來的，村委會以通過表決股份分紅方案的形式，限制或者剝奪出嫁女的股份分紅權，并且很多村在農村合作醫療、外出旅游等集體福利上，限制或剝奪出嫁女享受該福利。

三、廣東省出嫁女權益保護的地方立法成果及存在的不足

（一）廣東省有關出嫁女權益保護的地方立法成果

1.遵循上位法，地方立法保駕護航

根據上位法的精神及結合廣東省自身社會經濟發展現狀，2007年廣東省人大常委會審議并通過了《廣東省實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》，廣東省各市縣也根據該《辦法》制定了相關地方婦女權益保障條例和政策性規范文件，并有部分條例和文件已涉及到了出嫁女權益的保護，如南海的《關于推進農村兩確權，落實農村“出嫁女”及其子女合法權益的意見》（簡稱11號文）等等。

2.政府牽頭，成立專門維權機構

為保障地方立法條例落實到位，廣東省部分地區還設立專門機構負責保護婦女權益條例的具體實施，如《珠海市婦女權益保障條例》規定成立婦女事務咨詢委員會，成員為政府相關部門負責人、婦女事務領域專業人士、社會組織和市民代表，職責是向政府提供涉及婦女權益的法規、規章和政策制定和實施的意見和建議，并做好政府相關政策的解釋工作。惠州市也根據本市情況也設立惠州市農村出嫁女權益保障工作領導小組負責出嫁女權益保護的各項事務。

3.戶口遷移權利保護

《廣東省實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》第二十四條規定，農村集體經濟組織中的婦女，結婚后只要戶口仍在原所在地，或者離婚、喪偶后戶口仍在男方家所在地，并履行相關義務，本人及符合政策生育的子女，仍然享有和其他人平等的權益。

4.開展農村股份合作制改革

深化農村經濟體制改革，完善農村基本經濟制度必須適應經濟市場化不斷發展的趨勢，使股份制成為公有制的主要實現形式，建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現代產權制度。

5.“兩確權”與“五同”并舉

南海區委、區政府出臺的《關于推進農村兩確權，落實農村“出嫁女”及其子女合法權益的意見》，首次提出要貫徹男女平等原則，按照“五同”原則進行股權配置。按照文件要求，在“兩確權”的過程中，要全面檢查和清理農村股份章程，剔除違法違規條款。

（二）廣東省有關出嫁女權益保護方面存在的不足

出嫁女權益問題情況十分復雜，牽涉眾多村民利益，解決起來難度較大，盡管各級政府和相關部門利用調解、行政等手段為解決出嫁女權益問題做出了一定的努力，但是處理效果不盡人意，仍存在許多不足之處，如：

1.違法的村規民約過多，難以徹底清理

部分村民片面理解《村民委員會組織法》，過分強調村民自治，認為“村民自己的事情自己管理”，忽略了“依法”的原則，盡管他們知道這些規定與有關法律相悖，但由于它符合農村的傳統觀念和風俗習慣，保護了其他村民的經濟利益，受到當地大多數村民的擁護。如果突然大面積清理這樣的違法村規民約，會觸及眾多村民的既得利益，可能會引發更多社會不安定因素，因此要徹底清理違法村規民約難度較大。

2.出嫁女權益保護的對象不明確

出嫁女的自身情況非常復雜，有的婚后戶口掛在娘家，但本人不在本村居住；有的戶口和居住地均在本村，但沒有承包地；有的婚后戶口、居住地和承包地都在本村。究竟哪些出嫁女才有權利享受村集體經濟收益？目前都沒有明確的法律依據。

3.出嫁女權益保護的法律體系缺失

目前，涉及出嫁女的法律法規和規范性文件主要包括《憲法》、《婦女權益保障法》、《土地承包法》、《廣東省實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》、南海的《關于推進農村兩確權，落實農村“出嫁女”及其子女合法權益的意見》、《珠海市婦女權益保障條例》、《東莞市農村股份合作經濟組織股東資格界定辦法》、《惠州市農村出嫁女權益問題專項治理方案》等等，對出嫁女問題作出具體規定的大多數是條例和規范法文件，甚少法律對出嫁女權益保護問題作出具體規定，因此各地方規定會參差不齊，沒有很好地把各地方先進經驗結合起來作出統一規定。

4.司法救濟系統不完善

目前由于法律規定的不完善，出嫁女維權事件在立案層面就出現了很大問題，作為民事案件，法院認為村委會與村民之間不是平等主體關系，不予受理；而作為行政案件，村委會是自治組織，沒有行政主體的資格，法院也不予受理。因此導致許多出嫁女投訴無門，出嫁女重復上訪、集體上訪不斷發生。

四、出嫁女權益保護的對策

（一）加強法制建設，完善法律法規

廣東省各市區應根據上位法及自身的實際情況，制定相應的法律法規和政策性規范文件，針對出嫁女權益保護問題作出更為詳細、具體的說明和闡述。另外還可在相關法律中制定對侵犯出嫁女合法權益的行為人或組織的處罰規定，并使之具體化，提高可操作性。

（二）制定村規民約備案和審查監督條例

制定村規民約備案和審查監督條例，未經備案不具備法律效力。同時，防止地方立法與現行國家法律法規沖突，規定將清理和糾正村規民約及集體組織章程中歧視、侵害出嫁女權益的條款，確保村規民約及集體組織章程不與國家法律、政策相抵觸。

（三）通過立法推行農村股份合作制

依據“生不增、死不減，進不增、出不減，可繼承、可轉讓”的原則，在清產核資的基礎上，將集體資產量化為一定量的股份，然后按照一定的條件將股份分配給具有股東資格的村民。同時在配股的過程中，取消了男女差別，主要根據戶籍、年齡、貢獻等條件進行配股，股份固化后，股東永遠享有股權，不因生產、生活的變化而變化，是徹底解決出嫁女問題的辦法之一。

（四）地方立法應注重保護出嫁女政策參與權

出嫁女維護自身權益的力量也是至關重要的，因此可以通過立法保護出嫁女參與村民自治的權利，保障出嫁女在農村重大事項決策中的參與權，改變現有立法層面中缺乏出嫁女權益代表的情況，通過法律保護女性的政策參與權，出嫁女群體才能真正參與自身權益政策法規的制定中，才能激發出嫁女群體積極參與地方立法決策的各項工作的熱情。

（五）通過立法明確規定出嫁女權益專門機構的權限

由于女性其特殊的社會地位，往往很難有廣泛影響力的權益代表，《廣東省實施規定》等廣東一系列立法中，對于維護出嫁女權益的責任方有了更加明確的規定，即由婦聯主導的兼有政府各個涉事部門組合的維權小組，故此筆者認為，地方立法保護出嫁女權益，不僅要設立專門的工作小組，還應該讓小組工作有法可依，通過立法明確規定其日常事務及行政權限，該工作小組才能成為出嫁女權益保障的代言人，從而建立起一套完善的出嫁女女權益保障制度。

（六）完善司法救濟系統，暢通救濟渠道

篇13

由于婦女在身體上處于弱勢,往往是家庭暴力、虐待的受害者,因此《婚姻法》、《婦女權益保障法》在保護婦女人身權方面主要是對婦女生命健康權的保護。例如,針對家庭暴力或虐待, 《婚姻法》在總則中將“禁止家庭暴力”上升為基本原則，在第32條第2款，將“實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員”作為法院對調節無效的離婚案件，做出準予離婚的判決的法定情形之一。在救助措施與法律責任一章，還規定了對家庭暴力受害人的救助措施與施暴者的民事法律責任。同時，《婦女權益保障法》第46條也規定了禁止對婦女實施家庭暴力。這些規定都旨在保護婦女的人身權利，使受害婦女盡快脫離施暴者的控制，而且在離婚時受害人還可以就其所受傷害請求賠償。

（二）財產權方面。

由于我國適用的是婚前財產個人所有制，因此女性在結婚之前所擁有的財產不因結婚而發生所有權的轉移，離婚后該財產仍屬于自己所有。而且《婚姻法》對于離婚后夫妻共同財產分割的規定，也體現了照顧女方、弱者和無過錯方、受害方的傾向（第39條）。同時，《婦女權益保障法》第46、47條也對此作出了補充：“對于夫妻共同租用的房屋，離婚時，女方的住房應當按照照顧子女和女方權益的原則解決。”

對于離婚時的財產分割，我國《婚姻法》規定了經濟補償制度、經濟幫助制度和離婚損害賠償制度。同時，《婦女權益保障法》第50條也規定：“離婚時，女方因實施絕育手術或者其他原因喪失生育能力的，處理子女撫養問題，應在有利子女權益的條件下，照顧女方的合理要求。”這些規定，從不同的方面對離婚婦女的財產權利都起到了很好的保障作用。

（三）婚姻自方面。

我國實行婚姻自由、男女平等的婚姻制度，禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。對于離婚自的保護,《婚姻法》規定了雙方自愿離婚，對單方離婚請求先行調解，在調解無效后準予離婚,《婚姻法》第32條還規定了準予離婚的六種情形。而對于受脅迫的婚姻，《婚姻法》采取可撤銷的方法，且規定該婚姻自始無效，保護了婦女的結婚自。

（四）親權方面。

《婚姻法》第38條規定了探視權，規定不直接撫養孩子的一方有權利探望孩子，另一方有協助的義務。同時最高人民法院《關于適用若干問題的解釋(一)》（以下簡稱婚姻法解釋（一）），規定對于不履行協助義務的一方，人民法院可以強制執行。這樣的規定很好的保障了離婚后婦女對于其子女所享有的合法權益。

二、目前我國離婚婦女權益保障存在的問題

雖然我國頒布的《婚姻法》、《婦女權益保障法》等法律對婦女權益的保障已逐步趨于人性化、系統化，對于離婚婦女的保護也頗具指導性和操作性，但是由于我國經濟社會發展極不平衡, 各個地區、不同群體的社會觀念和法律意識存在差異，而社會保障制度和相關的配套措施還不夠完善和到位，因此離婚婦女相關權益的保障仍然存在不少問題。

（一）對家庭暴力受害者的救助措施不夠完善。

我國《婚姻法》第43、45條規定了三種救助措施:一是受害人有權向居民委員會、村民委員會以及所在單位請求勸阻和調解，或由公安機關予行政處罰。二是對于正在實施的家庭暴力，受害人可以向公安機關請求制止。三是構成犯罪的，受害人可以依據刑事訴訟法的規定，向法院提起自訴，或公安機關偵查后由檢察院提起公訴。從以上規定不難看出，我國對于家庭暴力的救助措施都屬于事后救濟，并不能在暴力未發生時及時將受害者與加害人隔離,而且家庭暴力具有私密性，使得許多受害婦女在著手離婚期間仍受到暴力侵害，時刻處于家庭暴力的危險之中。

（二）幫助方式單一局限。

《婚姻法》第42條雖然規定了離婚時的經濟幫助制度，但是此幫助僅局限于經濟上而缺少社會關懷、心理輔導和就業幫助等方式。例如那些婚后為了家庭犧牲自己事業辭職做專職主婦的女性，由于長期在家脫離社會，造成原有工作交際圈的疏遠和勞動技能的老化、落后，再加上年齡身體等因素，這勢必影響其婚后的再就業和生活保障；或者在婚姻中遭受虐待傷害離婚后心理影響長期難以消除等情況，對此法律缺少規定，不能更好地保護離婚婦女的權益。

（三）軍婚制度不合理。

《婚姻法》第33條規定：“現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。” 同時，《婚姻法解釋（一）》對“重大過錯”做出了界定，軍人一方的重大過錯是實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員；重婚或有配偶者與他人同居；有賭博、吸毒等惡習屢教不改等情形，即在現役軍人有上述重大過錯之外的其他情況下，現役軍人配偶要想離婚必須得到軍人一方的同意。這就說明，在一般情況下，現役軍人的配偶是沒有離婚自由權的，這顯然違背了《婚姻法》所規定的離婚自由原則。

（四）離婚婦女自身維權存在困難。

由于我們國家經濟文化發展水平不平衡，政府主導的普法和維權教育尚有所欠缺，婦聯等組織的力量不足，而一些公益組織和民間團體也未能組織和動員起來，許多婦女依然法律知識欠缺，缺乏自我保護的意識和技能，在婚姻生活中自己的合法權益遭受侵害時，不能利用法律武器及時有效地維護自己的正當權益，這成為婦女自我維權的一大瓶頸。

三、我國離婚婦女權益保障制度的完善

鑒于目前我國在離婚婦女權益保障制度方面存在的問題，筆者建議從以下幾個方面來進行改進與完善，確實保護離婚婦女的合法權益。

（一）完善法律法規。

1、借鑒外國法律，設立保護令制度。

目前世界上已有許多國家和地區對家庭暴力有明確的法律處罰條例，例如我國臺灣地區已于1998年通過《家庭暴力防治法》，對民事保護令制度設立專章規定；而日本也于2001年開始施行《配偶暴力防治暨受害人保護法》，在其法律的第四章也專門規定了保護令制度。因此，筆者建議我國《婚姻法》也應當在救助措施一章中增設保護令制度。規定家庭暴力的受害者可以向法院申請保護令,禁止施暴者靠近處于危險中的婦女及子女，強令施暴者遷出申請人的住所，不得接近申請人的住所、工作場所及經常活動的區域等，若施暴人違反了保護令中的規定，應由公安機關對其進行處罰。通過設立保護令制度，將受害婦女與加害人有效及時的進行隔離，使受害婦女免受家庭暴力的傷害，能很好地保護婦女的權益。

2、幫助的方式應靈活多樣。

筆者建議，應根據被幫助人的具體情況，規定不同的幫助方式：幫助可以是長期的，也可以是暫時的，還可以是在離婚時提供一次性幫助。對于暫時無生活來源的但有勞動能力的生活困難者, 暫時為其提供經濟幫助，同時積極探索多種方式、動員社會力量幫助其再就業獲得經濟保障；對于年老病殘，無勞動能力，無生活來源、生活困難的離婚婦女，則應提供長期的經濟幫助；對于婚姻中遭受暴力和虐待傷害的婦女提供心理干預和輔導。當然，法律所規定的經濟幫助也應充分的考慮幫助一方的權益，法律應規定在經濟幫助期間,若受助方再婚或死亡,幫助方可以終止幫助義務。

3、修改限制現役軍人配偶(非軍人)離婚自由的規定。

根據《婚姻法》第33條規定，現役軍人的配偶(大多數為女性)要想實現離婚請求權，必須以被告現役軍人有重大過錯為前提。這種以限制非軍人配偶離婚自由權的規定是不公平的，違背了《婚姻法》男女平等的基本原則。而且軍婚也是世俗社會的民事法律關系的一種類型，軍人的婚姻也應體現民法意義上的當事人意思自治原則，否則就有悖于民法的意思自治原則乃至基本的人性化要求。但是，基于穩定軍心、鞏固國防和維護軍人這一特殊群體的利益等方面的綜合考慮，在婚姻立法上對現役軍人予以特別保護還是很有必要的。因此，筆者建議，將《婚姻法》第33條修改為：現役軍人的配偶要求離婚，人民法院原則上應當尊重與征求軍人的同意，但軍人一方有重大過錯的除外。這樣規定，對于維護非軍人一方的合法權益是非常重要和合理的。

（二）進行普法教育工作，提高婦女自身素質。

不懂法律是當事人維權能力低下的主要原因，我國一些地區經濟文化水平落后，很多婦女對法律都很陌生，不懂得用法律的武器來幫助自己。因此我國應當加大普法教育宣傳的力度，并幫助婦女提高文化修養，對其進行自尊、自信、自立和自強的教育；同時，婦女自身也應積極主動地學習法律，提高自身的法律意識，做到知法、懂法、會用法，當人身權益受到侵害時，果斷拿起法律武器來保護自己。

（三）充分發揮婦聯的作用。

應加強婦聯組織建設，充實婦聯的力量，使婦女維權工作真正落到實處。婦聯還應積極協調公、檢、法等部門，嚴厲打擊家庭暴力、重婚等社會陋習，依法糾正現實中對待婦女的不法行為，切實保護好離婚婦女的人身權、財產權等合法權益。

（四）充分發動公益維權組織。

NGO組織在婦女維權工作中發揮了不可替代的作用，為婦女提供了各種具體的法律幫助和服務，解決了部分婦女的燃眉之急。例如北京大學法學院婦女法律研究與服務中心，是中國第一家專業從事婦女法律研究與援助工作的公益性民間法律援助組織，在近些年內對多起家庭暴力事件中深受家庭暴力侵害的婦女進行了法律援助。此外，中華女子學院社工系女性咨詢與發展中心、北京紅楓婦女心理咨詢服務中心等組織也活躍在社會之中，發揮著獨特而不可替代的作用。

我們應當認識到，在經濟社會日益發展的今天，保護弱勢群體不僅可以依靠政府，而且可以充分發揮民間的第三方力量，與政府組織互為補充，我們應該鼓勵、支持并積極參與NGO組織，為婦女這一弱勢群體提供多種類型不同渠道的幫助，例如法律咨詢、再就業培訓、婦女維權公益講座、代為公益訴訟等，廣泛動員起全社會的力量，在推動婦女進步、維護婦女權益方面發揮越來越重要的作用。

（作者單位：鄭州大學法學院）

注釋：

樊珍云.當今我國離婚婦女合法權益保障現狀及對策.懷化學院院報，2010年10月第10期.

廖家陽.我國家庭暴力防治法之研究-─以民事保護令制度為中心.國立高雄大學法律學系碩士論文，2008年.