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篇1
1、實際上是合伙企業，投資人卻誤以為設立和經營的是公司。導致合伙人之間對權利認知錯位，合伙人對外無限責任與有限責任的認識錯位。
2、自以為設立和經營的是有限公司，實際上是個人獨資企業。“夫妻公司”“父子公司”以及新公司法實施后的“一人公司”是實踐中常見的民營企業組織形式。投資人誤以為“公司是我的，公司的財產也就是我的”，經營中將公司財產與家庭或個人財產混為一體，結果對外發生糾紛的時候可能招致公司人格的喪失，失去“有限責任”的保護，《公司法》第六十四條就明確規定“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任”。
3、“影子”公司
出于種種原因，公司的實際出資人與公司登記股東不一致。登記股東相當于實際出資人的“影子”。這種公司在“身子”與“影子”因為情勢變更不再默契的時候，往往會出現外部責任承擔和內部利益分配方面的糾紛和法律風險。
4、不規范的所謂“集團公司”
民營企業家在具備一定的實力后，因為種種因素的考慮，開始朝集團化方向發展，但是沒有注意企業集團組織的規范化，沒有在法律上確立“集團”成員之間的資金、財務、人事、業務等等關系，導致“集團”人格的虛化，甚至“集團”成員管理的混亂，進而對“集團”核心企業造成重大不良影響。
5、不規范的“聯營企業”
民營企業解決資金需求的一個常見辦法就是拉朋友或其他公司合作聯營，但是他人因不了解或不放心民營企業的前景，不愿意承擔經營風險，于是公司老板就許諾對方，只要投資做公司股東，可以按照固定比例收取收益，不參與經營，也不承擔公司經營風險和其他債務。這在法律上會被定性“名為聯營實為借貸”，因為我國法律不允許企業之間的借貸，屆時將導致行為無效的后果；而同時，當公司出現雙方意料之外的虧損或贏利的時候，為虧損的承擔和利潤的享受，往往產生糾紛。
6、公司注冊資本瑕疵
公司設立時，為了體現“實力”，有些民營企業家往往希望放大注冊資本，可因為資金不足或考慮公司業務一時不需要那么多資金，于是采用虛報注冊資本或注冊后抽逃出資的手段。則可能面臨的法律風險可能是：填補出資、公司人格否定、構成犯罪等等。
7、公司治理結構不科學、不規范
公司章程是公司的“憲法”，公司設立時就應在公司章程中明確設計好未來公司的治理結構。很多民營企業往往不重視公司章程設計，不重視公司治理結構，經營中往往出現小股東權益得不到保護，或者大股東良好的公司管理意圖得不到貫徹，甚至陷入公司僵局等。
二、企業運營階段因為風險管理缺失導致風險
企業作為市場主體，在復雜的市場環境中，無時不刻面臨各種各樣的風險。民營企業投資人的風險意識和風險應對能力往往依賴于從自身的創業實踐中積累；因為市場受各種經濟的、社會的、政治的、文化的、風俗習慣的因素影響，缺乏風險評估、管理、控制的規范，僅靠企業家個人的治理，必然難以避免應對不及的法律風險。
實踐中常發生的有：
1、融資中的法律風險
企業經營中出現資金不足，是多數企業都會遇到的情形，常見的融資方式由銀行借貸、民間借貸、股東追加投資、吸收新股東增資擴股、引進戰略投資者、發行公司債券、上市融資（IPO或增發股票）等等。
資金借貸可能存在資金安排不當，不能按期還款，資金鏈斷裂，導致信用危機等等風險。不同的融資方式還存在不同的法律風險，一次融資在不同環節有不同法律風險。
比如銀行借貸，可能陷入“高利轉貸”、“違法發放貸款”、“貸款詐騙”及其他金融詐騙的法律風險黑洞；民間借貸，可能遭遇“非法吸收公眾存款”、“集資詐騙”、“票據詐騙”或其他金融憑證詐騙等等法律風險；股東追加投資和吸收新股東增資擴股，也會遇到股權結構和治理結構調整，利益分配的約定等等問題；引進戰略投資者對法律風險的評估與防范要求更高，否則，掉進法律陷阱，導致辛苦創業培養的企業控制權旁落，對企業家心理和利益方面的打擊都可能是慘重的。發行公司債券和股票，國家有著規范和嚴格的規則和制度，對法律風險控制的要求極高，需要專業人士進行系統的規劃和輔導。若無視這些規范和要求，則可能踩進“擅自發行股票、公司、企業債券罪”的泥坑。
企業要做大做強免不了各種形式的融資或資本運作，在融資項目管理中注入法律風險管理的理念，對于法律風險的防范起著至關重要的作用。
2、人力資源利用中的風險
進入二十一世紀，人力資源對企業發展的作用已突顯到異常重要的程度。但人力資源的引進、利用、培養、管理、淘汰整個過程中同樣處處存在法律風險。
比如，民營企業為了節約成本、縮短培養過程、迅速搶上新項目等，常常采用“挖墻腳”的方法引進高級人才，并直接利用這些人從原東家帶來的技術資料、客戶信息等等，這就可能遭遇被挖企業的索賠，或遭致被挖企業的商業秘密、專利等侵權指控。
反過來，辛辛苦苦或花大代價培養的人才無端流失，被挖墻腳，企業卻不能得到應有的補償，也是民營企業常遇到的風險。
因為勞動關系，一個人具有了企業職工的身份，他的一些行為將由企業來承擔其法律后果，因此，對職工的風險教育和行為約束不夠，也會給企業帶來不可預知的風險。比如職務行為侵權等等。
而勞資關系處理不當造成的法律風險更是平常。
因此，人力資源管理同樣需要注入法律風險管理的這一重要內容。
3、市場交易中的法律風險
企業的發展靠的是不斷發生的市場交易行為，不同的市場交易行為，需要確立不同的合同關系，不同的合同關系可能遭遇不同的法律陷阱。
事實上，企業最常遇到的法律糾紛就是合同糾紛。民營企業對于合同風險的意識相對來說還是較強的。但企業交易行為管理，絕不僅限于合同書本身的管理，一個合同關系既包含了作為主要權利義務界定標準的合同書，還包含著從訂約談判開始，直到合約履行完畢，乃至善后的持續過程。因此，交易行為的法律管理，實際上是一種過程管理。我們都知道，合同書中明確寫明的合同義務必須履行，否則會遭到違約索賠；但對于“前合同義務”、“后合同義務”往往并不了解，也往往因此導致糾紛和損失。
民營企業家還有一個與法律管理相矛盾的傳統觀念，就是習慣于熟人圈子的交易，往往依賴個人信用關系進行交易。這樣就帶來兩大風險：一是可能“知人知面不知心”，因為對人的認知錯誤，或者對方因情勢變化而信用發生變化，導致“君子協定”和朋友關系一同被踐踏；二是因為沒有書面的對各自權利義務的具體約定，時間久了，雙方對當初的細節問題產生誤會，各自認知不同、理解不同，兩個本來交情很好的交易伙伴和事業盟友因此發生糾紛。
因為市場準入制度的存在，很多交易行為還得考察交易對象的適格性，跟一個根本沒有交易資格的人去交易，其風險可想而知。
4、對外投資中的法律風險
現代企業除了依靠自身的生產和經營進行贏利外，實力較雄厚的企業還要進行對外投資，以便從進入其他贏利能力較強或發展前景較好的領域，分得其中一杯羹，或者通過投資控制別人已經建立良好基礎的經濟實體。
對外投資的方式很多，常見的有設立新的項目公司或經濟實體、參股他人已設立的公司、并購他人控制的公司、收購其他公司的項目或資產、為別人提供融資等等。
每一次對外投資都既是一個商業項目，也是一個法律項目。很多投資失敗是因為缺乏項目法律管理或項目法律管理質量不高導致的。很多民營企業家認為，法律管理在項目中的作用就是草擬合同書，忽視了項目本身系統性、流程性的特點；正是因為這些特點，項目法律管理也是一項系統的、全流程的工作。5、行政管理方面的法律風險
企業是一個市場主體，也是一個行政管理法律主體，是行政管理的相對人。企業的各種市場行為、社會活動都要受到行政法律法規規章的管制；企業也因此具有各種行政法上的權利和義務。有權利義務的地方就有法律風險。
企業要滿足工商行政管理的要求，在企業登記、企業經營、企業解散過程中，必須依法遵章行為，否則就產生法律風險，遭致行政處罰等不同法律后果。比如虛假出資、抽逃出資，這是很多民營企業實際存在的問題，如沒有出資前對出資的規劃和出資后對資金的合法運作，企業極易踩如雷區，而一旦雷炸，輕則工商行政罰款，重則構成犯罪。
企業是納稅人，必須依法納稅；但有人戲稱：中國民營企業十家至少有九家存在稅務問題。這又是一個可怕的地雷，埋在那兒，你不知道什么時候爆炸。而一旦爆炸，往往致命。
安全生產管理在這些年可謂風暴頻行，但每年依然不斷出現安全事故，于職工生命、于企業利潤都是極大風險。很多的真實案例依然鮮血淋漓在眼前。
企業的產品質量風險更無須多說，三鹿奶粉事件一夜之間讓一家巨型企業滅頂，還幾乎毀掉一個行業。國家對產品質量監督管理也將更加嚴苛。
還有環保問題可能導致的索賠、處罰。等等等等。
政府管理部門現在強調依法行政，依法管理。很多民營企業家還抱著過去那種注重跟政府官員關系，不注重合法合規經營的觀念，就會給自己的企業埋下各種法律風險的地雷。
三、產權不明晰導致的風險
民營企業常有家族化的特點，這種特點有其自身的優勢，但也可能產生相應的法律風險。這種風險往往與企業投資人或控制人有關。
實踐中常遇到的法律風險有：
1、公司財產混同產生的風險
很多民營企業家和他的家族都有這樣的觀念：企業是我的，所以企業的資產就是我的資產，我的資產也隨時可以作為企業的資產。這種觀念是十分錯誤的。公司是具有法人人格的，是獨立的法律主體，擁有獨立的財產權，公司有限責任正是基于這樣的前提。投資人乃至其家族的財產與公司的財產一旦混同，公司的獨立法人人格就難以獲得法律認可，公司就不再受有限責任保護，公司的風險就會蔓延到投資人乃至其家族，成為家族的風險。導致公司垮家族就垮，公司倒閉老板就跳樓。
2、夫妻或家庭成員財產混同導致的企業風險
有些企業，因為投資人夫妻財產混同、家庭成員財產混同，在夫妻離婚、家庭成員分家析產時，出現爭奪家族企業股權或控制權的糾紛，在夫妻反目、同根相煎時，企業受連累，甚至因此關門大吉。
3、傳承導致的風險
家族企業往往由老一代辛苦創業起家，在代代相傳的環節，因為繼承人與被繼承人、繼承人之間的股權、控制權或財產爭議，導致傳承過程中企業發生產權和管理方面的糾紛，拖累企業。
4、投資人與經營人混同導致的風險
現在很多企業逐漸認識到，作企業老板和做企業經營者并不是一個概念。但多數民營企業還是自己投資自己經營，幾個股東共同投資就共同經營。可實際上，做老板與做企業經營者是不一樣的。簡單說，有錢就可以做老板，但做經營者卻要求很多，得有經營管理才能，得了解所在行業等等等等。老一代創業的時候多是自己摸爬滾打一步步積累的，但下一代也許并不適合經營管理企業。這樣，有些企業就在老板自己的勉為其難的經營管理中一步步衰敗了。有些民營企業投資人認為交給別人經營管理企業就失控了。實際上，對企業的控制有兩個層次，一是直接的管理控制，一是權利歸屬的控制；權利歸屬的控制才是最終的控制權。當然也有企業確實因為內部人（經營者）控制問題被掏空了，所以就有一個實現權利控制的機制設計問題，這主要是個法律問題，是可以防范和解決的。不能因噎廢食。
四、企業整合時可能遇到的風險
我國民營企業在某個階段曾經出現“多殼化經營”的現象，一個投資人或一個家族設立很多個公司。起初是為了多些操作平臺，后來國家法治化程度提高，公司投資和經營業走向規范化，整合分散的資源更有利于企業做強，很多企業也走上整合之路。
在企業整合的每個環節，都潛藏著法律風險。列舉兩個大的方面：
1、股權結構調整
企業整合中最重要的是股權結構的調整，股權結構意味著企業的控制權和決策的有效性，也意味著公司高管的創業動力。對于大企業家族還意味著企業王國之樹上干、支、葉、果所有生命的有機聯系和健康成長。如果事先不進行法律方案的設計、規劃和論證，過程中不進行法律風險的管理和控制，出現“樹蟲”時不及時進行風險的評估和化解，最終難免出現風險失控的境況。
2、資產整合
資產整合涉及權屬界定、處分權限制、定價、交易、過戶、稅費等多種法律關系，同樣潛伏著各種法律風險。
五、企業解散時可能遭遇的風險
企業作為一個主體，有獨立人格，也有生老病死的問題，企業設立取得營業執照就算“生”了，遭遇到的各種風險都是“病”，經營期限屆滿就“老”了，經營不善破產倒閉或投資人解散企業，企業就“死”了。人老死要辦喪葬，企業老死要做清算。
很多民營企業在企業老死的時候，卻往往不做清算，將企業資產搬回家完事。殊不知，法律風險的地雷就此埋下。
法律規定有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失；或者，因怠于履行義務，導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算；或者，在公司解散后，惡意處置公司財產給債權人造成損失；或者，未經依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記；或者，公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人有權主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔責任。
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（2）金融的操作風險
也是目前我國眾多金融風險中的一種較為常見的表現。根據金融界著名的巴塞爾銀行有效監管的核心理論，金融機構所面臨的操作風險主要有以下幾種來源：第一種來源主要是由于金融機構運行所用的信息技術系統出現失效等情況或者是受到災害性實踐的影響，對金融機構造成的影響；第二種來源是金融機構內部的管理控制以及公司的管理制度出現問題，造成相關制度的失效，金融機構對一些不良事件的發展不能及時進行應對從而造成的損失。通過對近年來我國金融行業所出現的一些問題來看，由于金融機構內部管理機制起不到作用所引起的操作風險占據了絕大多數，這樣的情況也成為我國金融行業所面臨的一個共有性問題。通過對我國最近一年到兩年的金融機構發生的事故進行整理分析可以發現，金融行業出現操作風險主要是由于以下三種原因所導致的：第一，操作風險主要是由于金融機構管理層的腐敗造成的；第二，造成金融機構存在操作風險是由于金融機構內部的工作人員進行違規操作所造成的；第三，金融機構存在操作風險也可能是由于金融詐騙等違法事件的發生所造成的。特別是近些年來，在我國金融行業別是一些商業銀行經常出現一些事故，這與金融機構實行內部的監管模式發展完善、管理模式的改革以及對金融機構的投資、借貸等業務實現規范化管理，使得在過去很長一段時間內都沒有被發現的較為隱蔽的案件集中的被發現有著密切的關系。但是總體來講不管是何種原因引發的案情，都說明了我國的金融行業中存在著非常高的操作風險，這在極大程度上違背了我國構建現代金融企業的戰略規劃，頻繁出現操作風險，在使金融機構受到較大的資金損失的同時，更主要的是影響了我國金融機構的在海內外的聲譽。
（3）隨著市場經濟的發展跨行業
跨市場的金融風險已經成為我國金融行業所面臨的新的危機。就目前我國金融行業的組成情況來講，主要由以下三個部分組成:一是證券、期貨市場；二是各銀行之間的債券市場以及外匯市場；三是同行業的拆借市場。目前我國金融行業的各機構之間都在快速開展金融的創新，但是這種創新的方式雖然在一定程度上可以提高金融機構在市場中的綜合競爭力，但是也給金融機構與金融市場帶來了一定的風險。
2從金融法律的視角看待我國的金融風險
就目前我國的金融行業的所面臨的各種各樣的風險，大多都是因為多年的積累造成的，這是我國經濟運行過程中所出現問題的一個集中體現。造成我國金融行業高風險的主要原因有以下三點：一是我國經濟體制發生了改變，同時社會的環境也在不斷的發生著改變；二是我國的金融體制設置不合理，相應的監管模式相對落后；三是我國的金融法律缺失等。如果從金融法律的角度分析，金融法律從其發揮作用的情況來看主要起到工具的作用，其主要作用是協調金融監督管理者、金融機構以及金融產品當事人之間的一系列的交易關系。金融法律制度除了規范法律關系這一功能外，還具有懲罰、鼓勵或禁止、引導等多種功能，從經濟學意義上講就是降低交易費用，使各方當事人能準確地計量一種可期待的利益或可預期的損失。因此，金融法律的完善與否在本質上影響著金融交易中的產權保護力度，也就直接影響著系統性金融風險程度與金融運行質量。改革開放以來，我國的金融法制建設取得了很大的成績，建立了以《中國人民銀行法》、《商業銀行法》、《銀行業監督管理法》、《證券法》、《保險法》等以規范金融監督管理行為、規范金融經營主體和經營行為為主要內容的基本金融法律制度。而在行政法層面上，又有《行政處罰法》、《行政復議法》、《行政許可法》等法律約束金融監督管理者的行政行為。在我國金融體制改革日益深入、金融業對外開放進程日漸加快以及金融業自身創新動力日益明顯的大背景下，現行的金融法律制度安排已經難以適應變化著的金融生存和發展環境的需要。
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2.我國風險投資法律制度存在的主要缺陷。
(1)關于風險投資公司組織形式的限制。《公司法》規定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。”《合伙企業法》為合伙企業設計了一套既要承擔無限責任，又要雙重征稅的具有中國特色的組織形式。這使得我國的合伙企業這種組織形式對風險投資者來說毫無吸引力可言。目前在國際上已被證明最有效率的風險投資公司的組織形式是有限合伙制。在采取有限合伙制的公司中，少數掌握廣泛專業知識的風險投資家作為普通合伙人對內管理公司，對外承擔無限責任，在承擔高風險的同時也享受高回報，能夠有效地激發其工作熱情；大多數提供風險資金絕大部分的投資者作為有限合伙人，對內不參與管理，對外承擔有限責任，亦可以獲得相對穩定的回報，從而保證了風險投資基金的來源。可見，有限合伙制是組建風險投資公司最行之有效的組織形式。另外，《合伙企業法》第九條規定：“合伙人應當為具有完全民事行為能力人。”這一限制顯然不合理。有限合伙是投資的組合，為了促進風險投資的發展，允許“機構”充當合伙人使之與國際慣例接軌應是可行的立法方向。《合伙企業法》的這一規定限制了風險投資規模的進一步擴大。
(2)關于風險投資公司投資金額的限制。《公司法》第十二條規定：“公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%。”這一限制無疑將造成大量資金閑置，無法充分發揮風險投資基金的增值作用，限制了各種資金采用風險投資形式支持高新技術企業的發展。
(3)關于風險投資公司設立條件的限制。《公司法》對股東人數作了如下限制：“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資成立。”這里對股東人數規定了上限，而“五十個”股東的上限顯然不足以為風險投資公司籌集大量的風險投資資金，風險投資資金的籌集需要更多的股東參與。對于股份有限公司而言，雖然在股東人數上尚未規定上限，但是卻對發起人認購的股份作了如下限制：“以募集設立方式設立股份有限公司的發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，其余股份應向社會募集。”事實上，在國外發起成立風險投資公司的大多為專業性人才，他們組建風險投資公司主要是為風險投資公司提供專業化的管理，并不是也不可能是風險投資資金的主要提供者。《公司法》對于風險投資公司發起應認購股份的規定未免過高。
(4)關于風險投資基金供給的限制。風險投資運作的重要條件是有巨大的風險資本來源和通暢的風險資本籌集渠道。風險投資多是以分散投資以降低風險，這就要求風險資本較為雄厚，渠道來源較為多樣。在美國及歐洲其他國家，風險投資基金供給來源不僅包括個人和政府基金，更為重要的是諸如養老基金、保險公司、投資銀行等機構投資者。我國的養老基金、保險公司和商業銀行等也是目前最有實力參與風險投資的機構投資者。但是我國的《商業銀行法》、《養老基金管理規定》都不允許其參與風險投資活動。《保險法》對保險基金的運用雖然有所放開，可以以一定方式投入股市，但是對從事高風險、高收益的風險投資行業則缺乏合理的規范和指導，極有可能導致保險基金從事風險投資的盲目性和過度性。這在很大程度上影響了我國風險資本的有效供給量和風險投資業的發展規模和速度。
(5)關于風險投資退出機制的限制。《公司法》第一百四十九條規定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者持有本公司股票的其他公司合并時除外。”很顯然，按照這條規定，風險投資家無法要求風險企業回購其持有的股份。《證券法》第七十八條規定：“上市公司收購可以采用要約收購或協議收購的方式。”這條規定是允許風險投資家采用邀約收購方式的退出策略。但現行的《股票發行與交易管理暫行條例》第四十七條和第四十八條同時又規定，收購方在持有目標公司發行在外的普通股達到5%時要作出公告，以后每增持股份2%時要作出公告，且自該事實發生日起兩日內不得購買該股票，當持股數達到30%時應當發出要約收購。由于初次公告時持股比例偏低，只有5%，致使收購者目的過早暴露；持續購買的比例只有2%，當購買股數達到30%發出要約收購時，收購方要公告13次，這樣必然會使收購目標的股票價格持續不斷上漲，給收購方帶來巨大的成本障礙。因而這顯然是不利于風險投資家采用要約收購的方式從被投資企業退出風險資本。
(6)缺乏專門的稅收優惠制度。為了鼓勵風險投資的發展，大多數國家對風險投資有各種稅收優惠，即向投資于風險投資行業的人傾斜，靠對個人所得的免稅政策來吸引更多的人愿意把資金投向風險投資領域，即使投資失敗了還有稅收減免來減少損失。而我國目前沒有專門針對風險投資的稅收法律和政策，我國現行稅法對企業所得稅納稅人的判斷標準是采用“獨立核算”原則。根據《企業所得稅暫行條例》第二條的規定，在我國境內除外商投資企業和外國企業以外的實行獨立核算的企業或組織，都是企業所得稅的納稅人。風險投資公司要執行一般實業投資公司的稅收規定，對投資公司的收入征一次稅，同時對投資人分得的收入又征一次稅，這種重復征稅的行為顯然不符合國際通行的做法。顯然，我國現行的稅收政策，不利于境外資金進入我國風險投資業。
(7)缺乏有限合伙法律制度。1997年頒布的《合伙企業法》是繼《公司法》之后，按照訂立協議、區別處理出資方式和投資者責任形式等法律要求制定的又一重要的市場主體立法。它為我國市場經濟的發展理應提供一個有利健康的法制環境。該法為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻完全沒有考慮到有限合伙制這種企業組織形式，也沒有估計到我國經濟發展對這一企業組織形式的需求。所以，該法為普通合伙制量身定制，卻限制了有限合伙制的發展。該法第五條規定：“合伙企業在其名稱中不得使用有限或者有限責任字樣。”第八條規定：所有合伙人“都是依法承擔無限責任者”，這就排除了部分合伙人承擔有限責任的合法性。
(8)知識產權法律制度不完善。在風險投資運作中，知識產權的保護是一個重要的內容。沒有嚴密的知識產權保護體系，就不可能有效保護風險投資的創新規律，風險投資的迅速發展也就無從談起。目前，我國已經建立了包括《專利法》、《商標法》、《著作權法》、《計算機軟件保護法》、《反不正當競爭法》等一系列法律法規在內的比較健全的知識產權保護體系，并參加了若干國際知識產權保護公約，在相關制度上逐步與國際接軌。但是，網絡技術的發展和更新對現有的知識產權法律制度以及整個法律體系產生了巨大沖擊，以他人商標或商號搶注為域名、將他人的著作放入互聯網供公眾閱覽下載、擅自將他人在互聯網上的信息收編成書、利用互聯網侵害他人人身權、名譽權或散布法律禁止的其他信息等問題，傳統的知識產權保護制度均未涉及到。另外，在知識產權保護執法過程中，有法不依、執法不嚴的問題仍普遍存在，尤其在風險投資的重要領域之一——軟件業內，盜版猖獗，屢禁不止，必須進一步完善相關法律，加大執法力度。另外，關于商業秘密保護的配套法規尚顯不足，應進一步完善。
二、我國風險投資法律制度的設計構想
針對目前我國風險投資法律制度存在的上述缺陷，并借鑒世界各國風險投資法律制度的成功經驗，筆者認為可以從以下幾個方面來設計我國的風險投資法律制度。
1.修改完善現行法律為風險投資的發展掃除障礙。風險投資是知識經濟時代的產物，其運行規則與傳統經濟的運行規則有重大差異，而我國現有法律體系是建立在傳統經濟基礎之上的，是對傳統經濟的法律調整。由于新舊兩種經濟的運行方式和運行機制的差異，使調整兩種經濟運行方式的法律制度也有所不同。新經濟的出現對現有法律體系造成巨大沖擊，也是對現有法律體系突破。現有法律體系由于時代局限，并為對新經濟時代的風險投資加以調整，現有法律的許多內容甚至對風險投資的運行構成法律障礙。這已在上面進行了詳細的論述。為了培育我國風險投資市場，逐步建立風險投資運行機制，指導、規范、推動風險投資業的健康發展，我國應該對現行的法律進行修改完善，消除現行法律法規對風險投資設置的障礙。具體來說：
(1)修訂《公司法》。《公司法》雖然為規范風險投資奠定了最基本的法律基礎，但在某些具體規定上存在著不少與風險投資發展相沖突的地方，因此，應該對之進行修訂。具體來說：修改關于我國現有公司組織形式的規定，加入有限合伙這種公司形式，給予有限合伙以合法的法律地位；修改關于有限責任公司股東不能自由轉讓出資的條款；第一百四十七條關于發起人持有股份有限公司的股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓的條款；第一百四十九條關于公司不得收購本公司的股票的條款；第一百五十二條規定上市公司條件的條款。刪除第十二條關于一般有限公司和股份有限公司對外投資時，累計投資額不得超過本公司凈資產的50%的條款或者修改為由公司根據自身的具體情況自行確定其對外投資的數額和比例；改統一資本金實收制為例外資本金承諾制；擴大知識產權、非專利技術作價出資的金額在公司注冊資本的比重，以知識產權入股的比例可由出資人協商確定，法律不作硬性規定；放寬風險企業上市的條件等等。
(2)修訂《合伙企業法》。《合伙企業法》作為一部規范投資者出資方式、協調投資者權利與責任的重要法律，理應為推進我國風險投資業的發展提供強有力的法律保障。因此，應該修訂《合伙企業法》，明確規定有限合伙制為我國合伙的一個重要組織形式，以充分發揮有限合伙制在處理出資方和投資者責任形式方面的重要作用。另外，從合伙制在美國的運作可以看出，合伙企業的行為所受的約束是合伙內部有限合伙人和普通合伙人、普通合伙人和普通合伙人之間的相互約束。這種合伙內部約束的執行比法律更及時和有效。同時，這種約束的內容由合伙人之間討價還價決定，有利于形成自發性的制度創新。所以，修訂《合伙企業法》的目的應該在于明確社會對合伙的約束，同時明確合伙的合法權益，而不應該對相關細節規定過細。
(3)修改有關限制風險投資供給的法律法規。包括《商業銀行法》、《保險法》、《養老基金管理辦法》。對這些法律法規予以修改，適當放寬對這些機構投資者的投資限制，允許它們適度地參與風險投資，如允許一定比例的養老基金、保險金和商業銀行存貸差額資金參與風險投資，同時規定只能通過高新技術產業投資基金或創業投資基金的形式進行。這樣做不僅可以滿足養老基金、保險費用長期保值增值和增強商業銀行自身生存與長遠發展的需要，同時也能解決我國目前風險資本有效供給不足和風險投資公司風險資本規模偏小的現實難題。
2.制定風險投資核心法律——《風險投資法》和《風險投資基金法》。在對現有的法律法規進行修訂、補充和完善的基礎上，一旦條件成熟，可制定風險投資基本法——《中華人民共和國風險投資法》。《風險投資法》是指導我國未來風險投資業發展的基本法，在風險投資法律體系中處于主導地位，對于推動我國風險投資業的發展起著關鍵和決定性的作用。這部法律主要是調整投資人、基金公司、基金管理公司、基金托管銀行以及監管部門之間的投資權益和義務關系，應該對風險投資主體、對象、運行機制、退出機制、法律責任等作出詳細的規定。從指導思想上應該是保護投資人的權益和規范基金的運作為核心，鼓勵和支持風險投資，充分保障風險投資參與者的正當權益，以促進高新技術的產業化，推動社會主義市場經濟的穩定、快速、高效發展。
風險投資基金作為投資工具，通過專業人員的管理進行分散的組合投資，從而分散風險。因此，風險投資基金是風險投資制度迅速發展的必要準備和關鍵。而我國目前還缺乏這方面的專門性法律。因此，針對我國風險投資業發展的客觀實際并借鑒世界各國風險投資業發展的成功經驗來制定《風險投資基金法》顯得尤為必要。制定《風險投資基金法》時應充分賦予其對基金的發起、募集、設立和運作全過程進行嚴格監管的法律權威。這就要求《風險投資基金法》應對風險投資基金的運作監管作出盡可能具有可操作性的規定。《風險投資基金法》至少應該規定以下內容：(1)投資主體；(2)基金的組織形態；(3)基金的募集方式；(4)基金的交易方式；(5)基金投資的監管，等等。
3.建立風險投資輔助法律制度和政策。在風險投資業運作過程中還需要包括稅收、知識產權、政府采購、風險投資保險等輔助法律制度的支持，因此，應該盡快建立完善的風險投資輔助法律制度體系，以促進風險投資業的加快發展。
(1)修改完善稅收法律制度。首先，生產型增值稅應轉變為消費型增值稅。我國目前主要實行的是生產型增值稅。生產型增值稅不允許企業固定資產所含的進項稅額得到抵扣，不利于鼓勵投資和鼓勵資本密集型、技術密集型的高新技術企業發展，因此有必要借鑒大多數實行市場經濟的WTO成員的經驗，考慮生產型增值稅向避免投資重復征稅的消費型增值稅轉變。這意味著本期購入的固定資產已納稅金可以在本期憑發票全部抵扣，盡管固定資產的價值并不會全部轉化到當期的產品或服務中去。所以，盡管總的稅額不會減少，但會減輕當期納稅負擔，從而有利于鼓勵高技術企業的設備更新和技術改造，消除增值稅重復征收帶來的弊端。另外還應該適度降低增值稅的稅率，加強增值稅的稅收征管等等。其次，應該將判斷納稅人的標準由“獨立核算”原則改為“獨立法人”原則，以解決合伙的雙重稅負問題，引導民間資金流入風險資本市場。
(2)制定《高技術知識產權保護法》。相對于美、日等風險投資業比較發達的國家，我國在高技術知識產權保護方面的立法較為落后。政府有關部門應組織高技術專家和法學家調查評估我國現行的知識產權保護法及相關的法律對高技術保護的能力，發現存在的問題；對高技術領域的知識產權保護存在的問題進行跟蹤研究；探討符合中國高技術發展實際需要又與國際水平一致的保護模式。在上述研究的基礎上，調整和完善現行的知識產權法的相關內容，進而制定專門的《高技術知識產權保護法》。
(3)制定新的《破產法》。在實踐中，總會有一部分風險投資難免失敗，其中一部分甚至是血本無歸的，這就使得破產清算成為風險投資退出方式的一種明智決策。因為如果不及時將投資退出，只能帶來更大的損失。目前我國《企業破產法（試行）》僅僅適用于國有企業的破產案件，《民事訴訟法》所規定的破產還債程序的規定過于粗疏，因而應加緊制定新的《破產法》，其中對于風險投資企業和風險投資公司的破產問題應做相應規定。
(4)完善風險投資中介機構的法律制度。一是確立嚴格的準入制度；二是填補法律空白；三是加強對中介機構法律控制力度。目前最重要的是有關法律規定的具體化和可操作性，這是有關法律控制能落實到位的關鍵。
三、結束語
風險投資的有效運作對法律制度環境有著較高的要求，完善的風險投資法律制度是風險投資事業得以正常高效運作的重要制度保證。然而我國奉行投資法律制度存在的諸多缺陷決定了我國風險投資法律制度設計任務的艱巨性。因此，為了充分發揮法律對風險投資事業的保駕航護作用，我國尚需抓緊立法，彌補原有法律制度的漏洞和缺陷。爭取在短期內為風險投資事業的發展創造一個良好的法律制度環境。
篇4
凈化執業環境，加強調查研究工作，及時與政府監督等行政部門協調溝通，確保各個部門的財務、人事、業務與名稱等方面完全脫鉤，杜絕“名脫暗掛”或者“權力加盟”的現象出現。為了形成注冊會計師良好的執業辦公環境，對于政府部門采取行政干預注冊會計師獨立審計而產生權力尋租的行為查處應當是嚴懲不貸的。同時，對于注冊會計師協會而言，自身也要加強行業自律行為，加大事務所的職業責任,推進事務所向合伙制轉化，推動會計師事務規模的擴大，確立品牌，提高聲譽，開拓市場，吸收優秀審的計人才，嚴格審計質量管理，提高審計風險的承受能力，充分發揮其應有的行業自律作用。
3.健全會計事務所的內部控制
建立良好的內部運行機制，完善內部質量控制制度，是會計師事務所控制風險的重要保障。健全的會計事務所內部控制需要建立全面的質量控制體系，定期的執業復查,充分評價審計的質量控制體系，完善的員工培訓計劃，增強審計人員風險意識的自覺性。會計事務所應在充分學習并領悟《企業會計準則》的基礎上融入相關案例進行分析及研究，使注冊會計師審計風險的防范更具現實的意義，同時引用財政部等五部門聯合的《企業內部控制配套指引》中關于內部控制的理念，充實并完善會計事務所的內部控制的制度，及審計風險的辦法，使審計風險的防范更為更有效。此外，還可建立風險責任制度，強化風險意識。對于審計組織內部各個層次、各個崗位的工作人員首先要恪守職業道德，并明確他們的職責和權限，在職責范圍內做好每件事情，讓每件事情都有人審核，有人進行負責指導監督，有人進行實際操作，并負責考核。當問題發生時，能夠及時反映出什么地方是誰造成的問題，能更好的分清責任。作為事務所內部，嚴格的監管制度建立是非常有必要的，這樣可以保證審計程序的每一個環節,每個項目的工作過程嚴格遵守審計準則的規定和職業道德的要求,達到規避審計風險的目的。
4.運用科學的審計方法
隨著計算機的發展，審計人員應當更好的運用現代化審計技術與工具，包括現場作業軟件、法規軟件、專用審計軟件、審計管理軟件等，不斷改進審計方法，更好的規范審計程序。在審計方法上嚴格進行檢查、觀察、函證、詢問、重新計算、重新執行和分析程序，并且運用風險導向審計模式。風險導向審計模式作為現代制度基礎審計改進，從風險的分析和控制進行分析，在認識到風險水平的基礎上，決定實質性測試的程度與范圍。風險導向審計模式從整體而言具有科學性與系統性，提高了審計的效率，使得審計結果變得更為客觀公正。會計事務所在接受審計業務前應深入了解客戶的基本情況，深入了解客戶經營狀況，資產多少，內部控制等方面，一旦發現問題，包括瀕臨倒閉、管理人員操守不端或內部控制極度混亂等問題，需要進行利弊的權衡，做好業務委托方案。假設事后發現這些問題，包括夕陽產業或瀕臨倒閉或管理人員操守不端、內部控制極度混亂等問題，事務所應定期持續進行現有的客戶評估審計，制定好書面計劃，達到規避審計風險。
篇5
《指導意見》中對小額貸款公司的界定是：“小額貸款公司是由自然人、企業法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務的有限責任公司或股有限公司。小額貸款公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權，以全部財產對其債務承擔民事責任。小額貸款公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利，以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任。” 作為商事主體，小額貸款公司應當符合有關《公司法》等法律的要求。其次，作為特殊的從事貸款發放業務的商事主體，小額貸款公司又要符合對從事金融服務企業的法律要求。
（一）小額貸款公司的企業類型
?wS4??>?=2Y?k:@?就目前關于小額貸款公司的規范性文件中的規定來看，都明確要求小額貸款公司的企業類型應為有限責任公司和股份有限公司，這主要是便于對小額貸款公司的出資及公司治理角度進行更為透明的管理，以防控風險。在公司的設立過程中，發起人及其出資能受到政府的監管；同時，公司法人以其獨立的財產權可以在法律法規允許的范圍內更為有效地合法經營，達到其財產保值增值的目的。再有，以公司作為企業組織形式，也為小額貸款公司在退出市場機制中嚴格按照有關規定進行清算，保障其退出機制的順利運行。
（二）小額貸款公司的資本制度
《指導意見》中指出，小額貸款公司的注冊資本來源應真實合法，全部為實收貨幣資本，由出資人或發起人一次足額繳納。有限責任公司的注冊資本不得低于500萬元，股份有限公司的注冊資本不得低于1000萬元。單一自然人、企業法人、其他社會組織及其關聯方持有的股份，不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10%。
就資金的來源，《指導意見》規定了三種情況：其一是股東繳納的資本金，其二為捐贈資金，其三為來自不超過兩個銀行業金融機構的融入資金。同時要求，小額貸款公司從銀行業金融機構獲得融入資金的余額，不得超過資本凈額的50%。
（三）小額貸款公司的業務特征
小額貸款公司的主營業務為向其客戶發放貸款，但在經營過程中卻是“只貸不存”，即只能發放貸款，而不能象其他銀行業金融機構一樣吸收存款；其次可以向客戶提供關于企業發展、管理、財務等咨詢業務及其他經批準的業務。為防止貸款風險，《指導意見》中要求，發放貸款應堅持“小額、分散”的原則，擴大客戶數量和服務覆蓋面，同一借款人的貸款余額不得超過小額貸款公司資本凈額的5%。在此標準內，可以參考小額貸款公司所在地經濟狀況和人均 GDP水平，制定最高貸款額度限制。
（四）小額貸款公司的監管體制
從外部監管角度而言，政府或其他行業主管部門如何在小額貸款公司的日常經營中切實擔負起監管的職責，對公司經營中的風險進行有效的防控，《指導意見》中明確要求，凡開展組建小額貸款公司試點的省級政府，必須要在能明確一個主管部門擔負起對小額貸款公司的監管職責的前提下才可進行。
《小額貸款公司試點管理暫行辦法》就小額貸款公司內部的風險控制監管體系如何設立及如何運作現有的法律文件中也就原則性問題作出了規范。
二、小額貸款公司的法律困境
從《指導意見》對小額貸款公司的界定可以看出小額貸款公司具有一般公司的性質，但是基于從事金融業務的特點，小額貸款公司又有其特殊性。小額貸款公司主要目的是服務三農，為農戶和中小企業提供小額貸款，以抵押擔保為主，資金的基本用途是發展農村經 濟。小額貸款公司的成立，不僅拓寬了農戶和中小企業的融資渠道，彌補了金融業務的不足，符合金融多元化發展的要求，從而扶助三農，更好的發展農村經濟，還發揮了草根金融的優勢，吸取民間限制資金，彌補金融體系的灰色地帶，同時限制了地下錢莊、非法集資等非法借貸渠道的發展，更好的規范農村資金。然而受法律、政策及金融環境等諸多因素的制約，小額貸款公司發展中也面臨了一些亟待解決的法律問題。 就小額貸款公司所面臨的法律困境來說，主要存在以下幾個方面。
（一）小額貸款公司從事金融服務缺乏高階位法律制度依據
目前對小額貸款公司的定位是非金融機構，不屬于《商業銀行法》的調整對象，但由于從事的是金融業務，《公司法》也不能完全監管，這就導致了小額貸款公司缺乏與之相配套的法律法規制度。雖然中國銀監會和中國人民銀行制定了《指導意見》，各省政府隨之也制定了具體的實施意見、暫行規定，但由于《指導意見》屬于部門規章，各省政府制定的實施意見、暫行規定屬于地方規章，法律位階過低，且相關規定的缺乏對小額貸款公司的進一步發展形成制約。另外，《指導意見》規定的內容過于宏觀，各省的具體情況也有所不同，雖然大多數省份也根據自己的實際情況制定了暫行規定等，但全國沒有統一可行的法律來制約，容易造成制度規定混亂的局面。
（二）小額貸款公司的法律定位不明確
小額貸款公司既有銀行的特點，又有公司的特點，同時還有民間金融的特點，但又與這兩種情況都有不同之處，身份定位不明確。《商業銀行法》第2 條規定：“本法所稱的商業銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務的企業法人。”而《指導意見》規定：“小額貸款公司是指由自然人、企業法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款，經營小額貸款業務的有限責任公司或股份有限公司。”這就決定了小額貸款公司只能是公司，是非金融機構。它不能像農村信用社和新型農村金融機構一樣享受中央財政的定向費用補貼資金，也不能獲得人民銀行的再貸款支持。
但與一般的公司相比，小額貸款公司從事的卻是金融業務，并且在注冊資本的數額要求上又遠遠高于一般公司的注冊資本額。這就使小額貸款公司處在工商企業與金融機構的尷尬境地，也阻礙了自身的發展。與民間金融相比，民間金融都是以個人信用作為基礎是沒有納入政府監管范圍的金融形式，法律只是禁止它非法吸收公眾存款和非法集資。其利率只要不超過國家基準利率的4 倍即可，但對于小額貸款公司的規定卻比民間金融的規定要嚴格的多。如《指導意見》規定小額貸款公司的貸款利率的上限不超過同期貸款利率的4 倍，下限為人民銀行公布的貸款基準利率的0．9 倍。
（三）小額貸款公司發展后續資金短缺
《指導意見》規定了小額貸款公司不吸收公眾存款，并明確規定資金來源，包括：資本金、捐贈資金和不超過凈資產50%范圍內的不超過兩個銀行業金融機構的批發資金這三個方面。小額貸款公司不吸收公眾存款的規定，可以防范金融風險，避免非法集資等造成的金融動蕩，但這種“只貸不存”的經營模式給小額貸款公司的再融資帶來阻礙，同時也限制了小額貸款公司的發展。
（四）小額貸款業務風險很難控制
這是我區小額貸款公司所面臨的最主要的法律問題所在。從我區小額貸款公司在業務實踐中所發生的法律問題來看，主要是不能有效的判別貸款客戶的資信。很多案例都是小額貸款公司與客戶簽訂了個人借款合同、抵押合同、保證合同后，小額貸款公司原告依照合同約定履行了發放貸款的義務后，客戶有失信甚至躲賬的情形，有的客戶甚至下落不明，從而導致小貸公司面臨很大的商業風險。
1．目前，小額貸款公司沒有進入金融業系統查詢客戶資信度的權限，不能有效識別客戶的多頭申貸等不良現象，這就大大增加了小額貸款公司的業務風險。
2．小額貸款公司的貸款對象主要是農戶等弱勢群體，他們大都以種植業、養殖業為主，但是這種種養業對自然條件有很大的依賴性，如果遇到自然災害很容易形成自然風險。
3．因為對農產品需求和農戶生產之間存在著嚴重的信息不對稱，容易導致嚴重的市場風險。
4．部分農戶對小額貸款公司的認識上存在誤區，認為小額貸款公司是國家對農民的扶助，在這樣的公司借錢，按時還錢的責任相對減弱，很容易引發道德風險。
（五）小額貸款公司缺乏明確的監管主體
隨著小額貸款公司在扶貧、支持中小企業發展和解決就業等方面的重要作用的日益突顯，小額貸款公司的監管問題也逐步浮出水面，其中最突出的就是缺乏明確的監管主體。《指導意見》中明確要求，凡是開展組建小額貸款公司試點的省級政府，應明確一個主管部門擔負對小額貸款公司的監管職責，但沒有具體明確哪一個監管主體。目前，各地的監管部門不一，一般是由省金融辦、工商行政管理部門、公安部門、人民銀行分支機構、銀監部門以及各區市和縣的小額貸款公司試點工作領導小組辦公室對小額貸款公司進行共同監管。但是這種監管體制不健全的多頭監管帶來責任不明，效率低下等弊端。如果各部門間缺乏有效的協調，就會出現多部門互相爭權造成監管的無序，或者是多部門互相推卸責任造成監管的盲區，從而導致監管的虛擬化。
三、完善小額貸款公司的法律建議
（一）制定高位階的法律法規
小額貸款公司在我國還處于初級階段，缺乏與之相配套的完善的法律法規。雖然相關部門對小額貸款了《指導意見》、《中國人民銀行、中國行業監督管理委員會關于村鎮銀行、貸款公司、農村資金互助社、小額貸款公司有關政策的通知》、《財政部關于小額貸款公司執行的通知》、《財政部關于開展縣域金融機構涉農貸款增量獎勵試點工 作的通知》等相關規定，但這些政策規定的法律地位低于部門規章，法律位階過低，再加上各省的落實情況也存在差異，對地方政府和政府部門沒有什么約束力，容易造成制度上的混亂，而且都是以粗線條、原則性的規定為主，這些都限制了小額貸款公司的發展，所以需要制定更高位階的《小額貸款法》來規定小額貸款公司的發展，有效解決小額貸款公司的法律性質、市場準入、融資渠道、監管等一系列的問題，維護小額貸款公司的合法權益，確保小額貸款公司的可持續發展。
（二）完善法律法規以明確小額貸款公司的法律性質和地位
由于對小額貸款公司的性質不明確，導致公司發展的小規模性和監管的缺位或重疊，所以應盡快完善相關法律法規，明確小額貸款公司的身份。筆者認為應將小額貸款公司定位于非金融機構，原因有二：一是小額貸款公司“只貸不存”，這個特點有利于防范系統性的金融風險，其監管程度也可以低于金融機構，這樣不僅有利于融資，而且可以緩解金融監管的壓力；二是小額貸款公司主要是服務三農，目前農村已經有了農業發展銀行、農村合作社等商業性質的銀行，如果再讓小額貸款公司成為這種商業銀行，必定使貼近農村、運營成本低等優勢消失，造成偏離服務三農的初衷，所以應將小額貸款公司定位于非金融機構。
（三）多方拓寬融資渠道
“只貸不存”是小額貸款公司區別于其他金融機構的主要特點之一，而就是這種依靠一條腿走路的方式導致小額貸款公司面臨資金不足的問題，這也是當前在小額貸款公司發展中面臨的普遍難題。目前，小額貸款公司主要是靠資本金運營的，從商業角度分析它實際上是一個投資公司，投資人要承擔巨大的風險，資本金成本太高，回報則僅是利息，導致不可能成為真正盈利的商業模式，從而影響小額貸款公司的發展壯大，所以應拓寬融資渠道，支持其可持續發展：一是可以適當增加公司的注冊資本金，按照股東的出資比例增加出資額度，或者增加股東的人數等吸引新的資本參與進來；二是可以放寬公司從銀行融資的限制，提高向銀行金融機構的融資比例；三是地方政府可以為小額貸款公司加大資金、稅收等扶持力度，加強小額貸款公司的發展后勁。
（四）多措并舉加強風險管理
要實現小額貸款公司的壯大可持續發展，必須先解決貸款風險的問題，降低呆賬壞賬的比例。首先，要有規范嚴格的業務流程，崗位之間要嚴格控制、互相制約，制定統一的農戶資信度標準，加強與銀行業的業務合作，減少操作風險。其次，在貸款前必須重點審查借款人的信用狀況和經營業務的合法合規性，同時結合貸款人的經濟經營狀況決定貸款的數額，在貸款后還要隨時觀注借款人的經營狀況，保證所借款項的安全運作。
篇6
2.我國風險投資法律制度存在的主要缺陷。
(1)關于風險投資公司組織形式的限制。《公司法》規定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。”《合伙企業法》為合伙企業設計了一套既要承擔無限責任，又要雙重征稅的具有中國特色的組織形式。這使得我國的合伙企業這種組織形式對風險投資者來說毫無吸引力可言。目前在國際上已被證明最有效率的風險投資公司的組織形式是有限合伙制。在采取有限合伙制的公司中，少數掌握廣泛專業知識的風險投資家作為普通合伙人對內管理公司，對外承擔無限責任，在承擔高風險的同時也享受高回報，能夠有效地激發其工作熱情；大多數提供風險資金絕大部分的投資者作為有限合伙人，對內不參與管理，對外承擔有限責任，亦可以獲得相對穩定的回報，從而保證了風險投資基金的來源。可見，有限合伙制是組建風險投資公司最行之有效的組織形式。另外，《合伙企業法》第九條規定：“合伙人應當為具有完全民事行為能力人。”這一限制顯然不合理。有限合伙是投資的組合，為了促進風險投資的發展，允許“機構”充當合伙人使之與國際慣例接軌應是可行的立法方向。《合伙企業法》的這一規定限制了風險投資規模的進一步擴大。
(2)關于風險投資公司投資金額的限制。《公司法》第十二條規定：“公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%。”這一限制無疑將造成大量資金閑置，無法充分發揮風險投資基金的增值作用，限制了各種資金采用風險投資形式支持高新技術企業的發展。
(3)關于風險投資公司設立條件的限制。《公司法》對股東人數作了如下限制：“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資成立。”這里對股東人數規定了上限，而“五十個”股東的上限顯然不足以為風險投資公司籌集大量的風險投資資金，風險投資資金的籌集需要更多的股東參與。對于股份有限公司而言，雖然在股東人數上尚未規定上限，但是卻對發起人認購的股份作了如下限制：“以募集設立方式設立股份有限公司的發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，其余股份應向社會募集。”事實上，在國外發起成立風險投資公司的大多為專業性人才，他們組建風險投資公司主要是為風險投資公司提供專業化的管理，并不是也不可能是風險投資資金的主要提供者。《公司法》對于風險投資公司發起應認購股份的規定未免過高。
(4)關于風險投資基金供給的限制。風險投資運作的重要條件是有巨大的風險資本來源和通暢的風險資本籌集渠道。風險投資多是以分散投資以降低風險，這就要求風險資本較為雄厚，渠道來源較為多樣。在美國及歐洲其他國家，風險投資基金供給來源不僅包括個人和政府基金，更為重要的是諸如養老基金、保險公司、投資銀行等機構投資者。我國的養老基金、保險公司和商業銀行等也是目前最有實力參與風險投資的機構投資者。但是我國的《商業銀行法》、《養老基金管理規定》都不允許其參與風險投資活動。《保險法》對保險基金的運用雖然有所放開，可以以一定方式投入股市，但是對從事高風險、高收益的風險投資行業則缺乏合理的規范和指導，極有可能導致保險基金從事風險投資的盲目性和過度性。這在很大程度上影響了我國風險資本的有效供給量和風險投資業的發展規模和速度。
(5)關于風險投資退出機制的限制。《公司法》第一百四十九條規定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者持有本公司股票的其他公司合并時除外。”很顯然，按照這條規定，風險投資家無法要求風險企業回購其持有的股份。《證券法》第七十八條規定：“上市公司收購可以采用要約收購或協議收購的方式。”這條規定是允許風險投資家采用邀約收購方式的退出策略。但現行的《股票發行與交易管理暫行條例》第四十七條和第四十八條同時又規定，收購方在持有目標公司發行在外的普通股達到5%時要作出公告，以后每增持股份2%時要作出公告，且自該事實發生日起兩日內不得購買該股票，當持股數達到30%時應當發出要約收購。由于初次公告時持股比例偏低，只有5%，致使收購者目的過早暴露；持續購買的比例只有2%，當購買股數達到30%發出要約收購時，收購方要公告13次，這樣必然會使收購目標的股票價格持續不斷上漲，給收購方帶來巨大的成本障礙。因而這顯然是不利于風險投資家采用要約收購的方式從被投資企業退出風險資本。
(6)缺乏專門的稅收優惠制度。為了鼓勵風險投資的發展，大多數國家對風險投資有各種稅收優惠，即向投資于風險投資行業的人傾斜，靠對個人所得的免稅政策來吸引更多的人愿意把資金投向風險投資領域，即使投資失敗了還有稅收減免來減少損失。而我國目前沒有專門針對風險投資的稅收法律和政策，我國現行稅法對企業所得稅納稅人的判斷標準是采用“獨立核算”原則。根據《企業所得稅暫行條例》第二條的規定，在我國境內除外商投資企業和外國企業以外的實行獨立核算的企業或組織，都是企業所得稅的納稅人。風險投資公司要執行一般實業投資公司的稅收規定，對投資公司的收入征一次稅，同時對投資人分得的收入又征一次稅，這種重復征稅的行為顯然不符合國際通行的做法。顯然，我國現行的稅收政策，不利于境外資金進入我國風險投資業。
(7)缺乏有限合伙法律制度。1997年頒布的《合伙企業法》是繼《公司法》之后，按照訂立協議、區別處理出資方式和投資者責任形式等法律要求制定的又一重要的市場主體立法。它為我國市場經濟的發展理應提供一個有利健康的法制環境。該法為普通合伙制建立了完善的法律框架，卻完全沒有考慮到有限合伙制這種企業組織形式，也沒有估計到我國經濟發展對這一企業組織形式的需求。所以，該法為普通合伙制量身定制，卻限制了有限合伙制的發展。該法第五條規定：“合伙企業在其名稱中不得使用有限或者有限責任字樣。”第八條規定：所有合伙人“都是依法承擔無限責任者”，這就排除了部分合伙人承擔有限責任的合法性。
(8)知識產權法律制度不完善。在風險投資運作中，知識產權的保護是一個重要的內容。沒有嚴密的知識產權保護體系，就不可能有效保護風險投資的創新規律，風險投資的迅速發展也就無從談起。目前，我國已經建立了包括《專利法》、《商標法》、《著作權法》、《計算機軟件保護法》、《反不正當競爭法》等一系列法律法規在內的比較健全的知識產權保護體系，并參加了若干國際知識產權保護公約，在相關制度上逐步與國際接軌。但是，網絡技術的發展和更新對現有的知識產權法律制度以及整個法律體系產生了巨大沖擊，以他人商標或商號搶注為域名、將他人的著作放入互聯網供公眾閱覽下載、擅自將他人在互聯網上的信息收編成書、利用互聯網侵害他人人身權、名譽權或散布法律禁止的其他信息等問題，傳統的知識產權保護制度均未涉及到。另外，在知識產權保護執法過程中，有法不依、執法不嚴的問題仍普遍存在，尤其在風險投資的重要領域之一——軟件業內，盜版猖獗，屢禁不止，必須進一步完善相關法律，加大執法力度。另外，關于商業秘密保護的配套法規尚顯不足，應進一步完善。
二、我國風險投資法律制度的設計構想
針對目前我國風險投資法律制度存在的上述缺陷，并借鑒世界各國風險投資法律制度的成功經驗，筆者認為可以從以下幾個方面來設計我國的風險投資法律制度。
1.修改完善現行法律為風險投資的發展掃除障礙。風險投資是知識經濟時代的產物，其運行規則與傳統經濟的運行規則有重大差異，而我國現有法律體系是建立在傳統經濟基礎之上的，是對傳統經濟的法律調整。由于新舊兩種經濟的運行方式和運行機制的差異，使調整兩種經濟運行方式的法律制度也有所不同。新經濟的出現對現有法律體系造成巨大沖擊，也是對現有法律體系突破。現有法律體系由于時代局限，并為對新經濟時代的風險投資加以調整，現有法律的許多內容甚至對風險投資的運行構成法律障礙。這已在上面進行了詳細的論述。為了培育我國風險投資市場，逐步建立風險投資運行機制，指導、規范、推動風險投資業的健康發展，我國應該對現行的法律進行修改完善，消除現行法律法規對風險投資設置的障礙。具體來說：
(1)修訂《公司法》。《公司法》雖然為規范風險投資奠定了最基本的法律基礎，但在某些具體規定上存在著不少與風險投資發展相沖突的地方，因此，應該對之進行修訂。具體來說：修改關于我國現有公司組織形式的規定，加入有限合伙這種公司形式，給予有限合伙以合法的法律地位；修改關于有限責任公司股東不能自由轉讓出資的條款；第一百四十七條關于發起人持有股份有限公司的股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓的條款；第一百四十九條關于公司不得收購本公司的股票的條款；第一百五十二條規定上市公司條件的條款。刪除第十二條關于一般有限公司和股份有限公司對外投資時，累計投資額不得超過本公司凈資產的50%的條款或者修改為由公司根據自身的具體情況自行確定其對外投資的數額和比例；改統一資本金實收制為例外資本金承諾制；擴大知識產權、非專利技術作價出資的金額在公司注冊資本的比重，以知識產權入股的比例可由出資人協商確定，法律不作硬性規定；放寬風險企業上市的條件等等。
(2)修訂《合伙企業法》。《合伙企業法》作為一部規范投資者出資方式、協調投資者權利與責任的重要法律，理應為推進我國風險投資業的發展提供強有力的法律保障。因此，應該修訂《合伙企業法》，明確規定有限合伙制為我國合伙的一個重要組織形式，以充分發揮有限合伙制在處理出資方和投資者責任形式方面的重要作用。另外，從合伙制在美國的運作可以看出，合伙企業的行為所受的約束是合伙內部有限合伙人和普通合伙人、普通合伙人和普通合伙人之間的相互約束。這種合伙內部約束的執行比法律更及時和有效。同時，這種約束的內容由合伙人之間討價還價決定，有利于形成自發性的制度創新。所以，修訂《合伙企業法》的目的應該在于明確社會對合伙的約束，同時明確合伙的合法權益，而不應該對相關細節規定過細。
(3)修改有關限制風險投資供給的法律法規。包括《商業銀行法》、《保險法》、《養老基金管理辦法》。對這些法律法規予以修改，適當放寬對這些機構投資者的投資限制，允許它們適度地參與風險投資，如允許一定比例的養老基金、保險金和商業銀行存貸差額資金參與風險投資，同時規定只能通過高新技術產業投資基金或創業投資基金的形式進行。這樣做不僅可以滿足養老基金、保險費用長期保值增值和增強商業銀行自身生存與長遠發展的需要，同時也能解決我國目前風險資本有效供給不足和風險投資公司風險資本規模偏小的現實難題。
2.制定風險投資核心法律——《風險投資法》和《風險投資基金法》。在對現有的法律法規進行修訂、補充和完善的基礎上，一旦條件成熟，可制定風險投資基本法——《中華人民共和國風險投資法》。《風險投資法》是指導我國未來風險投資業發展的基本法，在風險投資法律體系中處于主導地位，對于推動我國風險投資業的發展起著關鍵和決定性的作用。這部法律主要是調整投資人、基金公司、基金管理公司、基金托管銀行以及監管部門之間的投資權益和義務關系，應該對風險投資主體、對象、運行機制、退出機制、法律責任等作出詳細的規定。從指導思想上應該是保護投資人的權益和規范基金的運作為核心，鼓勵和支持風險投資，充分保障風險投資參與者的正當權益，以促進高新技術的產業化，推動社會主義市場經濟的穩定、快速、高效發展。
風險投資基金作為投資工具，通過專業人員的管理進行分散的組合投資，從而分散風險。因此，風險投資基金是風險投資制度迅速發展的必要準備和關鍵。而我國目前還缺乏這方面的專門性法律。因此，針對我國風險投資業發展的客觀實際并借鑒世界各國風險投資業發展的成功經驗來制定《風險投資基金法》顯得尤為必要。制定《風險投資基金法》時應充分賦予其對基金的發起、募集、設立和運作全過程進行嚴格監管的法律權威。這就要求《風險投資基金法》應對風險投資基金的運作監管作出盡可能具有可操作性的規定。《風險投資基金法》至少應該規定以下內容：(1)投資主體；(2)基金的組織形態；(3)基金的募集方式；(4)基金的交易方式；(5)基金投資的監管，等等。
3.建立風險投資輔助法律制度和政策。在風險投資業運作過程中還需要包括稅收、知識產權、政府采購、風險投資保險等輔助法律制度的支持，因此，應該盡快建立完善的風險投資輔助法律制度體系，以促進風險投資業的加快發展。
(1)修改完善稅收法律制度。首先，生產型增值稅應轉變為消費型增值稅。我國目前主要實行的是生產型增值稅。生產型增值稅不允許企業固定資產所含的進項稅額得到抵扣，不利于鼓勵投資和鼓勵資本密集型、技術密集型的高新技術企業發展，因此有必要借鑒大多數實行市場經濟的WTO成員的經驗，考慮生產型增值稅向避免投資重復征稅的消費型增值稅轉變。這意味著本期購入的固定資產已納稅金可以在本期憑發票全部抵扣，盡管固定資產的價值并不會全部轉化到當期的產品或服務中去。所以，盡管總的稅額不會減少，但會減輕當期納稅負擔，從而有利于鼓勵高技術企業的設備更新和技術改造，消除增值稅重復征收帶來的弊端。另外還應該適度降低增值稅的稅率，加強增值稅的稅收征管等等。其次，應該將判斷納稅人的標準由“獨立核算”原則改為“獨立法人”原則，以解決合伙的雙重稅負問題，引導民間資金流入風險資本市場。
(2)制定《高技術知識產權保護法》。相對于美、日等風險投資業比較發達的國家，我國在高技術知識產權保護方面的立法較為落后。政府有關部門應組織高技術專家和法學家調查評估我國現行的知識產權保護法及相關的法律對高技術保護的能力，發現存在的問題；對高技術領域的知識產權保護存在的問題進行跟蹤研究；探討符合中國高技術發展實際需要又與國際水平一致的保護模式。在上述研究的基礎上，調整和完善現行的知識產權法的相關內容，進而制定專門的《高技術知識產權保護法》。
(3)制定新的《破產法》。在實踐中，總會有一部分風險投資難免失敗，其中一部分甚至是血本無歸的，這就使得破產清算成為風險投資退出方式的一種明智決策。因為如果不及時將投資退出，只能帶來更大的損失。目前我國《企業破產法（試行）》僅僅適用于國有企業的破產案件，《民事訴訟法》所規定的破產還債程序的規定過于粗疏，因而應加緊制定新的《破產法》，其中對于風險投資企業和風險投資公司的破產問題應做相應規定。
(4)完善風險投資中介機構的法律制度。一是確立嚴格的準入制度；二是填補法律空白；三是加強對中介機構法律控制力度。目前最重要的是有關法律規定的具體化和可操作性，這是有關法律控制能落實到位的關鍵。
三、結束語
風險投資的有效運作對法律制度環境有著較高的要求，完善的風險投資法律制度是風險投資事業得以正常高效運作的重要制度保證。然而我國奉行投資法律制度存在的諸多缺陷決定了我國風險投資法律制度設計任務的艱巨性。因此，為了充分發揮法律對風險投資事業的保駕航護作用，我國尚需抓緊立法，彌補原有法律制度的漏洞和缺陷。爭取在短期內為風險投資事業的發展創造一個良好的法律制度環境。
篇7
企業負責人是本企業的法人代表，對本企業的會計工作負有不可推卸的責任。企業負責人應加強對以《會計法》為代表的財經法規的學習，了解《會計法》所提出的要求以及相應的法律責任，從思想上充分認識、高度重視《會計法》在規范會計行為、保證會計信息質量方面的重要意義。
在市場經濟條件下，一些企業的領導為追逐政治或經濟上的私利，指使會計部門和會計人員弄虛作假：一些政府官員為完成經濟指標，強令下面虛報瞞報。《會計法》第28條規定：“企業負責人應當保證會計機構、會計人員依法履行職責，不得授意、指使、強令會計機構、會計人員違法辦理會計事項。”第46條規定：“企業負責人對依法履行職責、抵制違反本法規定的會計人員以降級、撤職、調離工作崗位、解聘或者開除等方式實行打擊報復，構成犯罪的，依法追究刑事責任i尚不構成犯罪的，由其所在單位或者有關單位給予行政處分。”這些條款都不容置疑地表明企業負責人在會計法律責任面前難辭其咎，再也不能以“自己不懂會計業務”或“不知情”“事前不知”，或所用會計人員“不熟悉會計業務”等為借口，來推卸或減輕責任。所以，企業負責人應認真學習會計法，提高法制觀念，擺正企業負責人在本企業會計工作中的位置，正確履行其會計責任。否則，很容易遭遇法律責任風險。
二、加強對財會知識的學習，提高辨別、區分違法會計行為的能力
會計是二個行為過程，企業負責人是會計行為的重要參與者，各種會計政策的貫徹執行，各種重大會計事項的決策等，都離不開企業負責人的參與。會計又是一門專業性、實踐性很強的學科，有一套完整的理論體系。在我國，大部分負責人沒有接受過系統的財會知識教育，這與西方一些發達國家形成鮮明的對比。
負責人首先應掌握會計基礎知識和會計基本原則，包括會計的職能和作用、一般原則、會計處理程序和方法等等。在此基礎上進一步學習國家統一的會計制度，學會讀懂和分析財務會計報告，包括資產負債表、利潤表、現金流量表以及會計報表附注和財務情況說明書等。負責人只有熟悉掌握了財會知識，才能提高自己辨別、區分違法會計行為的能力，才能保證本企業的會計工作和會計資料的真實性、完整性，才能充分掌握企業經營管理的全面情況，控制會計行為，防范會計風險，從而保證財務會計報告的真實和完整。
三、重視會計人員配置和會計機構建設，建立健全行之有效的內部控制制度
負責人是會計責任主體，要保證會計信息的真實、完整，除了自己遵守《會計法》，不授意、指使、強令會計人員違法辦理會計事項外，還必須防止會計機構內部人員的作假舞弊行為。首先，負責人要關注會計人員的配置，重視會計人員的職業繼續教育，本著“以人為本”的原則，選拔任用素質高、道德品行好的人才，提高會計工作質量和效率，從而減少單位負責人由于會計人員的敗德行為帶來的法律風險；其次，負責人應重視會計機構的建設，通過建立健全行之有效的內部控制制度和內部制約機制，明確會計相關人員的職責權限、工作規程和紀律要求，堅持不相容職務相互分離，確保不同機構和崗位之間的權責分明，相互制約、相互監督。
篇8
一、自助游的現狀及常見的法律風險
自助游者自稱“驢友”，其中的組織者稱“驢頭”。他們通過網絡進行聯系，確定參加人員、旅游的線路、出行方式、費用分擔等事項。每逢周末或節假日，大家在約定地點集合，按照確定的方式拼車或乘車，也有的均騎自行車(大家號稱“騎友”)，然后到事先選定的地點進行游覽，所需費用(包括車費、門票費、飯費等)實行AA制，按人頭均攤。自助游的驢友之間多不熟悉，只知道網名，彼此之間一般不過多了解。自助游一般以短途為主，多是一日游，但也有多日游的。自助游與普通旅游有三大區別：
一是自助游的組織者一般不以營利為目的。旅行社組織游客旅游，其根本目的是賺取利潤。而自助游是群眾自發形成的，組織者在其中只是起組織聯絡作用，所有費用據實結算、大家均攤。組織者多為有一定經濟條件的人士，組織自助游出于業余愛好，并不想以此牟取利益。但是，隨著自助游的發展，組織者發現參加自助游者多有一定的經濟能力，往往不太關注費用的去向，于是出現個別組織者借此謀利的情況，其謀利手段也較為隱蔽。
二是自助游參加者風險意識相對較差，一般不投意外傷害保險。自助游的“驢友”多為中青年人，自認為身強力壯，一般不會出現危險，所以不會投保。且自助游的形式相當靈活，往往頭一天決定，第二天就成行，而投保也多不方便，即使想投保也不知道去哪里辦。而普通旅游中投保是旅行社的法定義務，旅客對此不必過多操心。
三是自助游危險系數高。普通旅游一般由旅行社選擇成熟路線和景點，并由導游統一組織，出行也有專門的司機和車輛，危險系數相對較低。而自助游多選擇沒有開發的山區，帶有探險的性質，且一般沒有專門人員領路，經常遇到無路可走的懸崖峭壁，或遇到風雨、洪水等自然災害。另外，自助游多是驢友自己開車或拼車，也有自行聯系車輛的，司機開車技術參差不齊，難以確保行車安全。
自助游的法律風險主要表現在以下方面：
一是發生交通事故的損害賠償風險。自助游過程中經常發生交通事故，導致驢友受傷甚至死亡。一旦出現事故，圍繞損害賠償就會出現爭議，受害者往往要求司機或組織者賠償損失，而司機和組織者均以無償提供服務為由拒絕賠償。2007年6月，西安“玩不夠”戶外俱樂部的王某、曹某等人共同制定路線，在西安多家網站發帖公布戶外旅游線路。市民李女士、王先生于6月29日參加了該次旅游，并各自交納了130元的旅游費用。7月1日，由于客觀原因俱樂部決定改變路線，在返回過程中，多數驢友體力不支。曹某根據大部分驢友的意見，雇用了一輛無牌照的報廢輕型卡車。由某村便道返回途中，該車發生交通事故，肇事司機當場死亡，李女士右肱骨粉碎性骨折，王先生閉合性胸部損傷，其余20多名驢友均不同程度受傷。事后，因賠償問題協商未果，李女士、王先生將組織者王某、曹某告上法庭。法院經審理認為，被告王某、曹某帖子，組織包括兩名原告在內的驢友進行戶外活動，并收取一定費用，其與原告之間的旅游合同成立。作為戶外活動的組織者，兩被告對驢友負有一定的安全保障義務，應充分考慮戶外活動的風險性。同時，自助游具有一定風險，原告對此類活動的特點應該知曉，原告自愿參加，即有自愿承擔風險的成分。原告所受到的傷害是由交通事故造成的，被告王某和曹某并非直接的侵權人。由于侵權的肇事司機當場死亡，原告明確表示不再追究肇事司機的侵權責任，王某、曹某應順位成為責任主體。綜合考慮此類活動的特點，法院認為王某、曹某應當對原告遭受的實際損失，承擔40%的賠償責任。
二是發生意外傷亡時的損害賠償風險。在自助游過程中，也經常發生意外傷亡，如有驢友掉下懸崖，有驢友被山洪沖走，也有驢友突發疾病死亡。當這些傷亡發生時，受害者或其家屬也多以組織者或同伴為被告提訟，要求賠償。而組織者或同伴均辯稱自己沒有責任。2006年7月7日，梁某在南寧時空網發帖，召集網友報名到武鳴縣的趙江進行戶外探險活動，費用AA制，受害人駱某參加了這次活動。當晚，該團隊在趙江河谷較為平坦的石塊上搭帳篷露營休息，其中駱某與陳某同住一個帳篷。當晚至次日凌晨，該地區連下了幾場大暴雨。7月9日上午7時許山洪暴發，駱某被沖走后遇難。駱某父母向法院，請求參與探險的其他12人承擔賠償責任。南寧市青秀區人民法院審理認為：戶外探險活動具有一定的危險性，所有參與人均是具有完全民事行為能力的自然人，均屬自發參與活動，雖然彼此之間并無任何合同關系，但不能免除應當承擔的責任。梁某是此次戶外活動的發帖人，具備疏忽大意、疏于防范、未盡職責的重大過失;其余11名被告盲目跟隨梁某前往，主觀上亦有一定過錯，對于駱某死亡的損害后果，僅需承擔本案中最輕的責任;駱某在團隊中既未完成自救的義務，也未完成救助他人的義務，故在本案中應承擔比除梁某之外的11名被告更重的責任。因此，酌定駱某、梁某與其余11名被告按2.5∶6∶1.5的責任比例承擔本案的民事賠償責任。判定梁某賠償原告各項經濟損失16.35萬元，其余11名被告連帶賠償原告各項經濟損失4.84萬元。再如，2007年3月初，郝某、張某在網上發帖組織一次網友自愿報名參加的野外登山活動，并公布了活動路線、集合時間和地點、相關注意事項及免責聲明。在3月10日的活動中，參與者行走時間大大超出了預訂的計劃，一直持續到當天的午夜。參加活動的孫某突然出現虛脫癥狀，后經多方搶救無效死亡。經法醫鑒定，孫某系由于寒冷環境引起體溫過低、全身新陳代謝和生命機能抑制造成死亡。孫某的父母一紙訴狀將活動發起人郝某、張某告上了法庭。經過一審和二審，法院認定，郝某、張某在本次自助式戶外運動中，并未出現明顯的重大錯誤，作為組織者對參與者盡到了相應的安全保障義務。孫某所受損害的發生，原因在于自助式戶外運動本身所具有的自然風險及其自身身體狀況，作為組織者的郝、張二人對此并無過錯，不應承擔侵權損害賠償責任［3］。
三是發生火災的風險。自助游的線路多為沒有開發的山區，山高林密，在秋、冬、春季節，很容易發生火災。驢友在野外抽煙、做飯等都是火災隱患。一旦發生火災，很難撲救。實踐中有的山區村莊禁止自助游者上山旅游或者禁止帶火種上山，但是多數農村沒有此種意識，對自助游者沒有任何防范。這一風險不是本文重點，在此不贅。
二、自助游風險的法律分析
(一)自助游交通事故風險的法律分析
自助游中的交通事故主要有如下幾種：一是驢友之間發生交通事故，二是驢友與他人發生交通事故，三是驢友雇傭其他機動車輛發生交通事故。交通事故可能致驢友傷亡，也可能致他人傷亡。不論致何人傷亡或財產損失，都應該根據交通事故的責任確定原則和賠償標準進行處理。容易發生爭議的是驢友乘坐其他驢友駕駛的車輛受到傷害，而驢友司機承擔事故全部或部分責任時的民事賠償問題。司機會認為他是無償為對方提供服務的，即使對方支付一定的費用也是所謂均攤的“油錢”，因此不應承擔賠償責任或應少承擔責任。對這一問題，作者認為，驢友司機對經其同意乘坐本車的其他驢友，應當負安全保障義務，而不論是否為有償服務，有償與無償只是其行為是否違法的認定標準(如果是非營運車輛，則法律禁止有償載客)，而不是是否承擔民事責任的依據。對于無償搭載的驢友，司機在承擔賠償責任時可以酌情適當少承擔一部分，因為驢友自愿乘坐他人車輛，對乘車風險應該有所預見;對于有償搭載的，則應該在司機責任范圍內承擔全部賠償責任。有償與無償的劃分，不能簡單以是否收取費用為界限，如果大家是以均攤“油錢”的方式向司機支付費用，則不宜認定為有償服務。
對于在旅游過程中由組織者雇傭車輛發生交通事故的，應該根據事故責任認定確定的責任人承擔損害賠償責任。但是如果組織者雇傭的是沒有營運資格的司機和車輛造成交通事故的，則組織者由于存在過錯，也應承擔一定的責任。正如前文所述西安的案例中，由于組織者曹某雇用無照報廢卡車發生事故，法院判令組織者承擔一定的賠償責任。
(二)因意外災害或事件發生人員傷亡的責任分析自助游中發生驢友墜崖、被洪水沖走，突發疾病等意外災害或事件時，其損害賠償就成為法律問題被提出，受傷驢友或死亡驢友家屬多將組織者或其他驢友作為被告訴至法院。前文所述第二和第三個案例就是其典型。此類案件中，法院多判決組織者對傷亡驢友承擔一定的責任，傷亡驢友自身也要承擔相應的責任。判決組織者承擔一定責任的理由是：組織者在活動組織過程中對參加者沒有盡到最大限度的保護義務，主管上存在疏忽大意、疏于防范或者過于自信的過失，同時，考慮到社會公平，讓組織者也承擔一定的賠償責任。同時，由于傷亡驢友屬成年人，有認識和判斷自助游活動危險性的能力，其自愿參加活動，就應對其行為負責，對意外傷亡所造成的損失承擔主要責任。
受傷或死亡驢友應對其傷亡承擔主要責任或全部責任，其原因有三：一根據“風險自負”原則，驢友作為完全行為能力人參加自助游，就應該對其中的風險有足夠的認識，其自愿參加活動就意味著愿意承擔其中的風險。二是意外傷亡多為驢友自身過失所致，如上述案例中駱某在山谷中搭帳篷過夜、孫某對自身身體狀況認識不足且未采取足夠的保暖措施，這些過失是導致傷亡的主要原因。三是其他驢友包括組織者對傷亡驢友沒有法定的安全保障義務。自助游多為非營利性的活動，組織者在其中主要起聯絡作用，現行法律沒有規定組織者要對自助游參加者的意外傷亡負賠償責任。但是，如果組織者有明顯的過錯導致驢友傷亡的，應根據其過錯大小承擔相應的責任。如在上述第一個案例中組織者雇傭沒有駕照的司機駕駛報廢車輛運送驢友發生交通事故，組織者存在明顯過錯，因此應對受傷驢友承擔一定賠償責任。
(三)自助游組織者有償與無償組織的責任分析
從法律上講，組織者組織自助游活動，無權營利，但是個別組織者看到自助游當中的商機，便以此作為牟利的手段。如果組織者借此營利，其行為首先違反了法律關于未經批準不得組織有償旅游活動的規定，其次，其行為涉嫌欺詐，組織者在組織自助游活動中營利，往往是采取隱蔽手段進行，參加活動的驢友多對此并不知情。
從對旅游活動參加者的安全保障義務上講，營利性的旅游與非營利性的自助游有著明顯的界限。作為營利性的旅游活動，只有經依法批準的旅行社才有權組織;且旅行社組織旅游活動，要有足夠的安全保障措施，必須為游客辦理旅游意外傷亡的保險。一旦發生游客意外傷亡，旅行社和保險公司要根據規定承擔相應的法律責任，法律對其責任有明確的規定。而作為純粹的自助游活動，完全是群眾自發進行的一種自娛自樂的活動，根據“風險自負”的原則，自助游的風險一般應由參加者自己承擔，法律沒有明確規定組織者的責任，除非組織者有明顯的過錯，否則不應承擔賠償責任。如果組織者在自助游中進行了營利活動，則應承擔更大的安全保障義務，對驢友的意外傷亡承擔責任，除非是因驢友的故意所致，即使是驢友的過失造成的傷亡，組織者也應予以承擔一定的責任。營利和非營利(即有償和無償)作為區分自助游組織者責任的重要標準，其理論依據就是有償民事行為與無償民事行為的重要區別，對于有償民事行為，得利一方應對對方負相當于買賣合同的義務，在有償自助游中，就應負與旅行社相當的義務;而對于無償民事行為，一方當事人對對方只應負相當于贈與合同中贈與人的善良注意義務，在無償自助游中，組織者只負一般的善良保護義務，而不承擔與旅行社相當的義務。
三、發達國家對戶外運動風險的處理原則
自助游活動在我國興起，是近幾年的事情，但是在發達國家，卻是早已有之。發達國家把它視為一種戶外運動的體育項目。自20世紀60年代起，集戶外探險、旅游、健身為一體的體育運動在歐美國家發端并成為一種時尚，如汽車拉力賽、摩托車賽、單板輪滑、滑雪、登山、自行車攀爬、探險等。一些戶外運動被奧委會等國際體育組織承認為比賽項目，但是更多的戶外運動項目則是被公司性質的戶外體育運動組織者以商業化的方式進行運作管理，其組織活動已經形成較為規范的運作模式。在這些戶外運動中，也經常發生參加者或觀眾意外傷亡事件，美國的部分州立法和法院判例對其中的風險進行了劃分［4］。發達國家的戶外運動與我國的自助游有一定的區別，但是在風險防范上有更多的相似之處，因此對我們處理自助游中的意外傷亡有一定的借鑒意義。
美國關于戶外運動的風險劃分，經歷了從“風險自負”到“對風險自負進行必要的限制”的過程。早在1929年，法官卡多佐在Murphy案中適用了“風險自負”原則。該案中，原告在觀看被告組織的騎馬旅游活動時，一個從馬上摔下的參賽者導致原告受到了傷害。卡多佐指出，只要此類運動項目存在的某些內在風險是明顯的和必然的，參加此類運動項目的當事人就應當承認該風險的存在［5］。所謂風險自負原則，《美國侵權法重述(第二次)》第496A條指出：“原告自愿承擔由于被告過錯或者魯莽行為而可能造成傷害的風險。”意即：原告明確同意免除被告保護原告應當履行的注意義務;原告自愿參加某些涉及風險的活動并因此默示免除被告的義務。
隨著戶外體育運動的發展，組織者為規避風險，一般要求參加者簽署一份風險自負的協議，該協議的目的之一是向參加者宣示該運動的潛在風險，二是一旦發生傷亡，組織者便藉此主張免責。免責條款雖然是在雙方自愿的前提下簽訂，但是如果免責條款免除了組織者的謹慎注意義務，則該免責條款應屬無效，因此，美國一些州通過專門立法禁止被告在合同中納入因為自己行為不當而免責賠償的條款。“在Lamp案中，原告在參加摩托車比賽前簽署了兩份責任免除合同，但是在比賽中因為躲避障礙物而撞到了隱藏在野草中的樹樁上而受傷。法院判決被告未能清除樹樁構成故意和放任的不誠實行為。即使該樹樁遠離賽道，被告也應當預見到一旦車手在高速疾馳的過程中失控就有可能造成嚴重事故，因此法院判決這兩個免責條款無效。”［4］
四、我國處理自助游風險的法律對策
美國的立法經歷了從風險自負到對風險自負進行必要限制的過程，其目的是督促組織者對參加者盡最大限度地注意和保護義務，是把尊重和保護生命當作最重要宗旨，在此之下，促進戶外運動健康發展。對于我國而言，自助游是一種新型的群眾性的集娛樂、探險、旅游、健身為一體的體育運動項目，群眾有參與的積極性，法律沒有必要禁止，相反，應適當引導，使之規范發展、安全有序。為此，作者提出如下對策和建議。
(一)通過立法明確禁止個人有償組織自助游活動
自助游多為個人組織，根據現行法律，個人或非依法批準的旅游企業無權組織有償旅游活動，對組織有償旅游活動的個人或單位，有關部門應該嚴厲查處。但是，相關法律卻沒有明確的禁止性規定，因此，立法機關應通過適當方式明確禁止個人或非旅游企業組織有償旅游活動。
(二)制定相關司法解釋，明確自助游組織者和參與者的權利義務
由于現行法律沒有關于自助游的規定，所以司法實踐中，法院根據《民法通則》和《合同法》的基本規定來處理相關案件，掌握標準也極不一致。上述西安案件和南寧案件中法院均判令組織者承擔一定的賠償責任，南寧案件中還判令其他參與者也承擔一定的責任。再如2007年的天津李煒案中，法院也判令組織者承擔賠償責任。李煒參加了單位委托某俱樂部組織的登山活動，被一塊滾落的巨石砸死。家屬將組織者和景區訴至法院，法院審理后認為組織者組織管理不當，景區也未向游客提供保證絕對安全的攀登場地和出險的應急處理措施，應共同承擔李煒的死亡賠償責任。但是前述孫某意外死亡案件中，法院卻判決組織者不承擔賠償責任。鑒于實踐中裁判標準不一致的問題，作者建議最高法院通過司法解釋的方式明確自助游中當事人的責任。具體責任劃分應堅持以下原則：
1.明確組織者的安全保障義務。驢友參加自助游，是為了享受其中的娛樂、探險和健身的樂趣，但是驢友的人身安全卻更加重要，我們不能為了鼓勵此類活動而置群眾的人身安全于不顧，二者相較，后者更為重要。所以，作為組織者，只要組織自助游活動，就應對出行線路、天氣、參加者狀況(年齡、性別、身體條件，攜帶物品等)有全面的了解、要求和掌握，確保旅游安全。旅游過程中出現因組織者計劃不周、線路不熟悉、救助不及時等過錯導致人身損害的，組織者應承擔一定的賠償責任。
2.明確參加者的風險自負責任。由于自助游為松散型自助旅游活動，參加者應為具有完全民事行為能力的人，所以參加的驢友應對自助游當中存在的風險有足夠的認識和預見，如果因純粹自身原因導致傷亡的，應由其自己承擔民事責任，風險自負。2002年北京大學山鷹登山社五名隊員攀登希夏邦瑪西峰時全部遇難，在登山前，隊員與北京大學簽訂了生死協議，即出現意外傷亡時，風險自負。因此，通過立法提高群眾的風險意識就顯得非常重要，目的在于引導和教育群眾不要盲目參加危險性高的自助游活動，要根據自身身體狀況，量力而行。對于未成年人參加自助游的，應由其監護人帶領或委托其他成年人帶領方可參加。如果組織者允許未成年人單獨參加自助游的，組織者應對其承擔監護責任。
3.明確自助游參加者的互相救助義務。自助游雖為松散型的旅游活動，但是由于自助游當中客觀存在著各種風險，在特殊情況下，需要相互協作幫助，才能夠克服困難，因此有必要規定參加自助游的驢友相互之間有互相協助的義務，即在力所能及的范圍內對遇險或發病的驢友進行救助，如果有能力救助他人而不盡義務的，應當承擔一定的賠償責任。
4.加重有償組織自助游者的損害賠償責任。為打擊以組織自助游作為營利手段的不法行為，降低盲目組織自助游的風險，有償組織自助游的組織者，應對自助游活動中意外傷亡的驢友承擔與旅行社相同的賠償責任。之所以規定承擔與旅行社相同的責任，是因為其營利行為類似于旅行社，就應該像旅行社那樣對游客盡更為嚴格的安全保障義務，而不是承擔等同于一般無償組織者的責任。
(三)加強自助游的宣傳教育，提高群眾的旅游安全意識
為有效降低自助游的風險，加強宣傳教育是重要手段。新聞媒體應當通過典型案例等形式加強對自助游風險的宣傳，提高群眾的安全意識。作為組織者，首先應當樹立安全意識，對自助游當中可能遇到的各種風險都要有充分的考慮和準備，一旦發生意外，能夠迅速進行救助。對參加者而言，應當在充分認識風險的基礎上理性選擇適合自己的自助游活動。
(四)開展自助游的意外傷亡保險
保險是降低旅游風險的一個重要手段，保險公司應主動開發自助游意外傷亡保險的市場，為自助游者提供一道安全防線。組織者應積極督促參加者主動參加意外傷亡保險，參加者也應提高保險意識，主動投保。這樣，即使發生意外傷亡，受害人或其近親屬可以通過保險獲得一定的賠償，把損失降到最低。
總之，自助游是新生事物，需要我們不斷總結經驗，完善相關法律制度，才能夠使其健康發展，真正成為人們休閑健身的一種娛樂方式。
注釋:
［1］郭紅.戶外游驢友遇車禍受傷，組織者被告上法庭判賠償［EB/OL］.西安新聞網，2008-12-29。
［2］趙豐果.驢友遇難，親屬狀告同行者［N］.競報，2006-11-08。
篇9
購買人要購買二手房，應當審查二手房的權屬證明及相關文件。購房人都應當對售房人或中介公司所提供的房屋產權證和土地證的真實性進行核實。沒有依法進行產權登記并取得房地產權屬證書的房屋，不得買賣。為慎重起見，可由購房人委托律師調查，通過核實兩證的真實性，避免購房人被虛假的證件所蒙蔽而受騙，以最大限度地避免購買的房屋產生產權爭議。
2、買賣雙方主體資格審查
簽訂合同者應具備相應的權利。如：是否是產權所有者，是否還有共有人，共有人是否同意并委托代其行使權利，非產權所有者是否具有產權人及共有人經過公證部門公證的委托公證書，在委托事項中權限內容是什么？若房屋產權情況不清晰，會給買房人帶來種種麻煩，因此而影響交易的安全。除此以外還應從以下幾個方面進行審查：
（1）二手房受讓人可以是中華人民共和國境內外的自然人、法人和其他組織，但法律、法規、規章另有規定或者土地使用權出讓合同另有約定的除外。
（2）二手房屬于有限責任公司、股份有限公司的，購買人應當審查公司董事會、股東會審議同意的書面文件。
（3）二手房屬于國有或集體資產的，購買人應當審查政府主管部門的批準文件。
3、核實房屋所有權人狀況
確定房產證和土地證屬實后，購房人應當核實該房屋有無共有或抵押等他項權存在。如果該房屋屬個人所有，購房人可只與售房人交易；如該房屋還有共有權人，購房人有權要求售房人和其他共有人出具同意售房的書面文件，如果其他共有人全權委托售房人處理售宜的，對售房人的授權委托書應進行核實，必要時可要求售房人提供經過公證的授權委托書。
對于已經出租的房屋，可以要求售房人提供承租人放棄優先購買權的書面聲明，或在簽訂購房合同前要求售房人解除與承租人的租賃合同。
待售房屋存在抵押等他項權記載的，購房人可要求對方在購房合同簽訂后房款交付前注銷他項權或采取分階段付款的方式，以保證付款安全。
4、核實土地使用權的使用年限
有相當部分的購房人認為住房的土地使用權年限為七十年，其實法律所規定的住房用地七十年使用權是最高出讓年限。在房地產開發商建設樓盤過程中，部分開發商為降低土地成本，少交土地出讓金，其從政府處所取得的土地使用權年限有可能短于七十年而只有五十年。盡管《物權法》第一百四十九條規定：“住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。”但房地產開發商取得該建設用地時支付的土地使用金并不涵蓋七十年后的土地使用金，因而對于土地使用權使用年限只有五十年的，會極大地影響房屋價值。對此購房者可與售房人談判，要求其降低房屋價格。
5、房屋原始的購房合同、發票及繳費票據及相關文件是否轉移
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傳統合同管理模式往往僅關注事前審查程序是否完善，合同簽訂前的法律風險，對合同履行過程中、后的管理無人跟蹤和監控。建立合同管理信息化系統，可為項目實現事前、事中、事后，全面、動態監管合同，例如事前審批職能明確，固化各環節審查風險點，對合同中涉及法律問題的如工期、價款及支付方式、違約金、履約保證金、爭議管轄法院的選擇等，都有明確的約定和要求。“事中”實時監控合同履行狀態，合同額是合約人員填入，通過開發設計使系統自動提醒每一合同履行節點，實時自動收集進入系統的合同資料、完善合同資料歸檔工作，“事后”與訴訟、仲裁等專項法律事務系統銜接、實現聯運管理。
三、合同管理信息化，可以實現開發、成本、施工、材料、財務等業務系統的聯動管理。
傳統合同管理模式由于只注重事前合同文本審批，缺乏多角度業務審查以及事中與事后監管手段，導致項目實際成本與計劃成本，資金支出與收入，貨物的入庫與出庫等履行情況未能及時反映到相應業務系統。而合同管理信息化系統可以成為其他業務系統的主要互聯通道，如投資管理系統與招投標管理系統，兩者作為合同管理的前端管理流程，與合同管理系統緊密結合，從投資和招標立項、合同審批到合同正式成立、履行，全流程監控企業投資、招標行為的法律風險，同時為項目成本、財務、生產等業務系統聯動。通過每個合同履行節點，分析出項目計劃成本的實際成本情況，成本的對比也可通過系統實時進行，隨時查看項目成本的控制情況。每個合同的財務數據也可直接采集，并復核產生的財務憑證，使業務數據、庫存數據與財務數據保持一致，達到財務數據的高度統一，每個合同應付款及賬款可以迅速地反應出來，企業債權、債務更明晰，及早發現資金缺口，及時應對，這樣我們可以避免許多不必要的經濟糾紛。
四、合同管理信息化可以提高合同審查、審批效率，節約管理成本。
傳統合同管理模式中一個合同從審批到簽訂，最少都要二、三天時間，項目合同如今雖然也可通過網絡郵件傳輸，消除了物理距離的限制，但在合同審批中各職能部門的風險審查難以溝通，一些合同中發現的問題重復提出。而進行了合同管理信息化后，這些問題都可以解決，合同信息化利用信息網絡實現遠程辦公，不僅提高了傳輸速度，有效節約時間，同時，文本實現網絡共享，實現了部門聯動，減少了部門審查核對時間，提高了工作效率。通過信息系統，相關業務人員可以從大量的信息收集、文件制作、資料整理等事務中解放出來，將大部分時間投入到專業分析等業務工作中，將進一步優化管理，節約管理成本，提高經濟效益。
五、合同管理信息化能夠科學高效管理合同數據，及時反映項目經營狀況。
傳統合同管理模式中由于缺少一個系統的信息化管理手段的支持，很難及時真實反饋相關數據，也無法通過數據反映企業經營管理中一些真實狀況。通過合同管理信息化系統，可以科學高效地管理合同信息數據。項目合同中每個系統都要有預警數據線，項目成本超出報警、項目超付款報警、項目欠付款數額達一定比例報警等等，這些信息數據多角度反映項目合同管理情況，從而及時發現和預警法律風險，能預知風險，及早制定對策，出現糾紛時盡早介入，努力化解矛盾。從而使合同管理信息化在防范經營風險中發揮著重大的作用。
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法律風險的評估就是借用了統計學、運籌學以及其他風險管理中的理念，根據企業法律風險后果的嚴重程度、發生的概率等，評估出各個法律風險點的重要程度和分批應對的順序，為是否采取應對措施或采取何種應對措施提供決策的依據。這其中，維度和賦值設置的合理與否將直接導致風險評估的科學性和正確性，并進而影響風險解決方案的制定，因此顯得尤為重要。
2.1選擇確定符合企業特色的法律風險評估維度
法律風險評估有自身的基本維度，主要是法律風險后果的嚴重程度、法律風險事件的發生概率、不利后果對企業的影響。通過對各個法律風險點這三個基本維度的分析，可以得出具體法律風險點在各維度內的排序，并可以通過賦值和設定權重，得出各個法律風險點的綜合分值，并最終得出統一的法律風險點嚴重性排序。實務中，由于企業的行業特征不同，法律風險評估時除了基本維度外，還存在其他的維度，如風險事件或風險行為的發生頻度、預計損失或實際損失的幅度、責任的嚴厲程度或執法的嚴格程度、企業對不利后果的承受能力或風險控制能力等。
2.2針對不同維度設計合理的法律風險點賦值
法律風險評估過程中的賦值，就是對法律風險點從不同的維度賦予一定的分值，以便于衡量某一維度下法律風險的程度。盡管對于實際操作而言，賦值問題帶有較大隨意性，因為很多問題并沒有標準或精確的客觀數值，而只能依據主觀判斷來完成。但無論如何，以量化、公式化的方法來得出結論仍有其先進性，一方面它比單純的定性分析更加科學合理，另一方面它所反映出的發展趨勢也能為決策提供重要依據。而對于法律風險點進行多維度下的評估時，就需要通過給不同維度下的各法律風險點設定合理的賦值和權重，并通過對這些分值的計算得出確切的綜合值，從而最終以簡單的數值比較的方式對不同類別、不同維度值的法律風險點按嚴重程度進行統一排序。
3企業經營的法律風險管理應對策略
3.1基于法律風險管理視角優化制度
從法律風險管理角度去優化企業的規章制度，主要是根據法律風險評估的結果以及相關法律風險的成因分析、最優應對方法等，綜合采用風險分散、風險轉移、風險替代等方式，將解決方案植入企業的規章制度，使企業通過對規章制度的執行達到控制法律風險的目的。優化制度需要在認真研讀原有規章制度、分析各規章制度的結構和涵蓋面以及相互間關系的基礎上，修改其中與法律相沖突的部分，增補法律風險應對措施，并理順原規章制度的架構和內容。這其中最重要的是在規章制度特別是業務規范中增加法律風險控制的環節、增加保留證據的環節。
3.2基于法律風險管理視角重構流程
長期以來，企業只注意經營管理活動中與經營有關的一面而忽視了與法律有關的一面。企業管理范疇中，對于流程的設計很少考慮加入法律風險管理功能，即流程中欠缺法律風險管理環節和內容。同時，部分企業的管理流程并未真正形成體系，各流程之間缺乏互動和協調配合，從而造成企業在風險控制和效率方面無法形成合力。在這種情況下，需要對流程體系進行調整，使流程體系涵蓋最主要的經營管理行為，并對重要的業務行為制定嵌入了法律風險管理措施的流程。法律風險的來源與防范從根本上都要落實于日常的業務環節中，這就要求企業的業務管理人員在業務流程的設計、業務操作的規范上下大功夫。
3.3以運籌思維制定法律風險管控方案
從運籌學角度來看，任何一個風險都可以找出其約束條件和量化的關系，并借此判斷出量化的結果。法律風險管理的實質是用風險管理的理念和方法，將法律風險控制在企業可以接受的范圍內，而不是對每一個法律風險作出明確的法律解釋和界定，從而為實現從事后救濟到事前預防的轉變找到突破口。因此，一方面，企業法律風險管理應和企業管理水融，不能削足適履;另一方面，法律風險管理的特質化和實踐性以及不同企業所面臨的法律風險種類的不同，也需要采取不同的管控方案。
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1國有企業面臨的法律風險之現狀
企業法律風險是指由于企業外部法律環境發生變化，或由于企業自身及有關各方未按照法律規定或合同約定有效行使權利、履行義務，而對企業造成不利法律后果的可能性由于現在的國有企業脫胎自以前的國營企業，作為單一主體面對法律問題的準備并不充分。很多國有企業本身并沒有專門的法律部門或者專屬法律顧問，它們往往是以應急方式處理面臨的法律問題，發生糾紛時，臨時聘請律師，糾紛解決后，這種關系也就解除，沒有建立起一個長期、穩定的預防機制。
1．1缺乏必要的合同法律常識和意識
①合同審查規范化管理不健全，對事先審查、論證、調研不夠重視，在簽訂和履行合同中存在實體上及程序上諸多問題：還有的經營人員違規操作，甚至僅憑哥們意氣、人情關系就草率簽約，導致合同權利、義務約定失誤。
②隨意擔保現象較為嚴重，違約責任追究困難。有時陷入被動，代人承擔履約責任，造成重大經濟損失而無計可施
1．2依法維權意識不強
有的企業由于機制尚不完善，遇有合同糾紛，基于和氣生財，盡量予以協商，但效果并不十分樂觀。針對貨款拖欠問題，有的企業上門討債，但由于債務人故意推拖，隱匿財產，不僅效果很差，反而增加了追債成本，但對仲裁、訴訟等法律救濟途徑較少使用。還有的國有企業經營人員維權意識不強，依法維護企業權益的積極性不高，造成一些外欠款項難以收回，形成呆帳、壞帳，積累了較大數額的不良資產。有時因忽視自己的法律權利，許多案件過了法定訴訟期限，法院不再受理，造成難以彌補的經濟損失
1．3企業改制、對外投資過程中違規操作明顯
有些企業借改制逃避債務．使債權人的利益得不到保護；有些則利用內部優惠政策，通過種種手段，刻意壓低資產評估價格，；低價購得優質國有資產后，迅速轉手，一夜暴富。使改制存在重大隱患，而且也嚴重損害了職工利益。
2建立健全法律風險防范機制的必要性
2．1國有企業體制改革的需要
隨著國務院國資委《企業國有資產監督管理暫行條例》、《企業同有產權轉讓管理辦法》等11個部門規章和30多件規范性文件的出臺，大型國有企業將法律顧問制度的建立提到了議事日程。有的已經成立了法律事務機構，設有專門的法律工作人員，這些人員通過參與經營決策、參與企業管理和承辦具體法律事務來實現自己的職能。法律風險防范機制的建立和完善，對推進中央企業改革和發展起到了重要的引導、規范和保障作用。
2．2企業適應市場競爭環境的需要
市場經濟是法制經濟，企業的所有經營活動．都離不開法律的調整和規范。隨著經濟全球化的加劇．市場競爭越發地激烈，企業面臨的法律風險也越大。正如全球排名第六的英國路偉律師事務所呂立山先生(RobertLewis)所言：“有些大型國企高管還沒有充分認識到法律風險將給企業帶來的危險，他們并不像外國公司的同行們一樣采取防范法律風險措施。使其企業就像一個即沒有受過正式訓練，又沒有足夠裝備的新兵，試圖擊退一大群入侵的法律風險敵軍一樣。”可見，國有企業必須了解和熟悉被投資國的法律環境，建立健全法律風險防范機制，才有可能加快實施“走出去”的戰略，積極參與到國際經濟技術交流與合作中。
2．3提高企業依法經營管理能力的需要
在現代法制社會，國家對社會的管理主要通過各種法律、法規的實施來實現，企業作為國家經濟活動的主體，受國家法律、法規的約束。如果企業不知法，不懂法．就有可能在不知不覺中因違法而受到法律制裁，或在企業的合法權益受到不法侵害時，也會由于不懂法而失去維護企業合法權益的機會。
3建立健全法律風險防范機制的措施
法律風險防范機制是指對于各種不規范的行為可能導致的風險，在其發生之前即采取防范措施所形成的機制。它包括企業成員法律防范意識的培養，合同管理體系的創建以及廉政與自我約束機制的形成等。
3．1加快企業法律顧問制度建設
擁有自己專門的法律部門，在如合同的審核、簽訂、履行等環節，在投資、合作等項目中隨時預防法律風險的產生，將糾紛的誘因消滅在初始階段。此即為企業法律顧問制度，是建立健全法律風險防范機制重要的組織保障。
企業法律顧問制度，是隨著社會主義市場經濟體制的逐步確立和社會主義法制建設的進一步加強而提出來的。國務院國資委的《國有企業法律顧問管理辦法》則進一步明確了國有重點企業應當建立健全以企業總法律顧問制度為核心的企業法律顧問制度。目前全國企業法律顧問隊伍已超過10萬人。他們在各自的崗位上較好地發揮了法律參謀、法律培訓、法律監督的功能，角色也由打官司、討債向參與企業重大經營決策、建立企業法律機制轉變正如一位知名企業家說：“企業好比是一輛汽車，工程師、經濟師、會計師和法律顧問就是汽車的四個輪子．汽車要前進，四個輪子少一個都不行。”
國資委提出要求，在所有中央企業和地方國有重點企業建立健全法律事務機構．大型企業還要實行總法律顧問制度。在歐、美等市場經濟發達國家．企業法律顧問制度已是大型企業普遍采取的一項重要管理制度。如美國新澤西洲的美孚石油公司、法國埃爾夫石油公司、德國西門子公司等都設有專門的法律事務機構，分別擁有一、二百人的法律顧問。這些法律機構在法律允許范圍內以追求最大效益、最小風險和最少糾紛為目標，在企業生產經營的舞臺上，發揮著不可替代的重要作用。
3．2構筑全方位的法律風險預防體系
3．2．1建立合同管理制度
企業所簽的合同內容是否符合法律規定，條款有無遺漏，形式是否符合規定的要求，文字是否準確、嚴謹都直接關系到企業的切身利益。因此，加強合同管理是防范企業法律風險的基礎性工作，國有企業必須盡快建立以事前防范、事中控制為主，事后補救為輔的合同管理制度，具體包括合同歸口管理制度、合同分類專項管理制度、合同委托管理制度等：建立以合同為中心的內部管理控制體系，做到人員、機構、制度三落實。對于企業已實踐多年的常規性合同，具有較高重復性和利用率的合同，應擬定好固定合同文本，比如測繪合同、印刷合同等。嚴格履行簽訂合同須經企業法律事務機構出具法律意見，并經有關負責人審批的程序。建立定期對企業合同糾紛進行統計、分析的管理制度，依據情況變化及時完善企業的固定合同文本。從合同的談判、起草、簽約、執行等各方面建立起有針對性的規定，形成協調的合同管理體系。
3．2．2建立健全各項規章制度
建立一套合法、實用、規范的企業規章制度，使人們有所遵循，作到人人有專責，工作有程序，辦事有標準，才能保證企業的生產經營活動正常有序的進行。同時規章制度完美的過程，也是人治走向法治的過程因此．一個企業制度的出臺，必須嚴格按照一定的程序來進行，包括它的提出、調查、審核、修改、完善等．只有這一系列的步驟一一到位，才能確保企業規章制度具備合法性、實用性、規范性和協調性。
3．2．3建立知識產權法律風險防范機制
隨著知識產權的取得、管理、保護和利用納入法制軌道．各大企業普遍加大了對知識產權開發和管理的力度，專利和注冊商標申請量也在逐年增加，但目前還有不少企業尚未建立知識產權法律風險防范機制，科研開發與知識產權管理、技術創新與依法保護明顯脫節．有的企業由于缺乏自我保護意識，自己的品牌被盜用，導致了企業的經濟效益下滑，甚至面臨破產的境地，或對他人的知識產權了解不詳，不自覺地侵犯了他人的知識產權，而因此處于被動局面。所以，企業要想提高自己的經濟效益，就必須保住自己的“名牌”不被亂用，產品不被仿冒。不去隨意使用他人的產品。
知識產權的保護應當成為建立健全法律風險防范機制的一項重點工作．要努力改變重發明輕專利、重運用輕保護的現狀。自覺遵守有關知識產權的法律法規，加強對專利信息的檢索．避免因侵犯他人知識產權而給企業帶來法律風險，抓緊建立健全知識產權糾紛處理機制。對商業秘密等建立規章制度，劃分保密范圍、與員工和經營對方當事人簽訂保密協議、確定人員的權利義務等，實施有效地防范管理。
3．2．4從程序上建立重大決策法律論證制度
一個重大經營決策的出臺，既要保障法律賦予企業的權利得到充分體現，使企業在經濟活動中的合法權益最大化，也要保證決策在法律上是最佳方案，有利于決策目標的實現．同時也要杜絕上當受騙，避免顯失公平，防止糾紛發生。因此．為了有效防范企業法律風險，國有企業應在對外投資、產權交易、企業改制、融資擔保等重大決策上建立一套可行完備的法律論證制度，強制推行重大決策法律論證程序，避免重大決策失誤。
3．3建立訴訟風險管理組織，確立訴訟風險預警體系
按照資委《中央企業重大法律糾紛案件管理暫行辦法》規定，加快完善重大法律糾紛案件的防控、處理和備案機制。為了避免訴訟給企業可能帶來的損失，建立由企業主要負責人統一負責，企業總法律顧問或分管有關業務的企業負責人分工組織，企業法律事務機構具體實施，有關業務機構相互配合的重大法律糾紛案件管理工作體系。
法律事務機構需及時向上級領導匯報，深入調查了解案件情況，研究確定法律對策，實施訴訟風險分析。在處理民事經濟糾紛時，應積極主動請當地政府參與協調、平息，尋求有效的解決辦法。若遇到協調不成而引發訴訟的，要積極應對，努力做到有理、有據、有節。另外，要加大對案件備案管理的力度。結合企業的信息化建設．建立有效的案件統計體系，使領導能夠及時、準確的了解企業的案件情況。詳盡洞察企業的經營和風險管理情況。
3．4加強法制宣傳教育工作，建立全員風險防范體系
許多事例告訴我們，很多企業在糾紛中處于不利位置或者被迫履行不平等的合約，都是因為業務人員在操作中不夠規范，存在瑕疵而造成的。因此，必須加強領導、干部和員工尤其是業務人員的法律知識培訓，如合同法、反不正當競爭法等法律、法規的培訓，用較少的費用避免較大的損失。所以，開展普法工作提高全體員工的法律意識是公司依法治企、依法經營、降低風險的基礎。這個基礎打不好。再好的管理制度、工作流程，也都會大打折扣。
總之，為有效預防、減少各種經營風險，國有企業迫切需要加強法律風險防范工作。不斷健全組織機構，優化人力資源配置，建立、完善重大經營活動的法律審查機制，規范法律服務工作程序。加強合同管理，防范合同陷阱，預防、減少企業經營或決策風險，為企業更好的發展形成法律的保護墻，為國有企業的健康、持續、快速地發展保駕護航。
參考文獻：
篇13
為了避免這一風險的擴大,風險管理已成為解決這一問題的主要手段。大型儀器設備共享系統軟件由于是大型軟件,因此,此方面不可忽視。
2大型儀器共享系統軟件風險的來源分析
由于軟件項目的風險來源與軟件項目的抽象性、龐大性及復雜程度息息相關,因此來源主要為以下幾方面:
2.1大型儀器共享系統軟件需求風險。
由于項目的龐大程度,整體系統運行又是在客戶的學校中運行,客戶沒有全面參與,導致需求不明確,造成軟件的潛在風險。同時,如果軟件的需求過于龐大,擴大了軟件制作邏輯范疇,也將產生無法完成軟件的事情發生,導致項目風險擴大化。需求已經成為軟件項目基準,但需求還在繼續變化:如添加額外的需求或變更需求,都將增大軟件風險。以上需求風險多來自客戶,但缺乏有效的需求變化管理過程確是風險來自我們項目承擔者本身,風險的規避,很大程度上取決于此。
2.2大型儀器共享系統軟件計劃編制的風險。
編制計劃是每個項目組都必須作的事情,然而,項目計劃編制倉促、以致考慮不全面將給軟件開發帶來潛在的風險。同樣,計劃過于優化,不符合現實,也將給項目開發帶來風險。所以要求在編制計劃過程中要做到變更控制計劃,彈性控制。使項目計劃能夠達到最優的狀態,從而最大程度減少項目風險。
2.3大型儀器共享系統軟件開發環境風險。
由于系統的開發環境直接取決于日后二次開發延展性,軟件的安全性問題。尤其是像大型儀器共享系統這樣的基于IE的網絡系統軟件的開發,開發環境致關重要。特別是系統開發語言的選擇上,如:目前ASP這種開放性質的軟件語言平臺就已經不適合為來發展的需求,而它的替代高級開發平臺語言以其代碼的安全性,功能的龐大性,開發過程的簡化性上已經遠遠超過了ASP的優勢性能。因此系統開發環境的選擇也將成為這一項目風險規避的重要方面。
2.4大型儀器共享系統軟件設計和實現風險。
盡管這方面的風險并不是很突出,因為隨著計算機軟件技術的發展,大部分符合實際的需求都將可以被實現,但是,軟件的開發過程中,不能因為這方面風險的份額少將其忽視。而且,軟件開發不僅僅是技術的風險因素,還有人的風險因素,技術人員的技術是否過關,團隊配合是否完整,都將是設計與實現過程中不可忽視的風險因素。
2.5大型儀器共享系統軟件風險。
軟件的系統兼容性問題,或依賴正在開發中的技術將延長計劃進度,造成難以維護風險。例如:大型儀器共享系統軟件初期策劃過程中,客戶提出將系統內的儀器制作成虛擬現實的網絡展示形式,雖然這種形式已經有了相應的技術,但它還不成熟,還是一項發展中的技術,僅模型量巨大就勢必會對未來的維護等造成很大的風險。因此,在制定計劃過程中軟件風險不容忽視。
3大型儀器共享系統軟件風險管理的意義
大型儀器共享系統軟件項目和其他的項目相比有相當的特殊性。首先.軟件是純知識產品,其開發進度和質量很難估計和度量.生產效率也難以預測和保證。其次,軟件系統的復雜性也導致了軟件項目開發過程中存在各種難以預見和控制的風險項目風險威脅項目計劃。如果風險變成現實,有可能會拖延項目的進度。增加項目的成本,甚至導致項目失敗。為了確保項目以最低成本按時按質成功完成,進行此項目風險管理是必要的。主要體現在以下幾個方面:
3.1進行風險管理對此項目選擇、確定該項目范圍和制定現實的進度計劃和成本估算有積極意義。
3.2進行風險管理為此項目中存在的不確定性劃定邊界,讓項目成員對項目風險有所準備.自覺預防風險。減少風險的損失,規避風險。
3.3進行風險管理可以盡早發現潛在的問題,制定相應措施,以保障項目的順利進行,提高防范風險的能力。
3.4此項目進行風險管理為風險承擔劃分責任范圍,能防止隱蔽的責任推諉。使軟件項目中的不確定風險具有責任范圍。
3.5最重要方面為風險管理能夠在風險發生后將損失降低到最低。尤其是軟件項目風險,隨著科學技術的發展,風險的發生是不可避免的,所以進行風險管理將為其產生最終效益保障。
3.6此項目的風險管理將為日后的項目風險管理積累豐富的經驗和準確的歷史數據。為未來項目開發打下良好的堅實基礎。從而很好的規避風險。
4大型儀器共享系統軟件項目風險管理的主要步驟
一個軟件開發項目從啟動到成功實現時是一個動態的過程,期間有可能出現各種風險導致項目受到不同程度的影響,因此風險管理應貫穿項目過程。風險管理的主要步驟如下:
4.1風險識別
要識別風險就要了解在軟件項目實施的各個階段(初始階段、設計階段、實施階段、收尾階段)可能存在哪些風險從風險的不確定性角度。此軟件風險識別分為:軟件已知風險,是通過仔細評估項目計劃、開發項目的商業及技術環境、以及其它可靠的信息來源之后可以發現的那些風險。軟件可預測風險,能夠從過去項目的經驗中推測出來。軟件不可預測風險,它們可能、也會真的出現,但很難事先識別出它們來。
通過識別已知的和可預測的風險.使得項目管理者能夠估算風險產生的影響.進而便于避免這些風險.且當必要時控制這些風險。
4.2風險評估
此軟件項目是對已識別的風險要進行估計和評價。試圖從風險發生的概率與后果這兩個方面來評估每一個風險。風險評估有助于確定哪些風險需要應對、哪些風險可以接受、哪些風險可以忽略、哪些風險應該受到重視。經評估此軟件的最大風險在于用戶的需求變化。
4.3風險應對計劃制定
風險被識別和評估之后。項目小組必須制定應對風險的計劃。計劃包括選擇針對不同風險所要采取的措施(風險規避、風險接受或風險減輕)。并確定所需的相關資源。計劃有風險管理計劃、應急計劃和應急儲備風險管理計劃概括了風險識別和評估的結果.并描述進行風險管理的一般方法。記錄管理整個項目過程中所出現的風險的步驟應急計劃是指當一項已識別的風險事件發生時。項目團隊將采取的預先處理的措施。應急儲備是為了應付項目可能發生所持有的預備資金.可用來轉移成本和進度風險。例如.如果項目因員工不熟悉一些新技術而導致其偏離預定軌道。那么項目負責人可以從應急儲備中提取資金來聘請咨詢師.培訓和指導項目人員采用新技術。
4.險監控
此軟件項目主要監視殘余風險、識別新風險、更新應對管理計劃的過程。風險監控的技術有十大風險事項追蹤、核對表、定期項目評估、掙值分析等。在項目風險管理中。存在多種風險管理方法與工具。此軟件項目管理只有找出最適合自己的方法與工具并應用到風險管理中。才能盡量減少軟件項目風險,促進項目的成功。
5結束語
經實踐檢驗,在大型儀器共享系統軟件項目中引入該風險管理,能夠比較有效地預測潛在風險、降低風險發生的概率,從而保證軟件項目順利進行。另外,在使用該風險管理過程中,也進一步擴大了日后項目風險管理研究范圍,為風險的規避打下良好的基礎。
參考文獻
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