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一、引言 高校作為人才培養的重要基地，必須主動適應市場的需要，順應高等教育教學改革的發展方向，盡快將傳統教育模式轉變成適合創新人才培養的新教育模式。在高等教育中，怎樣通過日常的教學活動培養具有自主創新能力的大學生是擺在我們面前的歷史性課題。

今天的計量地理學，已經不再是傳統意義上的計量地理學了，而是將現代地理科學與數學模型、計算方法及3S技術結合在一起，以高性能計算機與網絡計算環境為支撐，從理論與實證兩個方面，針對“整體性”和“大容量”數據所表征的復雜地理問題，進行多角度、全方位綜合研究的方法論體系。學科發展的形勢和趨勢，要求我們必須對計量地理學的教學內容和教學方法進行改革。計量地理學中的數學方法，涉及數學及其相關學科的各個領域，地理學的定量化必須用到計量地理學的方法，所以計量地理學的教學環節具有很強的實踐性，要求將多個學科、多門專業知識有機地結合起來，不僅強調統計的方法與技巧，更注重加強實踐和自主創新能力的培養。

二、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革內容

在計量地理學教學中開展項目教學法，通過選取項目來創設情境，通過協作學習的方式開展學習，通過完成項目來達到意義建構，既體現了教師的主導作用，又發揮了學生的主體作用；既發掘了學生的創造潛能，使其具有較強的自主創新意識和較高的綜合素質，同時又提高了青年教師的教學素質。具體內容體現在以下幾點：

（1）針對不同專業的特點，設計項目和任務。

根據計量地理學教學的總體要求，以及培養不同專業人才的總體目標，在現有各種實驗條件下進行項目設計，保證設計的項目具有價值性、開放性和探索性。

（2）引入GIS技術， 研究計量地理學教學資源庫建設。

計量地理學的實踐教學是借助世界上著名的數據分析軟件SAS、SPSS、浙江大學開發的DPS 數據處理系統、MATLAB 軟件包，對計量地理學理論教學中的數學統計分析方法進行驗證及理解，在此過程中需要大量的各種類型的數據資料作為基礎，所以應補充適合不同統計分析方法的數據，建立傳統知識、方法和現代技術相結合的新教學模式，研究計量地理學教學資源庫建設。

（3）構建新的教學評價體系，科學客觀分析評價試驗教學效果。

通過教學試驗不斷優化組合適合于新教改精神的教學方法和手段，重在加強工程素質、創新意識和創新能力的培養。（4）本科生導師制實施模式的創新研究。從每個項目組學生中選取一名學生，負責項目的指導與實施，實行本科生導師制的嘗試，為本科生導師制的推廣尋求切實可行的模式。

三、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革實施方案

（1）分析調研社會對人才的需求、不同專業對計量地理學課程的教學要求以及教學資源情況，進行計量地理學的項目設計，確定項目的目標、任務和實施方案。

（2）結合科研課題，進行有利于學生自主構建知識學習環境的設計和自主學習策略的設計，引領學生構建科研理念，激發學生自主學習和創新的能力。

（3）結合精品課程建設和新教改課程體系及內容，制訂完善相關教學文件，重點建設配套計量地理學實習指導書及相關數據庫。

（4）學生根據專業特點來選擇項目，利用現有的局域網和開放實驗室，為學生進行科研創新、個性化發展提供培養基地。

（5）結合試驗教學效果的分析研究，構建新的計量地理學教學評價體系。

技術路線、試驗方案圖

四、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革特征

（1）從培養目標出發，立足于現代地理學意識和創新能力的培養，將理論教學與實踐環節有機地整合；以學生為主題，以能力培養為目標，活化教學過程的項目教學法開展計量地理學教學。

（2）項目設計突出專業特色，不同項目設計的側重點，以適應不同專業要求。

（3）通過項目教學整合教學資源，打破課程之間、專業之間的藩籬，克服學科教學所造成的知識與技能條塊分割。

五、項目教學法的計量地理學課程體系教學改革實踐

根據社會發展與進步對現代地理學人員提出的新要求，作者基于調查研究傳統地理學存在的問題上，對教學內容進行綜合，充分考慮專業（地理教育、環境科學、地理信息系統等）因素，確定具體的計量地理學教改方案（見下圖）。

依據教改目標，優化組合新教改課程體系及內容，注重將傳統的計量地理學方法與先進的計算機技術結合起來，建立新的實踐教學模式。在試驗班小范圍內進行教改研究與實踐，及時總結、優化和評價教改成果。結合精品課程建設和新教改課程體系及內容，擬定新課程體系大綱，編寫計量地理學教學實習指導書。實施新的計量地理學實踐教學項目和方案，根據學生反饋和教師心得，及時總結優化和評價教改成果，進一步優化組合教學方法和手段，修訂和完善相關教學項目。

參考文獻：

[1]陸大道，蔡運龍.我國地理學發展的回顧與展望――地理學：方向正在變化的科學[J].地球科學進展，2001，21（4）：467―472.

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（一）崗位職業能力分析

基于項目化教學方法，就是以學生工作過程中真實項目為載體，把項目進行細分，每部分實現的功能，學生在學習過程中，需要用哪方面知識去解決工作過程中的實際問題，在工作崗位中需要學生具有哪些能力。學生通過完成項目，提高了學生對工作崗位的適應，能提高其實際工作能力。通過《中國旅游地理》學科學習，學生今后對應的主要工作崗位主要是導游，導游需要W生掌握導游管理制度、服務流程、帶團計劃、與其他導游及司機合作精神等，其需要學生具有溝通能力、服務能力、講解能力、策劃能力、組織能力、寫作能力等。在項目化教學過程中，通過對學生崗位職業能力分析，通過具體模塊，讓學生掌握其基礎知識，有計劃培養學生崗位能力，讓學生畢業后能適應導游的工作能力。

（二）項目教學職業能力目標取向

在項目化教學過程中，教師應根據崗位職業能力分析結果，有目標的去提高學生的職業能力，職業能力提升有助于提高學生分析問題、解決問題、增強創新意識，提高創新能力，提高學生綜合素養，促使其成為高級應用型人才。教學中要求學生在了解旅游地理一般理論與方法的基礎上，側重掌握中國不同等級旅游區旅游業各組成要素的基本特征及分析各地旅游特色，對重要景區及主要旅游線路有所了解，掌握作為旅游從業人員必備的基礎知識或對旅游者起到選擇目的地的參謀和導游作用。通過《中國旅游地理》課程學習，主要提高學生策劃能力、組織策劃能力、保護旅游資源環境能力等。

二、項目教學法的項目設計

《中國旅游地理》進行項目化教學過程中，通常是把一個項目分幾個模塊，每個模塊有具體的目標，要求掌握的基礎知識，能讓學生達到的能力。在進行項目設計過程中，通常把知識與能力結合起來，提高學生綜合素養?！吨袊糜蔚乩怼芬话惴譃橹袊Ｒ娐糜钨Y源的分析和講解、中國各區域旅游線路的設計、中國旅游資源的調查與保護三個子項目，在進行子項目設計過程中，是結合職業崗位能力分析、通過實踐調研，有目標在提升學生實際工作崗位能力，讓其適應今后工作崗位需求，為旅游企業培養應用型高級人才。

三、項目教學法的教學過程

（一）準備階段

教師向學生介紹項目的目標、意義、學生需要完成項目的任務，學生需要掌握的知識點，職業崗位能力分析。教學給學生下達項目任命書，一般項目化教學方法，是以小組形式完成的，每組有一名組長，組長根據項目的任務，確定組中成員的分工，分工明確，大家去準備需要完成項目的資料，為項目的實施做好準備工作。

（二）實施階段

在項目實施的過程中，學生是項目實施主角，教師是項目的組織者和策劃者。根據組中每個成員的分工，根據項目的目標去完成，當每個組遇到難題，可以尋求教師的幫助去解決實際問題。在進行過程中，可以有階段性成果展示，讓學生進行展示，大家可以進行點評，有助于下階段工作的順利進行。

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法律目的研究作為現代法學研究中一種因應法制變革要求的研究方法，調和了以功利主義價值理念訴求為中心的目的論式的自然法學與秩序構建為中心的實證分析法學二元對立的格局，以修正法律制度的體系結構，使之成為具有開放性、適應性的回應型法，將實質正義和形式正義統合在制度之中，通過縮減中間環節和擴大參與機會的方式，在維護普遍性規范和公共秩序的同時，按照法的固有邏輯去實現人的可變的價值期望。其意義在于使法律不拘泥于形式主義，通過理論和實踐的結合進一步探究法律、政策中所蘊含的社會公認的準則( 價值) 。如果法律強調原則和目的，那么就有了一種豐富的資源可用于批判具體規則的權威。雖然一項規則可能帶有官方權威的烙印即通過了法律效力的血統檢驗但它卻被認為是可以按照它對那些利害攸關的價值影響的重新評估。

( 二) 應對氣候變化立法目的的層次邏輯

減緩和適應氣候變化，降低社會發展的碳依賴和減少生態稀缺性是制定應對氣候變化立法的直接目的，在氣候變化立法目的體系中處于最低的位階，這一初級目的使其與其他環境立法、氣象災害防御立法以及能源立法相區別，反映了應對氣候變化立法的正當性，使得應對氣候變化立法具有必要性和可行性。氣候變化的科學研究在逐步揭示全球氣候暖化的客觀事實。氣候變化影響的廣泛性和不確定性，使得人類不得不思索重塑價值觀念，改變原有的價值判斷，在未來氣候變化的風險應對中調整自身的生產和生活行為。技術、經濟、政治、社會之間在氣候變化問題的應對中，形成密切的關聯。從《京都議定書》的艱難破繭到《巴厘島路線圖》的共識達成，從《哥本哈根協議》的減排責任分擔擱置到《坎昆協議》的適應性問題重視，從《德班決議》的風云驟變到里約+20 峰會的《我們憧憬的未來》的綠色發展曙光，這一國際氣候談判的進程折射出事實與規范之間圍繞著求真的知識增量和向善的倫理關懷之間的邏輯進路而展開氣候變化的社會性建構格局。氣候變化在短期難以表現其危害的滯后效應，使得人們從心理上寧愿關心當下所真正感受到的種種風險，特別是發展中國家的民眾面臨著擺脫貧困的現實發展問題，加之氣候變化是偽命題的懷疑論所形成的主體背景觀念，往往將人們引入氣候變化風險認知的誤區，形成了所謂的吉登斯悖論。

所以，氣候變化的社會性建構便承擔了破解吉登斯悖論，通過倫理、技術、經濟、政治、社會等綜合回應，實現價值的重塑與制度的更新，使全社會認識到氣候變化是當今人類所面臨的最大風險，并從國家、集體、個人三重維度展開，重新調整行為活動，以適應未來利益格局的社會變遷。實現以多中心、社會利益本位的區域氣候變化公共治理，凸顯了氣候變化應對需要根據一國內部不同區域的氣候變化影響、脆弱性以及經濟發展水平的差異所形成的包括地方政府、私營部門、社會公眾等利益主體的多元利益訴求，圍繞著氣候資源這一公用物的產權配置，靈活運用市場激勵機制、行政管制機制和社會調節機制進行利益分配和利益整合。地方政府在制定本區域的氣候變化規劃過程中，作為多元利益的協調者和引導者，需要根據氣候變化的科學情景預測信息和區域發展戰略的目標定位，確立區域氣候變化公共治理的動態目標模式，因地制宜、因時而異地運用包括碳排放權交易、碳稅、自愿協議、公私合作等多種政策工具組合，不斷完善有關減緩和適應氣候變化的技術管理標準體系，并進行氣候政策分析的績效評估，持續動態地調整本區域的氣候變化規劃管理的方法和內容，以回應區域氣候變化風險所帶來的巨大不確定性，規制應對氣候變化法律關系中利益相關者的各種行為。同時，在未知中所進行的綜合決策難以確保有效回應氣候變化風險，應當通過風險評價和風險管理程序作出科學民主決策，并堅持無悔的原則，通過氣候災害的社會化填補機制和災害應急響應機制，有效預防和填補因氣候變化影響所帶來的多種損害，不能因氣候變化損害在一定時空條件下的短期局部惡化而追究決策者的法律責任，需要在承認有限理性的前提下，實現程序正義和實體正義。

這一過程性正義的實現就是體現氣候變化立法本質特征的中級目的。保障應對氣候變化的基本權益，維系生態系統和社會秩序的穩定。這是應對氣候變化立法的根本目的。這一根本目的折射了氣候變化立法的法學方法論意義，既劃清了氣候變化法學與氣候倫理學、氣候政治學、氣候經濟學、氣候社會學等相鄰學科的界限，又闡釋了氣候變化法橫跨公法、社會法、私法三大法域的氣候變化法學研究范式。其中，氣候變化法律關系主體的法益、權利、義務和責任，成為氣候變化自然科學和社會科學的法律表達的核心話語概念邏輯。而對生態系統和社會秩序穩定的氣候安全價值選擇，反映了氣候變化立法的秩序價值，圍繞著秩序價值的應然規則設計，以義務和責任的分配為表征的義務本位論成為氣候變化立法的規則邏輯起點。

為了保障氣候安全，應對氣候變化風險及其所帶來的現實損害，義務和責任的配置，從根本上保障氣候變化法律關系主體的多元利益和權利。由于氣候變化和人類之間的交互復雜的作用涉及廣泛的領域，氣候變化立法在分配義務和責任的同時，必須重視包括聯邦政府、州政府、市政當局在內的公共行政部門、包含企業、行業協會在內的私營部門、自然科學與社會科學領域的有關專家、媒體以及包括非政府組織、特殊貧困弱勢群體在內的公民社會在應對氣候變化行動中所享有的受到法律保護的法益和依據憲法所享有的包括勞動就業權、環境權、健康權在內的集體性的社會權及包括表達權、知情權、參與權在內的自由權。其中法益包含了權利之外，為法律所保護的社會利益，體現在環境資源的開發、利用、保護。氣候變化法益的廣泛性離不開社會法與公法的共治互動，同時私法作為有益的補充，服務于利益的協調與共進。

二、國外應對氣候變化立法目的條款的目的論解析

立法者在起草應對氣候變化立法文本中，對立法目的條款的技術表達，反映了立法者所采取的立法目的理論。英國2008 年《氣候變化法案》的立法目的在于，以1990 年為基準，到2050 年，通過國內及國外的行動，使溫室氣體減排80%; 到2020 年，使溫室氣體減排34%; 建立每五年為一時段的碳預算體系，進行溫室氣體排放控制首次制定的三期碳排放預算為20082012，20132017，20182022，2009年5 月前必須制定完成。政府必須向議會報告完成預算的政策和計劃; 設立氣候變化委員會，為政府提供碳預算標準的建議，向英國議會提供目標進展、政府預算執行情況的年度報告。政府必須給予反饋，以確保每一年度預算完成的透明度和可問責性; 引入碳排放交易體系，借助市場激勵機制限制排放或鼓勵排放實體進行減排; 制定適應氣候變化條款; 通過財政激勵機制減少國內廢物產生并使廢物再回收;促使生活垃圾分類集中處理; 修改2004 年《能源法》關于可再生運輸燃料義務的條款以及制定關于氣候變化的其他條款。從英國氣候變化法的立法實踐中來分析其立法目的條款的實證法目標定位在于四個方面: 一是為英國在中長期減排行動方面設定可行性的并量化的具體減排目標，履行英國在氣候變化應對中的國際法律義務; 二是通過構筑氣候變化國家體制，明確議會、政府、氣候變化委員會的具體責任和義務; 三是為國內適應氣候變化立法確立了綜合性的制度框架，使得適應氣候變化領域的立法能夠在綜合法的體系內不斷完善; 四是重視通過綜合立法實現對相關氣候變化領域立法的清理和完善，采取包裹性立法的方式，實現立法對氣候變化應對的動態調整。

另外，韓國2009 年2 月公布《氣候變化對策基本法》第一條立法目的表述為: 由于地球暖化導致氣候變化及對全球環境的沖擊，須積極促進科技發展、環境保護和關聯產業能力提升等，盡量減少對氣候變化的影響，并建立氣候變化之基本對策，以利社會發展，及讓國民們有健康和舒適的生活。其目標是為追求人類的永續發展。英國和韓國的綜合性氣候變化基本法雖然在立法目的表達上各有特點，相比之下，英國氣候變化法的立法目的更加注重規范性和實用性的立法技術表達。但在立法目的的價值訴求和目標定位方面均體現出了三個方面: 一是通過減緩氣候變化和適應氣候變化，有效應對氣候變化所帶來的全球性和區域性的氣候風險; 二是確立國家應對氣候變化的體制，有關機關依法行使應對氣候變化的國家權力，通過引入市場激勵機制、公眾參與機制使得國家的氣候變化政策和法律在區域氣候變化風險的應對中，平衡和協調在經濟社會各個領域中的利益沖突，實現區域性的氣候公共治理; 三是保護社會各主體在氣候變化風險應對中的合法權益。由此，應對氣候變化立法目的具有三方面的目的: 通過減緩和適應氣候變化，應對氣候風險; 注重國家氣候行政過程性的風險管理，調整人類社會和生態系統的多元氣候利益關系，實現區域氣候公共治理; 保障社會、生態的集合性氣候權益。結合這三個方面對氣候變化立法目的進行不同形式的組合，并可以得出兩種主要目的論的理論觀點。

( 一) 一元論

這一學說直接闡明氣候變化的立法目的就是為了減緩和適應氣候變化，應對氣候風險而確立有關氣候變化應對的一整套管理體制機制框架。在一元論的指引下，應對氣候變化的立法目的是為減緩氣候變化和適應氣候變化提供一個戰略、政策規范框架。一元論反映了氣候變化立法目的與管理目的的耦合。在應對氣候變化法頒布之前，有關氣候變化應對領域相關的法律與政策是由多種不同程序、不同理念、不同政策目標、不同立法目的的法律、政策組成的。氣候變化法的出臺，為國內應對氣候變化管理提供一個框架結構，對已經頒布的立法和政策進行清理與整合，為整個氣候變化應對提供綜合的相互關聯的基礎。

一元論實際上屬于實證法秩序建構的立法目的論。該理論以應對氣候變化的法律義務為本位，重視規則的系統性和內在合理性。英國2008 年《氣候變化法案》的立法目的是為改善碳管理，促進本國向低碳經濟轉型和鼓勵低碳商品投資提供一個長期性框架。在此種綜合性立法中，明確具體的減排目標，設立氣候變化委員會，建立氣候變化風險的評估和管理機制等方面，為以后相關減緩氣候變化、適應氣候變化所涉及的諸多領域的一攬子立法完善提供基礎性的制度安排。英國氣候變化綜合性立法重視通過立法目的的實現來促進現行相關立法的完善。其立法目的從根本上來說是一元的，在一元目的之下，由眾多目的要素構筑形成目的體系，目的多元論將目的要素也看做獨立的目的?；谀康恼軐W關于一和多的關系之理解，應對氣候變化立法目的應定位于保障氣候安全。這也是應對氣候變化立法的核心價值取向。透過可持續發展、氣候正義的多元化、復雜的社會時空場域的映象，氣候變化問題的提出以及應對，都是為了使得人類社會和生態系統在巨大的不可逆的氣候風險和氣候影響下能夠得以延續，將有關氣候變化對人類社會和生態系統所造成的不利后果予以避免或是降至最低限度。不管是主動適應，趨利避害還是減緩或避免氣候變化損害，都是為了謀求氣候安全這一最本源最基礎的價值理念。

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一元論者認為環境法的目的只有一個，就是保護環境，保障人體健康。二元論者則主張環境法的目的不僅是保護環境，還要促進經濟發展。

從法理上講，法律對個體人性的假設從來都不是以善為出發點的，因此倘若一國環境立法目的表達了對經濟發展的追求，那么環境執法人員在執法過程中，面對環境利益和經濟利益發生沖突的情況，往往會選擇經濟優先，正如我國以經濟建設為中心的指導方針，最終導致環境法的二元論蛻變為經濟優先一元論，這也是我國環境問題日趨惡化的政策根源，可見，二元論的實際效果最直接最深刻的表明了它的不科學性。筆者認為，按照一部法律一個目的的法理原則，環境法立法目的的一元論應為立法者采用，只有這樣，才不會致使環境法淪為經濟促進法或經濟協調法。

二、各國環境法目的的立法現狀

1、美國《國家環境政策法》(1969年)第2條將該法的目的規定為：履行其每一代人都要做子孫后代的環境保管者的職責；保證為全體美國人創造安全、健康、富有生產力并在美學和文化上優美多姿的環境；最廣泛的合理使用環境而不使其惡化，或對健康和安全造成危害，或者引起其他不良的和不應有的后果；維護美國歷史、文化和自然等方面的重要國家遺產，并盡可能保持一種能為個人提供豐富與多樣選擇的環境；使人口和資源使用達到平衡，以便人們享受高度生活水準和廣泛的生活舒適；提高可更新資源的質量，使易枯竭資源達到最高程度的再循環。

2、日本《公害對策基本法》(1967年)第1條第1款：本法是為了明確企業、國家和地方公共團體對防治公害的職責，確定基本的防范措施，以全面推行防治公害的對策，達到保護國民健康和維護其生活環境的目的。第2款規定：關于前款所規定的保護國民健康和維護生活環境，是與經濟健全發展相協調的。1970年日本《公害對策法》將第2款刪去。日本《環境基本法》(1993年)第4條：必須以健全經濟發展的同時實現可持續發展的社會構筑為宗旨，并且以充實的科學知識防止環境保全上的妨害于未然為宗旨，實現將因經濟活動以及其他活動造成對環境的負荷減少到最低限度，其他有關環境保全的行動有每個人在公平的分配負擔下自主且積極地實行，及維護健全豐惠的環境，又減少對環境的負荷。

3、韓國《環境政策基本法》(1990年)在第二條對其立法目的作如下規定：鑒于環境容量及其保持，保護舒適的環境并且維持人類環境之間的協調和平衡，是國民健康、文化生活以及國土保持與國家可持續發展所必不可少的要素，國家、地方、企業和國民應當努力維護和促進環境的良好狀態。

4、我國《環境保護法》(1989年)第一條對其立法目的這樣規定：為保護和改善生活環境與生態環境，防治污染和其他公害，保障人體健康，促進社會主義現代化建設的發展。

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(二)需要明確非刑罰方法與犯罪作斗爭

目前，在我國規定了非刑罰處理辦法，體現了我國在處理犯罪中是有很多的方法。對于有輕微犯罪行為的犯罪分子，進行適當的非刑罰處理方法。這不僅體現了我國的刑事政策，還體現出了通過對販子犯罪分子進行警告，讓犯罪分子不會再次進行下次犯罪，從而來達到預防犯罪的最終目的。所以在刑法任務規定中需要明確非刑罰方法和犯罪作斗爭，而不只是對刑法的方法進行規定。

二、我國刑法任務的立法完善

(一)明確刑法任務中的規定

結合國外的刑法立法實踐得出每一個國家刑法任務的規定都是不一樣的。在國外，在刑法任務中沒有作出明確的立法規定，只是對刑法理論進行相應的探討和分析。但是在我國對刑法任務中進行明確的立法規定是必要存在的。首先是因為傳統文化的影響，在那個時期我國的刑事法治取得了一定的進步，但是還需要進一步的完善和改進，所以就需要不斷地學習刑事法律。明確刑法任務中的立法規定，可以更方便的讓人們知道我國刑法中的責任和目標，更有利于人們對刑法進行理解。

(二)不斷完善立法內容

根據相關的調查和分析，我國的刑法任務中的立法規定內容需要進行不斷的完善，立法在技術方面還需要不斷的科學化、合理化。就現如今刑法任務的立法規定中，對于保護國有財產、公共財產、私人財產都作出了明確的規定，雖然都作出了相應的解釋，但是還需要注重語言的精煉。第二，還要注重刑法任務的層次性和邏輯性。在現如今的刑法任務規定中，包括三方面的層次，首先是手段性任務。刑罰和一切犯罪行為作斗爭。其次是目的性任務保衛人民民主的政權和保護公共中的所有財產等等。最后是根本性任務，保護社會主義建設事業穩定進行。由于在現如今的目的性立法中加入了相關的規定，就會導致層次關系不是特別明顯，容易讓層次之間出現混淆的問題。

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亟待立法

作為促進民間投資的重要舉措，政府和社會資本合作（PPP）模式被大力推廣，兩年間地方計劃推出的7000多個PPP項目，投資額已經高達9萬億元。由此可以預見，未來PPP將成為我國基礎設施和公共服務供給的主導模式之一。

盡管國家部門和地方政府大力推動，目前在很多地方PPP出現了“叫好不叫座”的現象，實際落地情況并不樂觀，目前PPP項目的簽約率僅3成。地方政府在推廣PPP時面臨“觀念認識轉變難、規范推廣運用難、社會資本尋求難、工作協調推進難、操作實施過程難、傳統銀行融資渠道通暢難”等困難。

PPP項目是公益性較強、持續時間較長的項目，從立項簽約到投資取得回報存在一定時滯，相較于高企的融資成本，投資收益不具備吸引力。國有企業對民營資本的“擠出效應”比較明顯，目前政府和社會資本的風險分擔機制不完善，民營資本對政府缺乏信任和信心，擔心PPP項目實施過程中會受政府換人換屆影響。同時，PPP項目推進中存在著稅收金融等配套政策不完善、收益分配機制不健全、操作程序不規范等問題，一定程度上影響了社會資本特別是民間投資進入的意愿。今年以來，民間投資在全社會投資中的比重出現了近10年罕見的下滑，顯示了民間投資低迷的嚴峻局面。

同時，PPP模式存在著政策文件穩定性差、法規制度不一致不銜接、實施程序及協議不規范、爭議解決機制不完善等諸多問題，迫切需要在更高位階、更高層次上進行立法。

立法難題

《中國經濟信息》記者獲悉，PPP立法經多輪調研、研討和修改，仍面臨兩大難題：一是和現有法律法規的沖突問題；二是相關部委間的行政權力劃分問題。

當前PPP項目在實踐中最大的問題是法律不健全、不完善。在世界各國的PPP法律模式中，國家即民法系國家普遍采用行政法律以解決PPP的糾紛，如法國、德國和一些南美的國家。英美國家如英國及其殖民地則更多地采用政府和投資人的合同訂立，即合同契約自由的原則，屬于商事法律的范疇。我國PPP的有關法律文件中存在著突出的矛盾，即一方面提出契約自由，重諾守信，但另一方面又強調政府作為監督者的地位。

PPP立法難最大的原因是存在著認識不統一的問題。中國社會科學院財經戰略研究院院長高培勇認為，PPP項目涉及政府、社會資本和老百姓三大主體，要著重考慮老百姓需要承擔的風險和收益。

在PPP模式中，政府身兼“裁判員”和“運動員”的雙重身份，既是政策的制定者也是項目的參與方，對PPP項目的成敗有著決定性的作用。項目投資者參與項目的融資、設計、運營和移交，在項目中政府與投資者是合同關系，項目的服務對象是公眾，三者的利益博弈需要平衡，否則會出現矛盾和沖突。

中國財政科學研究院副院長王朝才認為，PPP模式立法有“五大難點”：一是政府與社會資本合作項目的法律適用問題；二是部門職責分工不清導致地方實施無所適從；三是社會資本對進入政府與社會資本合作項目信心不足；四是部分合作項目的財政承受能力論證和物有所值評價流于形式；五是中西部經濟欠發達市縣合作落地難。

立法之爭

PPP項目的利益相關方眾多，各部門如何合力推動PPP法草案和特許經營法草案成為關鍵。

立法之爭，在一定程度上源于《政府采購法》和《招投標法》的沖突。據悉，《政府采購法》是為了規范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效率，維護國家利益和社會公共利益，保護政府采購當事人的合法權益，促進廉政建設而制定的法律，自2003年1月1日起施行?！墩型稑朔ā肥菫榱艘幏墩袠送稑嘶顒樱Ｗo國家利益、社會公共利益和招標投標活動當事人的合法權益，提高經濟效益，保證項目質量，自2000年1月1日起施行。

各級人民政府財政部門是采購活動的監管主體，國家發展和改革委員會是招標投標活動的監管主體。這也是PPP立法中最大的爭議所在：財政部傾向于采用《政府采購法》，理由是大多數PPP項目需要中央財政和地方財政補貼，政府向社會力量購買公共服務，理應納入政府采購范圍。而發改委更愿意采用《招投標法》，認為國內做PPP項目的基本都是工程公司，對招投標法比較熟悉，對《政府采購法》不太了解。

財政部PPP中心副主任焦小平提出：“PPP模式的推廣發展有利于國家供給側改革的順利進行，是其重要的組成部分，所以PPP立法和政府特許經營更應該思想統一，要充分厘清各職能部門的權責分工，不能多權混搭，否則各自為政很容易使PPP立法變成水泄不通的堵車洪流，越改越忙?！?/p>

近期，財政部《政府和社會資本合作法（征求意見稿）》，發改委此前曾公開《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》，兩部委正加強合作，著手解決這一難題，推動立法。

立法共治

中國財政科學研究院院長劉尚希指出，PPP是政府、市場、社會分工合作提供公共服務的新模式，其核心即為“共治”，這就需要重塑國家的改革治理結構，應從制度主義轉向行為主義、從行政放權轉向分權，從重物權控制轉向重產權流動，從正面清單思路轉向負面清單思維。

此外，要避免部門不協調、不統一問題，把政府與社會資本合作立法和政府特許分開考慮，才能確保立法體現出權威性、科學性、協調性、連續性。他再三強調：“未來PPP立法中，不能把所有權、特許權、經營權和收費權混為一談，應該在統一法律規定的基礎上再做特殊說明。”

篇8

文獻標識碼：A

任何法律都有立法目的，我國《公司法》明確規定了其立法目的。對《公司法》立法目的的研究，不僅對制定《公司法》具有十分重要的理論意義，而且對準確適用《公司法》同樣具有極為重要的實踐價值。我國現行《公司法》對立法目的規定是否科學，對之應做何種理解或解釋方能符合立法本意，從而有助于《公司法》的準確適用？對這些問題在理論上實有探討的必要。

一、《公司法》立法目的規定之分析

我國《公司法》第1條規定：“為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法?！备鶕@一規定,可以看出我國《公司法》有多重立法目的：規范公司的組織和行為；保護公司、股東和債權人的合法權益；維護社會經濟秩序；促進社會主義市場經濟的發展。

作為民事主體之一的公司法人，有自己的權利能力和行為能力，可以為自己的行為和實現自己的意志，這是立法將公司確定為法人的應有之義。但公司與自然人不同，它在“事實上”無法有自己的意志和行為，必須通過一定的組織機構來表達自己的意志和實施自己的行為，因此，公司必須設立自己的組織機構?！豆痉ā酚纱吮銓⒁幏豆镜慕M織作為重要任務確定下來。公司作為私權主體，本著私法自治原則,享有廣泛的民事權利，對其從事的各種民商事活動，國家一般不能進行直接干預。但國家對私權主體的行為不直接干預的前提是，私權主體的行為必須在法律規定的行為規范內進行，因此，公司的組織和行為當然應該由《公司法》來規范，這就是《公司法》第一重立法目的的理由之所在。

公司是股東投資設立的企業法人。股東是公司的設立者，股東投資設立公司的目的在于營利。相對于股東來說，公司僅僅是其用來盈利的一個制度工具。如果不保護股東的利益，則以股東投資為基礎的公司就無法成立，公司聚集、利用民間資本的功能就會落空，進而以公司為主體的市場就無法繁榮，市場經濟發展的活力受到抑止。尤其是廣大中小投資者作為公司股東處于弱勢地位，應給予特別法律保護。股東作為公司的投資者，其利益的實現必須依賴于公司，股東利益以公司利益為基礎。要保護股東利益，必須首先保障公司利益。因此《公司法》將保護股東和公司的合法權益作為《公司法》的另一重立法目的規定下來。此外，公司作為企業必定會與他人發生經濟活動，從而產生債權債務關系。保護債權人的利益，實際上就是保護社會信用。作為公司的債權人與公司股東相比，處于公司的外部，其與公司之間的權利義務關系能否得以實現，依賴于公司的股東或者董事的行為；因此，公司、公司股東和公司債權人的權益，均需《公司法》的保護。這就是《公司法》第二重立法目的的理由之所在。

社會經濟秩序是指整個社會經濟活動的合理秩序。市場主體的經濟活動必須在一個有序的經濟環境下進行。公司作為現代企業的主體，在市場經濟中具有基礎性的地位，是整個市場經濟體制的細胞。公司企業運行的好壞，將直接影響到整個社會經濟活動的運行狀況。一旦某個公司，特別是事關國民經濟整體的大公司出了問題，就必然會影響整個社會經濟秩序。市場經濟發展的歷史已經充分證明了這一點；因此，維護社會經濟秩序也就當然成為《公司法》的第三重立法目的，這也是《公司法》所欲達到的宏觀目的。

在現代社會，市場主體之間的交易構成了市場經濟存在的前提和基礎。社會主義市場經濟的發展離不開作為市場核心主體的公司的整體健康、繁榮和發展。就我國市場經濟的發展現狀而言，公司作為市場經濟核心主體的法律地位沒有受到應有的重視。公司的組織和運行情況不是太理想，存在諸多的問題。公司作為市場經濟主體是商品經濟高度發展的產物，反過來，公司制度的發展和完善必將促進商品（市場）經濟的進一步發展。自1992 年我國確立了社會主義市場經濟體制的改革目標之后，作為市場經濟體制前提和基礎的公司制企業得到了迅速發展。10多年來，雖然經歷了許多風風雨雨，但市場經濟的前提和基礎地位始終沒有動搖，所以，促進社會主義市場經濟的發展也便成為《公司法》的第四重立法目的［1］。

二、《公司法》立法目的規定之檢討

我國《公司法》的第一重立法目的是規范公司的組織和行為。按照法理，對“規范公司的組織和行為”的通常理解應是：公司的組織機構要遵守《公司法》的規定，公司在為自己的行為時要遵守《公司法》的規定。那么，這一理解是否正確，有無法理上的矛盾呢？從法理上分析，法律所規范的是人的行為。不是人，就不可能有行為。只有人才可能受到法律的規范和調整。要求公司組織遵守《公司法》的規定，其理論前提是將公司組織作為法律上的人來對待?？梢?，《公司法》的這一規定存在悖論：要么“法律的調整對象為人的行為”這一學理是錯誤的，要么“公司的組織不是法律上的人”這一學說是錯誤的。如果我們不能證偽“法律的調整對象為人的行為”和“公司的組織不是法律上的人”這兩個命題中的任何一個，那么“公司法規范公司的組織”這一命題就不能為真。顯然，“公司的組織是人”的命題不可能為真，所以要求公司組織遵守《公司法》規范的“公司法規范公司的組織”的命題不符合法理。公司的組織不是人，也不存在行為，當然也就無所謂遵守《公司法》的規定的問題。依照筆者的理解，公司的組織是由公司的參與者組成的，公司組織在公司運行中所表現的行為，實際上是公司參與者的行為；因此，公司法規范的應該是公司參與者的行為，應該是要求公司組織的參與者在組建公司組織、履行公司組織的職責時，遵守《公司法》的規定。

《公司法》規范公司的行為。依照這一規定，學理上通常將《公司法》解釋為既是組織法，又是行為法。將《公司法》的性質理解為組織法兼行為法的觀點，沒有受到任何理論上的質疑。但仔細推究，這種理論學說在法理上難以成立，且常常會引起誤解。對于法律的調整對象，法理學上雖然有“行為”和“社會關系”的爭議，但“社會關系”最終也是通過“行為”而建立的［2］。從這種意義上來說，一切法律都是行為法?！豆痉ā纷鳛榉审w系中的一個法律部門，其調整對象應是人的行為，這一點應該是毫無疑問的，所以，將《公司法》界定或者說理解為組織法兼行為法，在法理上確有可商榷之處。這種對《公司法》為組織法兼行為法的學說存在兩方面的問題：第一，組織法兼行為法的學說未能滿足知識確定性的要求，沒有任何知識價值。著名學者鄧曉芒曾說過，“如果不下全稱判斷的話，判斷就沒有理論意義。理論研究就是要找到全稱判斷才有意義”［3］。像“明天可能會下雨”這樣的命題在哲學上是沒有任何意義的，同理，“組織法兼行為法”的命題不能告訴人們《公司法》到底是組織法還是行為法。第二，這種學說容易引起誤解，使人認為《公司法》的主要任務是規范公司的行為。公司作為民（商）事主體，是市場經濟體制中最核心最重要的主體，對其行為的調整應是整個市場經濟法律體系的任務，而不僅僅是作為市場經濟法律體系重要組成部分的《公司法》的任務。實際上，公司的行為主要不是由《公司法》來調整的，公司只有作為公司這一民（商）事主體所獨有的行為時才由《公司法》調整，其它一般的民（商）事行為則由其他法律調整。《公司法》主要調整的是公司參與者（股東、債權人、董事、高管、職工）的行為?？梢孕蜗蟮卣f，《公司法》是公司參與者（股東、債權人、董事、高管、職工）的行為法。如果將公司的行為理解為公司“外部”行為，而將公司參與者的行為理解為公司“內部”行為的話，則《公司法》可以理解為公司“內部”法兼公司“外部”行為法。

我國《公司法》的第二重立法目的是保護公司、股東和債權人的合法權益。按照自然法學派的觀點，人們締結社會契約、組建國家、頒布法律，其目的就是為了保護自己的生命、財產和自由；因此，保護私人的合法權益，應該是每一部法律（包括公法）的重要目標之一?！豆痉ā纷鳛樗椒ǖ闹匾M成部分，當然應該要履行這一神圣職責?，F在要討論的問題是，公司權益、股東權益和公司債權人的權益三者之間是一種什么樣的關系？《公司法》能否對這三種利益予以平等保護？

公司、股東和公司債權人三者之間在公司中的利益關系如何？首先應該肯定的是，三者之間的利益具有一致性。股東的利益和公司債權人的利益必須通過公司的利益來實現。公司利益是股東利益和公司債權人利益的基礎，只有公司利益的最大化，才能實現股東和公司債權人利益的最大化。但這種利益的一致性是將公司利益作為一個整體為預設前提而言的。公司整體利益只是相對與公司沒有直接利害關系的人而言才有意義。具體到公司內部，公司利益與股東利益、公司債權人的利益之間的關系，需要具體分析，三者之間很難具有一致性，往往會存在沖突。首先從公司和股東之間的利益關系來看，股東利益有長遠利益和短期利益之分，一般而言，股東的長遠利益和公司的利益具有一致性，但股東的短期利益卻很容易與公司利益發生沖突。要確保股東的短期利益，就有可能損害公司長遠利益，從而影響到公司的長遠發展。公司利益和股東短期利益之間存在矛盾是必然的。其次就公司和公司債權人之間的利益關系來看，公司與公司債權人是一種民事上的債權債務關系。民法上設有很多保護債權人利益的制度。這些制度相對于債務人來說，是對自己自由的一種限制，顯然是一種不利益，所以債權人和債務人之間存在利益沖突就是不可避免的。再次就股東之間的關系而言，股東可以分為投機股東和投資股東。對于一些投機股東來說，特別希望在短期實現自己利益的最大化，所以他們希望能夠將公司的盈利分配得越多越好。而對于投資股東來說，則希望短期少分配或者不分配公司盈利。根據公司法理論，公司股東還可以分為大股東和中小股東。公司一般由大股東所控制，因此實際上公司的股東可以分為控制股東和非控制股東。控制股東與非控制股東之間產生利益沖突的可能性非常大，或者說是不可避免的，因此，股東與股東之間也存在著利益沖突的矛盾。最后就公司股東和公司債權人之間的利益關系來看，公司股東是公司的內部人員，知悉公司的內部信息，而公司債權人作為公司的外部人員，無法知悉公司的內部信息。二者之間處于一種信息不對稱的狀態，極容易發生公司股東利用其優勢地位損害公司債權人利益的情形。此外，公司的債權人群體與股東群體一樣，可以分成不同的亞群體（如自愿債權人和非自愿債權人），彼此之間也可能會產生利益沖突。根據分析，可以得出一個結論：在公司內部，不存在整體的公司利益，股東利益和公司債權人利益、股東利益內部、公司債權人內部均存在不同的利益群體，可能會產生利益沖突，三者之間的利益沖突具有不可避免性。

在事實上或者法律上，誰最有可能侵害這三者的利益？首先，從公司利益可能受到侵害的情況分析。從理論上講，公司外部的任何人都有可能對公司利益造成損害，構成侵權行為，但這種侵權行為所造成的對公司利益的損害，依照民法的侵權法的規定應該就可以解決，無需《公司法》再作特別的規定?！豆痉ā芬幏兜氖轻槍緝炔咳藛T可能對公司利益造成的損害的情形。公司的股東、董事和高管人員以及公司的員工都可能侵害公司利益，但在這些可能給公司利益造成侵害的人員中，最主要的是公司控制股東、公司董事和高管人員；因為公司的財產事實上被控制在這些人員的手中。公司的非控制股東不掌握公司財產，從內部對公司利益造成損害的可能性不大。公司的一般員工如果在工作的過程中對公司利益造成損害，可以按照《勞動法》或者公司內部章程的有關規定處理，沒有由《公司法》特別予以規定的必要。公司作為一個私法人，其利益也有可能受到公權力的侵害。從這種意義上來說，《公司法》的一個重要任務是要抵制公權力對公司利益的侵害，但這不是《公司法》一部法律的任務，而是所有私法都應該具有的任務。作為私法最重要的組成部分的《民法》，應該首當其沖地擔當此任。如果《民法》對此設有規定，則沒必要在《公司法》中再重復規定。由此，可以作一個結論：能夠對公司利益造成侵害的主要是公司內部人員即公司控制股東、董事和高管人員?！豆痉ā芬Ｗo公司利益不受侵害，實際上就是要限制或者說制止公司控制股東、公司董事和高管人員利用其行為來損害公司利益；為此，《公司法》對這些人員設有詳細的義務性規定，以確保公司利益不被損害。其次，就股東利益可能受到侵害的情況分析，最有可能侵害其利益的是控制股東、公司董事和和高管人員。股東要保護自己的利益，必須限制（禁止）公司控制股東、董事和高管人員利用其地位侵害自己的利益。就控制股東而言，能夠對其利益造成侵害的則主要是公司董事和高管人員。再次就公司債權人的利益可能受到侵害的情況分析，能夠對其利用造成侵害的也主要是公司控制股東、公司董事和高管人員。當然，一般股東也可能造成公司債權人利益的損害，但一般股東要對公司債權人利益造成影響，必須通過股東大會。股東要在股東大會中實現自己的意思表示形成決議，按照公司多數決原則，必須形成多數。所以一般股東只有通過聯合成為多數后才有可能侵害公司債權人利益。

我國《公司法》第三、四重立法目的是維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展。這兩項立法目的不是《公司法》所獨有，《證券法》、《合同法》等法律都有類似的表述。我們對此要思考的問題是，此兩項立法目的是針對誰而言的，或者說誰具有維護社會經濟秩序、促進社會主義市場經濟發展的重任？本文認為，之所以將維護社會經濟秩序和促進社會市場經濟發展作為包括《公司法》在內的一系列法律的立法目的，其重要理由在于，市場主體具有利己性，每個市場主體都是獨立的經濟利益主體，都有在市場經濟活動中實現自己利益最大化的追求。市場主體這種追求私利最大化的愿望和行為在市場經濟活動中難以形成一種有序的狀態。維護市場經濟秩序的有序化運行不能依賴于市場主體的自覺，只能靠處于市場經濟活動之外的國家干預行為；國家通過頒布法律為市場經濟主體的行為劃定邊界，以確保整個經濟秩序的良性運行，所以本文認為，維護社會經濟秩序、促進社會主義市場經濟發展的立法目的主要不是針對公司股東或者公司董事等人員而言的，而是針對立法者和司法者（執法者）而言的。立法者在制定《公司法》的過程中，司法者在裁判公司法案件的過程中，均應該始終把握好這一立法目的。

《公司法》多重立法目的之間是否存在著一定的邏輯順序呢？回答應該是肯定的。按照語法習慣，理論上對《公司法》多重立法目的可以作兩種理解。一種理解是，四者之間是一種平行的邏輯關系，沒有主次、先后之分；另一種理解是，立法目的的文字表述即體現了不同目的的主次之分，表述立法目的文字的順序即是其邏輯次序的體現。換言之，文字表述在前面的立法目的比文字表述在后的立法目的要具有優先適用性。依照此種理解，《公司法》的立法目的的邏輯次序為：首先是規范公司的組織和行為；其次是保護公司、股東和公司債權人的利益；再次是維護社會經濟秩序；最后是促進社會主義市場經濟的發展。規范公司的組織和行為是從行為的角度而言的，其在《公司法》中具體體現為有關公司參與者義務性的規定。只有公司參與者按照《公司法》的規定來實施自己的行為，公司組織和公司的行為才能達到《公司法》的規范化要求。保護公司、股東和公司債權人的合法權益是從權利的角度而言的，其在《公司法》中具體體現為這些主體的權利性規定。當這些主體的權益受到侵害時，他們可以按照《公司法》中的具體規定來保護自己的權益。維護社會經濟秩序和促進社會主義市場經濟的發展這兩項立法目的，是從宏觀的角度而言的，主要針對公權力的享有者。相對于后兩項立法目的而言，前兩項立法目的是從微觀的角度來規范的，主要針對私權主體。保護公司、股東和公司債權人利益可以說是《公司法》的直接目標，而規范公司的組織和行為則是為達成這一目標的手段?！豆痉ā愤@四重立法目的之間并不是一種并列的邏輯關系，而是應有主次之分。首先是保護公司、公司股東和公司債權人利益，其次是規范公司的組織和行為，最后是維護社會經濟秩序和促進社會主義市場經濟發展。依照這種理解，《公司法》的立法目的具有雙重邏輯關系：一是從主體的視角立論，要求公司的參與者和有關的公權享有者遵守《公司法》的規定；二是從權利的視角立論，要求公司參與者和有關公權享有者在為行為時，不得損害公司、股東和公司債權人的利益。二者之間實際上具有邏輯上的重疊關系。只要有關人員遵守了《公司法》的規定，權利主體的權利也就得到保障了。反之，要使權利主體的權利得到保障，其前提是有關人員要遵守《公司法》的規定。

三、《公司法》立法目的之理論重構

通過前面的分析可以發現，《公司法》第1條關于立法目的表述不具有科學性，實有檢討的必要。筆者認為，《公司法》立法目的表述的不科學性主要體現在“保護公司、股東和債權人的合法權益”的表述上。前面已經論證過，公司、股東和公司債權人之間的利益關系非常復雜，既具有一致性，也具有矛盾性，且每種利益群體內部也存在著矛盾。當三者利益具有一致性的時候，《公司法》對之進行保護，不存在問題，私權主體自己就可以完成權利保護的任務。當三者之間的利益產生矛盾時，《公司法》如何對之進行保護，即為一個利益平衡的問題。質言之，當出現保護了公司利益就會損害股東利益，或者是保護了股東利益就會損害公司債權人利益的情形時，應該怎么辦？按照《公司法》的表述，顯然無法解決這個問題。《公司法》要解決的問題，恰恰是三者利益不能協調一致的情形，三者利益如果一致而不沖突，則無需《公司法》特別強調。筆者認為，私法的核心任務并不是保護權利的問題，而是一個利益的協調平衡問題。權利保護是一個靜態、平面的問題，而權利的協調平衡則是一個動態、立體的問題。傳統民商法理論之所以將私法的主要任務理解為權利保護而非權利協調與其思維模式是相關的。傳統的民商法理論思維模式是一種平面的思維模式，將民事法律關系理解為是當事人雙方之間的問題，理論的重點是如何確保當事人意思表示的實現，因此當事人自愿（自由）原則成為民商法的基本原則之一。實際上，任何人的行為都會給第三人造成影響，民事主體之間的行為必然會對其他人尤其是債權人的利益關系產生影響。民商法要解決的是行為當事人雙方之間以及當事人雙方與第三人之間的一種立體交叉型問題。民商法問題的思維模式不應是一種簡單的平面思維模式而應該是一種立體型的思維模式。將民商法問題的思維模式理解為一種平面思維模式，實際上是將問題簡單化，對解決實際問題價值甚微，應該予以拋棄。

《公司法》將保護公司債權人利益作為其立法目的之一，其理論前提是公司債權人的利益與一般的民事債權人的利益相比，具有特殊性。這里就涉及到一個民法和商法的關系問題，具體而言，是如何考慮《合同法》與《公司法》的制度設計的協調問題。立法者在《合同法》中設計債權保護制度時，是以自然人為債務人的理論原型還是以法人為債務人的理論原型［4］？如果是以自然人為債務人的理論原型，因為公司債權人面對的債務人是公司法人，故有特殊性，需要《公司法》特別規定。如果是以法人為債務人的理論原型設計，則公司債權人的利益保護制度應該在《合同法》、《侵權法》等法律制度中有詳細的規定，沒必要由《公司法》再作詳細的規定。將“保護公司債權人的權益”作為《公司法》的立法目的實際上是以“自然人為債務人的理論原型”的理論預設為前提的。在“民法已經商法化”的現代社會，在《合同法》已經“商法化”的立法時代，這種以“自然人為債務人的理論原型”的立法預設的科學性值得懷疑。概言之，《公司法》的這一表述的理論前提――“自然人為債務人的理論原型”與現代“民法商法化”的趨勢不符，有欠科學性。

既然現行《公司法》關于立法目的的文字表述存在一些不科學性的因素，那么應該如何表述才科學呢？要對《公司法》立法目的進行科學性的重構，必須討論《公司法》的性質是什么，即《公司法》是強行法還是任意法，以及《公司法》能解決什么類型

問題。理論通說認為，《公司法》規范具有雙重性，既是強行法又是任意法。將《公司法》規范區分為強行法規范和任意法規范的意義在于確定什么樣的《公司法》規范是必須遵守的，什么樣的《公司法》規范是可以由公司參與者“選出”的。對于《公司法》中的任意性規范，貫徹的是當事人意思自治原則，由行為人自由決定，《公司法》只是提供了一個示范標準，以減少當事人談判的成本。對于強行性規范，則是公司參與者必須遵守的，不容其自由選擇。由此分析，《公司法》能解決什么問題應由《公司法》的強行性規范所決定；因此，問題可以轉化為《公司法》為什么要設強行性規范？其功能是什么？這個問題并不是《公司法》所特有的，是所有的私法都存在的問題。私法之所以要設強行性規范，其目的是為了確保行為人在為行為時，不損害行為人之外的第三人利益。換言之，私法設強行性規范的目的是為當事人的自由劃定一個行動邊界，行為人只能在邊界范圍內活動，超出邊界范圍的行為，是法律所不允許的。從理論上來講，為公司參與者劃定一個行為邊界并不是一件很困難的事，但在實踐中卻絕非易事。雖然學者們在理論上對《公司法》的邊界性問題討論很多，但這樣的討論，對實踐生活并沒有太多的指導意義。正如有學者指出：“由于公司有紛繁復雜的形態，把公司法斷言為純然的強行法或任意法都難免有偏頗之處，應以發展和辯證的眼光看待問題?！保?］在實務中，對于一條規范是強行法還是任意法，常常有不同的理解。某條《公司法》規范，從這個角度看，應該是強行法規范，換個角度，卻又好像是任意法規范。實際上，將《公司法》的條文簡單地分解為強行性規范和任意性規范也是前述的平面思維模式的產物，價值甚微。對《公司法》立法目的表述不能受這一思維方式的限制。

從公司實務的視角分析，《公司法》調整的任務可以劃分為三個階段：公司成立階段、公司運營階段和公司解散階段。在公司成立階段，《公司法》主要規范的是公司設立人的行為；在公司運營階段，《公司法》主要規范的是公司控制股東、公司董事和高管人員的行為；在公司解散階段，《公司法》主要是規范公司清算人員的行為。當然，如果公司因破產而解散清算的話，則該階段的行為主要由《破產法》規范。概而言之，《公司法》主要規范的是公司控制股東和公司董事的行為。在公司的每個階段，由于參與者不止一人，由于當事人利益關系，或者由于認識（理解）的原因，不同的人對于什么法律規范應該遵守，什么法律規范可以不遵守的看法是不同的，因此容易引起爭議。爭議的出現，就必須要有解決爭議的規則，否則就會出現僵局；所以，本文認為，《公司法》主要是解決公司參與者之間爭議的法律，其功能是為公司參與者在討論、決策公司事務時提供最起碼的議事規則。至于保護有關人員利益，并非《公司法》的首要任務。只要當事人能夠合作成功，就說明當事人的利益都得到了增加，反之則對每個人的利益都會構成損害。從這種意義說，《公司法》與《婚姻法》具有類似的功能，《公司法》是經濟生活中解決“合伙人”爭議的法律，《婚姻法》是解決家庭生活中“合伙人”爭議的法律。從行為的角度分析，《公司法》可以說主要是規范公司參與者行為的法律。

再從利益保護的角度簡單分析，公司的決策事宜可以簡化分為兩種：控制股東的決策和董事的決策。控制股東在決策時，要考慮的利益群體是非控制股東、債權人、董事、高管人員、公司職工以及社會公眾。董事在決策時則要考慮的利益群體是控制股東、非控制股東、債權人、公司職工和社會公眾。從理論上來講，《公司法》要求控制股東和董事在決策時要考慮相關群體的利益，特別是董事，要忠實于股東利益，但實際上要做到這一點是很難的。故《公司法》退而求其次，只是要求其在決策時不損害相關群體的利益即可。但判斷某項決策是否損害了誰的利益是件非常困難的事情，所以《公司法》只能從事先站在相關群體的立場上，規定控制股東和董事必須遵守的義務。只要公司控制股東和董事遵守了《公司法》的相關規定就足夠了，至于實際上是否有利于相關群體，則在所不問。以經濟學的視角分析，決策就意味著風險，經營決策就是風險決策。決策成功，公司利益增加，公司參與者的利益也因此得以提升；決策失敗，公司利益受到損害，公司參與者的利益也因此受到影響。限制公司控制股東和董事的決策，就意味著公司經營機會的可能喪失。因此《公司法》要在公司參與者的利益保護和公司決策者決策自由之間尋求平衡。決策就需要決策規則，這些規則大部分可以由公司參與者制定，但對于制定規則的規則，則不能由參與者制定，必須由《公司法》來提供。決策者在制定決策規則時，一般只考慮到自己的利益，所以對于參與公司決策規則制定的人的利益保護規則，不能由公司參與者制定，需要由《公司法》來提供［6］。

通過對《公司法》立法目的的批判性反思，可以明確《公司法》的主要功能是通過為公司參與者參與公司事務決策提供議事規則，從而達到規范參與者行為的目的，以確保各參與者的利益能夠得到合理的協調和平衡。本文在借鑒日本《公司法》的有關規定的基礎上，對《公司法》的立法目的即第1條的規定修改表述為：“公司在設立、運營管理和解散清算過程中，公司參與者的行為，除其他法律另有規定外，應該遵守本法”。當然，本文認為，如何表述《公司法》的立法目的并不是特別重要，最重要的是要對《公司法》的立法目的進行符合《公司法》運行實際的詮釋。《公司法》立法目的的文字表述是“紙上的死法”，只有符合公司實踐需要的詮釋才是“生活中的活法”［7］。

參考文獻：［1］ 袁宗建. 論我國《證券法》的立法目的［J］.菏澤學院學報,2005，(2)：2-3.

［2］ 張文顯. 法理學［M］.北京：法律出版社，2004：47.

［3］ 鄧曉芒. 黑格爾辯證法講演錄［M］.北京：北京大學出版社，2005：13.

［4］ 陳自強. 民法講義Ⅱ-契約之內容與消滅［M］.北京：法律出版社，2004：36.

［5］ 湯欣. 論公司法的性格―強行法抑或任意法［J］.中國法學,2001，(1)：109-152.

［6］ 曹興權. 公司法的現代化：方法與制度［M］.北京：法律出版社，2007：77.

［7］ 沈宗靈. 現代西方法理學［M］.北京：北京大學出版社，1992:272.

The Reflection and Reconstruction of

the Legislative Objectives of the Company Law of PRC

LIU Kang-fu

(Law Department, Hunan University of Technology, Zhuzhou 412008, China)

篇9

科學發展觀對法的傳統價值的豐富和發展，實質上是要求我們在立法活動中更加關注人的可持續發展，統籌好人與自然的 和諧發展，處理好經濟建設、人口增長與資源利用、生態環境保護的關系，建設資源節約型和生態保護型社會。

二、對完善地方立法機制的幾點建議

為使立法地方對人的自由、尊嚴、安全、福利、平等參與和可持續發展發揮更有力的保障作用，建議從以下幾方面嘗試完善地方立法工作。

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國土污染現狀

隨著工業時代的到來，人類對土地資源開發的速度迅速加快，人們在利用土地資源進行生產生活的同時，大量排放工業廢水、施用化肥農藥、遺留礦渣廢棄物，造成了土壤的污染，使土壤的物理、化學和生物學性質惡化，影響植物正常生長，通過食物鏈危害人體健康。土壤污染造成環境損害以致危害人體健康的事故頻繁發生，研究土壤污染防治已經刻不容緩

（二）土壤污染的相關概念

要想有效地防治土壤污染，首先必須明確土壤污染的相關概念。

土壤一詞在世界各民族語文字中都可以找到，在我國的歷史中更是源遠流長。早在周朝時代，我國勞動人民就已經認識了“土壤”的實質，《周禮》指出“萬物自生焉則曰土”，“以人耕而樹藝焉則曰壤”?，F代土壤學將其定義為：土壤是發育于地球陸地表面的能夠生長植物的疏松多孔結構表層。②土壤污染（soil pollution）是一個產生較晚的概念，許多專家學者做出了相關的研究，并取得了階段性成果。有學者認為，土壤污染就是指人為因素有意或無意地將對人類本身和其他生命體有害的物質施加到土壤中，使其某種成分的含量明顯高于原有含量，并引起現存的或潛在的土壤環境質量惡化的現象。③亦有學者認為，土壤污染是指人類通過生產活動從自然界獲得資源和能量，最后再以“三廢”形式排入環境，進入土壤的污染物積累到一定程度，影響或超過了土壤的自凈能力，引起土壤質量惡化的現象。④上述幾位學者都是從土壤學的角度來分析土壤污染，然而這是一個涉及多門學科的問題，理應從土壤學、生態學、經濟學、法學和社會學的角度進行綜合性思考和定義。

基于該問題的復雜性，英國環境污染皇家委員會(RCEP)指出，土壤污染是指人類活動引起的物質和能量輸入土壤，并引起土壤結構或“和諧”受到損害，人體健康、社會經濟和國家安全受到影響。土壤一旦被污染，就會通過食物鏈和生態環境直接或間接地影響、甚至危害人體生活健康、社會經濟發展以及國家的安全，因此，土壤污染不應簡單地理解為一種環境污染現象，它應該作為一種具有現實危害性的社會現象而受到國家法律的嚴格限制和規范，成為法律的調整對象。

二、我國土壤污染防治的立法及其缺陷 目前，我國盡管沒有專門的《土壤污染防治法》，但是在現有的法律規范中已經涉及土壤污染防治問題。比如《環境保護法》第20條規定：“各級人民政府應當加強對農業環境的保護，防治土壤污染、土地沙化、鹽漬化、貧瘠化、沼澤化、地面沉降化和防治植被破壞、水土流失、水源枯竭、種源滅絕以及其他生態失調現象的發生和發展?！?《農藥管理條例》第25條規定：“使用農藥應當遵守農藥防毒規程，正確配藥、施藥，做好廢棄物處理和安全保護工作，防止農藥污染環境和農藥中毒事故?！薄锻恋貜蛪ㄒ幎ā返?條規定：“對在生產建設過程中，因挖損、塌陷、壓占等造成破壞的土地，采取整治措施，使用使其恢復到可供利用狀態的活動?！贝送猓端帘３址ā贰ⅰ锻恋毓芾矸ā?、《土壤質量標準》、《固體廢棄物污染環境防治法》等法律法規也涉及到土壤污染防治問題。

然而，上述法律規范中對土壤污染防治問題的規范都比較零散且不系統，導致無論在立法方面，還是在執法方面，都存在許多缺陷，缺乏可操作性，效果欠佳，遠達不到安全、有效防治土壤污染的目的。歸結起來，我國目前關于土壤污染防治的立法存在以下問題：

（一）立法目的模糊

針對土壤污染問題，現有的立法顯得目的很模糊，缺乏明確的目標。較之水體污染防治、大氣污染防治、固體廢棄物污染防治、農藥污染防治，我國環境保護部門與立法機構對土壤污染防治的認識尚不夠清晰和深入，缺乏用發展和聯系的觀點分析問題，忽視了土壤污染防治對我國生態安全、人體健康、社會經濟、甚至國家穩定的巨大危害性，缺乏對土壤污染防治相關行為和后果的規范和限制。如《環境保護法》⑥只是籠統地提出了防治土壤污染的要求，在整部法律中并沒有相關章節或條文對其進行具體、詳細的規制。此外，在眾多的法律法規中沒有一部能夠專門用于調整土壤污染防治現象。《固體廢棄物污染環境防治法》⑦立法目的是防治固體廢物污染環境，促進清潔生產和循環經濟?！端帘３址ā发酁轭A防和治理水土流失，保護和合理利用水土資源，減輕水、旱、風沙災害?！掇r藥管理條例》⑨為了加強對農藥生產、經營和使用的監督管理，保證農藥質量，保護農業、林業生產和生態環境，維護人畜安全。不難想象，據此對土壤污染防治進行規制，保障土壤不受污染、維護其生態平衡的目的勢必難以實現。

（二）法律調整對象范圍狹窄

縱觀上述立法，就其調整對象和范圍而言，其調整的范圍主要包括固體廢棄物、農藥化肥、放射性物質、危險化學品，沒有考慮到其它可能污染土壤的物質和行為，如城市建筑垃圾、飄塵、酸雨、不合理生產行為等，更進一步分析，立法者沒有考慮到土壤污染防治引起的生態失衡及其嚴重后果。土壤受到污染后，又會通過物質媒介和食物鏈將污染傳入整個生態環境（包括人類社會），因此，對土壤污染所造成的危害后果也必須進行立法調整。此外，當前立法主要是針對已產生的污染進行調整，然而一些潛在污染物雖然眼前沒有造成污染，但是在將來可能會爆發污染的后果，現有法律沒有充分考慮到這些潛在的危害。因此，根據上述立法來防治土壤污染必然會存在漏洞，不足以應對當前嚴峻的土壤污染問題。

三、土壤污染防治法律制度體系的構建

（一）確立科學的立法目的

任何一個國家的法律制度建設，都關系到其國家全局利益、長遠利益和根本利益，關系到國家的發展走向和未來前景，⑩完善的法律制度體系是預防和治理土壤污染的前提和基礎，而立法目的作為整個法的內在精神與靈魂，統帥和制約著法的具體內容。當前資源環境可持續發展立法觀，已將立法傾向轉移到“預防優先”上來，要求立法應具有超前意識，應重視科學預測，突出預防原則，著眼于后代和可持續發展。土壤污染防治立法必須以環境生態價值觀和可持續發展觀作為理論基礎和指導思想，重視土壤污染防治對維持生態平衡和保持可持續發展的功效。 研究表明，土壤污染的危害是復雜多樣的，它不僅破壞經濟生產，危害人體健康，加速物種滅絕，甚至威脅國家安全。為了安全、有效、迅速地預防和控制土壤污染，把土壤污染的危害降到最低限度，必須要以科學的發展觀、和諧觀為指導，立足于保護整體生態環境的高度，從維持土壤生態系統平衡、保障經濟社會可持續發展的角度確立土壤污染防治立法目的。筆者建議，進行《土壤污染防治法》立法時，可以將“保證土壤環境質量、維持土壤生態平衡、保障經濟和社會可持續發展”作為其立法目的，實現人口、社會、經濟、資源、環境的協調可持續發展，從而順應環境法的立法趨勢。

（二）建立統一、明確的監督管理機構

在環境保護領域，我國實行分部門、分級別的管理體制，并建立了一個嚴密的保護網，但這種管理體制不能適應當前土壤污染防治的特殊要求，例如，土地管理方面，我國長期以來實行土地使用審批管理與土壤污染防治分離的體制，土地管理行政部門負責土地審批，環保行政部門負責治理，這勢必會造成權利義務失衡和權力橫向分割的弊端。所以客觀情況要求必須建立一個級別較高的專項機構，負責全國土壤污染防治工作，從而打破區域、部門的界限，進行統一協調管理。

（三）貫徹土壤環境質量評價制度

環境質量評價是世界各國環境保護的一項重要制度，在構建土壤污染防治法律制度體系過程中可引入該制度，制定具體的土壤環境質量評價制度，通過調查、評價，搞清楚區域土壤的質量狀況和污染程度，了解土壤質量的變化趨勢，為開展土壤污染預警、制訂污染綜合治理方案提供可靠的依據。我國曾于1995年頒布了《土壤質量環境標準》，誠然該制度為我國土壤污染防治工作提供了重要的依據，然而效果不佳。一方面，標準滯后于現實情況。該標準頒布于1995年，經過十多年的變化，我國的土壤環境污染進一步惡化，且隨著人們環境意識的增強，對土壤環境質量要求的標準也有所提高。另一方面，評估對象范圍狹窄。該標準僅針對農業及自然保護區土壤，城市及工業、礦山土壤環境質量目前是參照農業及自然保護區 = 2 \* ROMAN II級標準進行衡量，不能滿足我國土壤多樣化的特點。

四、結語

作為一種稀缺性資源，土壤是國家可持續發展的基礎，是人類社會不斷進步的物質保證，土壤污染所帶來的一系列危害成為世界性的環境問題，防治土壤污染、保護有限的土壤資源也成為我國當前環境保護的一個重要內容。面對土壤污染日趨嚴峻的新情況，立法機關應當盡快制定《土壤污染防治法》，以規范相關法律行為；同時要立足于國內各級環境保護部門與地方政府及其相關部門的密切合作，在現有法律規范的基礎上積極進行土壤污染防治；還要加強國際交流與合作，以科學的發展觀指導防治工作，在危機中尋求解決之道，實現資源環境與經濟、社會的和諧發展。

參考文獻：

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科學發展觀，實質上是方法論的問題，就是用科學的方法指導實踐，指導發展。黨的十七大作出了一項重大戰略部署，那就是在全黨，深入開展，學習實踐科學發展觀活動。就貴州而言，這是一次難得的發展機遇，我們要抓好、用好這次機遇，真正解決，影響和制約貴州發展的戰略性和緊迫性的突出問題，建立保障科學發展的，體制機制，大力推動貴州經濟社會發展，實現歷史性跨越。

在地方立法中如何體現科學發展觀？如何通過立法建立保障科學發展的體制機制？我想，這是當前每一名立法工作者都應該認真思考的問題。

下面就這一主題談幾點自己的感受，不足之處請各位領導、各位同事批評指正。

第一、地方立法要體現發展、引導發展和保障發展。

就全國而言，貴州是唯一還沒有進入小康社會的省份，發展，對于貴州來說，顯得尤為重要和緊迫。

欠發達、欠開發是當前貴州的基本省情，這就決定了，我們今后很長一段時間，所有的中心工作是，而且也只能是發展經濟。只有經濟發展了，群眾財富增加了，財政收入提高了，改革發展中的很多問題，才能迎刃而解。

地法立法作為地方經濟社會發展的護航者和領航員，必須緊緊圍繞發展這一主線，發揮保障作用和引導作用。

通過立法，規范市場主體和市場行為，維護市場秩序，促進改革開放，平衡和協調各方利益，充分發揮法規的引導作用，營造良好的發展環境，為闖出一條欠發達、欠開發地區實踐科學發展觀的成功之路，建設富裕、文明、多彩的貴州提供強有力的法制保障。

而保障作用和引導作用，能不能發揮，以及發揮的好壞，完全取決于我們，能否創新立法工作思路，能否破除制約和影響地方立法的體制機制障礙，能否完善立法方式、提高立法質量，能否始終堅持科學立法和民主立法，能否用科學發展觀推動立法，能否用發展的眼光對待立法。

第二、地方立法要充分體現以人為本，牢固樹立“以人為本、立法為民”的思想觀念。

認為，人是社會發展的主體，更是社會發展的目的，離開了人的全面發展，經濟和社會的發展都是不完善的。

地方立法必須牢牢把握好，以人為本，這個科學發展觀的核心問題，將以人為本作為地方立法的，最高價值追求，使地方立法工作真正體現關心人、尊重人、愛護人、解放人和發展人，創造有利于人的全面發展的制度環境。

在立法理念上，要把實現好、維護好和發展好最廣大人民的根本利益作為出發點和落腳點；要尊重和發展人權，保障公民、法人和其他組織的合法權益，維護社會公平正義。

在立法選題上，要把人民群眾關注的熱點、難點問題作為立法的重點。

在立法程序上，要更加注重開門立法和民主立法，不斷擴大公眾參與的廣度和深度，增加立法的公開性和透明度，充分調動廣大群眾參與立法、為地方立法建言獻策的積極性。

第三、地方立法要充分體現全面協調可持續發展。

全面協調可持續發展是科學發展觀的基本要求，從我省目前的情況來看，在堅持全面協調可持續發展方面，與科學發展觀的要求還存在一定的差距。

一些地方和部門，沒有正確處理好，經濟發展與資源開發、環境保護之間的關系，經濟發展以犧牲資源、環境為代價的現象時有發生，資源開發利用的規范化有待加強。

通過修改和完善環境保護、資源開發方面的立法，用法律手段引導和推進資源節約型、環境友好型社會的建設，加快推進貴州生態文明建設的法治化進程，為全面協調可持續發展提供制度性保障，是當前貴州地方立法面臨的，一項緊迫而又突出的重大課題。

全面協調可持續發展還應當體現在，既要加快經濟立法又要注重社會立法，通過立法，推動經濟建設與社會各項事業協調發展，通過立法，促進物質文明、精神文明和政治文明的共同進步，著力解決經濟和社會發展中存在的，“一條腿長、一條腿短”的問題。

第四、地方立法要充分體現統籌兼顧。

統籌兼顧是科學發展觀的根本方法，主要是從法的調整對象層面來講，地方立法要體現，統籌城鄉發展、統籌區域發展、統籌經濟社會發展、統籌人與自然和諧發展。

要協調好規范事項所涉及到的各種關系，既要看到立法的必要性，又要看到法規的可行性、操作性；

既要注重對需要調整事項當前狀況的規范，又要考慮到該事項發展的趨勢；

總之，通過學習實踐活動的開展，我們要繼續解放思想、繼續發揚創新精神，努力使地方立法工作，提高到一個新的水平，為全面貫徹落實科學發展觀，實現貴州經濟社會發展的歷史性跨越，提供強有力的法制保障。

從我個人的角度來說，我將繼續深化對科學發展觀的學習，用科學發展觀來武裝頭腦，時刻懷有“本領恐慌”的危機感，在真學、真懂、真信、真用上下功夫，并將學習科學發展觀作為一種使命、一種責任和一種長期的追求。

看到改革開放30年來，我國在各個領域取得的，輝煌成就，身為一個中國人，我感到很自豪。改革開放30年來，貴州的經濟社會發展也是日新月異，人民生活水平不斷提高，但與全國相比，貴州發展仍有一定差距，作為一名貴州人，我感覺到了，肩上承重的擔子和責任感。

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有的學者否定我國《合同法》采用物權行為，其理由在于“筆者曾參與討論、起草了合同法的立法方案，參與草擬了合同法草案的學者建議稿，數次參加了合同法草案的討論會，從未見聞過法制工作委員會及其民法室主張過物權行為理論，相反，在討論過程中倒是表明合同法不采納物權行為理論?！惫P者認為，就這一證成自己觀點的理由而言，很難說其是一種解釋法律規范的科學方法。

一方面，這一論證方法有點類似于歷史解釋的方法。所謂歷史解釋，系指探求立法者于制定法律時所作價值判斷及其所欲實踐的目的，以推知立法者的意思，而為解釋的方法。因此，立法史及立法過程中所參考的一切資料，遂成為歷史解釋的主要依據。而立法史及立法過程中所參考的一切資料，如果從科學客觀的角度出發的話，應由專門的立法機構將其所參考的立法資料予以正式。。

另一方面，法律在施行之后就獲得自己獨立的生命。這就是說，立法原意可能會隨著時代及周圍情事的變化而發生變化，此時，準確地來說，發生變化的并不是立法原意本身，而是解釋者從其客觀需要出發對立法原意在概念的射程范圍內進行合理闡發?；谶@一點，歷史解釋可以分為主觀歷史解釋和客觀歷史解釋。主觀解釋論強調探詢立法者的立法原意，這是一種強調尊重和忠實于立法者通過法律文本表達的立法原意的解釋論，亦稱為形式的解釋論?？陀^解釋論則著重發現法律文本現在應有的客觀意思?？陀^解釋論認為，法律是社會的產物，法律解釋必須符合實際的社會生活。

因此，在以歷史解釋的方法對法律規范進行解釋時，就需要面臨這一問題，究竟是應當保持對立法者原意的最大遵循，還是應根據時空等因素的變化對立法者原意進行延伸和擴展。一般認為，立法者的意思并非指立法者當時的意思，而系指依當時立法者處于今日所應有的意思，所謂的歷史解釋，應依據社會現有的觀念，就立法資料的價值予以評估，而不能以立法當時社會所存在的觀念予以評估。即使探求立法者主觀的意思，而不對立法者的意思做現代化和客觀化的闡發，也需要面臨究竟什么是立法者的主觀意思？什么是立法者？在立法過程中，針對某一爭議的立法問題和立法規范，通常會存在不同利益訴求者之間的爭議，立法規范本身也面臨著一個妥協的問題。此時，究竟什么才是立法者真正的意思，如何探尋此種情形下立法者的原意也存在較大問題。況且，解釋者在探尋立法者原意時，如何擺脫解釋者本身所具備的“前見”也存在較大爭議。

通常認為，民法規范是裁判規范，而非行為規范，因此正如蘇永欽所言，民法規范既不必使知之，也不必使由之。所謂行為規范，即法條或法律規定的意旨在于要求受規范之人取向于它們而為行為。然若法條或法律規定的意旨在于要求裁判法律上的爭端的人或機關，以其作為裁判的規范進行裁判，該規范便是裁判規范。正因為民法規范本身所具備的裁判規范的性質，所以通過探尋立法者的原意以否認物權行為似無必要。就國內目前反對物權行為的觀點和學說而言，主要論據還停留在基爾克所作的論述。但物權行為這一理論因其理論的抽象性和高度邏輯性，其可分為分離理論和無因理論兩部分。從比較法上來看，德國同時采納了分離理論和無因理論，但瑞士卻只采納了分離理論，未采用無因理論。從物權行為的實踐來看，物權行為的采納使法律行為這一提取公因式的做法更具正當性。同時，物權行為理論也有利于解決合同效力待定所帶來的問題。此外，其有利于明晰《物權法》中關于登記或交付這一行為的性質，也可以更有力地證成“未辦理物權登記的，不影響合同的效力”。而且，在現有的論述中，法官的素質不夠高，法律行為的理論很難為普通民眾所理解，這二者也構成了反對物權行為理論的理由。裁判規范的性質也決定了，普通民眾是否能理解不應成為論據之一。《德國民法典》與《法國民法典》的區別之一在于語言是否晦澀難懂，前者的邏輯性和抽象性極強，而后者則極具生活氣息。就我國法律繼受的傳統而言，邏輯性和抽象性有利于維持法律的穩定性，同時也保持法律不失其活力。在我國現階段，法官隊伍素質不高或許可以成為論據之一，但如果伴隨著法治進程的發展，法官隊伍的素質必將不斷提高，如果真有那么一日，拒絕物權行為的論據恐怕就完全等同于基爾克當年的論述。

參考文獻：

[1] 韓世遠：“民法的解釋論與立法論”，載《人民法院報》2005年5月18日B1版。

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[3] [德]弗朗茨·維亞克爾：《近代私法史——以德意志的發展為觀察重點》（下），陳愛娥、黃建輝譯，上海三聯書店2006年版，第451-454頁。

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本文作者：周瑩工作單位：貴州商業高等?？茖W校

貴州省地方科技法規體系的現狀與存在的問題

縱觀我國各省，均根據自身實際情況制定了相應的科技法規。以貴州省為例，目前貴州地方科技法規主要有六個：《貴州省技術市場管理條例》、《貴州省民營科技企業條例》、《貴州省促進科技成果轉化條例》、《貴州省科學技術資金投入管理條例》、《貴州省科學技術普及條例》、《貴州省科學技術進步條例》。在相關地方科技立法與政策支持下，貴州省科技成果投入與產出處于良好的狀態。2006、2007、2008年貴州省科技成果中分別有42、48、49項處于國內領先地位，科技成果數量穩中有升，全省財政一般預算支出中用于科學技術的經費逐年增長，科技進步水平指數有所增加，但是我們仍應看到其中存在著一些不足之處。（一）法律責任規定較少，法律強制性弱上述條例中規定的法律責任較少，如《貴州省科學技術資金投入管理條例》僅兩條法律責任，《貴州省民營科技企業條例》僅一條法律責任。這使得條例中一些義務性法律規定和禁止性法律規定沒有相應的法律責任條款予以支撐。如《貴州省科學技術資金投入管理條例》第8條規定：“縣級以上人民政府應當將科技三項費、科學事業費、科研基建費等納入同級財政預算或者基建預算。財政用于科學技術的經費的增長幅度應當高于同級財政經常性收入的增長幅度。各級財政每年安排的科技三項費應當占同級年度財政預算經常性支出的比例為：省級財政2％以上，市、州、地級財政1％以上，縣級財政0.5％以上”。但條例中并未明確違反本條規定的法律責任，也使得相應規定不具備強制執行力。這違反了一般立法的規律，即只有對違法行為進行制裁，才能使法律規范產生執行力，否則法律就會失去嚴肅性和權威性。（二）內容相對原則，可操作性不強地方立法應具備實效性和可執行性，但貴州省地方科技法規的部分內容規定得較原則和寬泛，且較多地使用了鼓勵性的詞語，實際操作性不強。如《貴州省科學技術進步條例》第12條規定：“培育和發展技術評估、技術交易、技術經紀等科學技術中介服務機構，為科學技術進步活動服務”。本條無責任主體，是誰來培育和發展未明確；無具體方式，如何來培訓和發展均未進行規定。如《貴州省民營科技企業條例》中第1條明確了立法目的：“為了鼓勵和扶持民營科技事業的發展，推動科技與經濟的有機結合，充分發揮民營科技企業在經濟建設中的作用，促進民營科技事業的發展，保障民營科技企業的合法權益”，但具體的鼓勵與扶持措施僅六條，且該六條的實質鼓勵措施較弱。其中第10條規定了依法注冊登記的民營科技企業及其人員所享有的特殊待遇：其中除第一項“民營科技企業人員可以參加政府統一組織的出國（出境）科技考察、交流、商務等活動”具有實質意義外，其他的均與一般企業及人員的待遇相同，不具備特殊性。較多的鼓勵性而非強制性詞語使得法律的操作性不強。（三）未能根據國家立法及時進行修訂貴州省1994年制定的《貴州省技術市場管理條例》第29條規定：“從事技術貿易的賣方單位，可以從技術貿易所得技術性純收入中提取15％至30％作為獎酬金”。而國家于1996年頒布的《促進科技成果轉化法》第29條規定：“科技成果完成單位將其職務科技成果轉讓給他人的，單位應當從轉讓該項職務科技成果所取得的凈收入中，提取不低于20%的比例，對完成該項科技成果及其轉化做出重要貢獻的人員給予獎勵”。《貴州省技術市場管理條例》所規定的比例與《促進科技成果轉化法》不相符，其中15%的比例不符合《促進科技成果轉化法》中不低于20%的比例的規定，且在2004年對《貴州省技術市場管理條例》進行修訂的過程中對此問題也未進行相應的修改。

貴州省科技立法的完善建議

貴州省現在正值西部大開發的機遇，正大力進行高新技術開發區、工業園區、科研機構的發展與建設，科技創新是支撐全省經濟社會發展的重要措施。地方科技立法的完善對實現貴州省“工業強省”、“城鎮化帶動”兩大戰略起著立法支撐的作用。貴州省委書記在2011年召開的貴州省科學技術大會及貴州省科技創新成果展示交易會中亦提出，“十一五以來，貴州省科技發展環境明顯改善，支撐和引領發展的能力明顯提升，但科技發展水平總體相對落后，存在科技投入不足、科技創新活力弱、科技體制改革滯后等問題，制約了經濟社會發展，十二五期間，貴州全力以赴加強科技工作、提升科技創新能力”。這在客觀上也要求貴州省應制定更具體、更完備的科技法規，以對國家的科技法律法規進行補充和完善，來適應地方科技管理工作的需要，為貴州的經濟發展起到推進作用。（一）完善科研主體立法體系科研立法包括科技主體立法、科研行為立法、科研保障立法等。而貴州省相關立法中對科技主體的立法相對較少，應進一步完善科研主體的相關立法，明確各主體在科技活動中的法律地位、權利和義務，規范各主體間的關系。1.科研院（所）的立法根據2011年貴州統計年鑒，2010年貴州職務發明創造總數為2783件，其中科研單位為633件，占22.74%；大專院校為172件，占6.18%；工礦企業為1937件，占70.89%；機關團體為41件，占14.73%。而目前貴州省地方科研主體立法主要針對的是各級政府及民營科技企業，并無完善的科技機構（單位）的立法規定。因此，應進一步明確研究院（所）的法律地位，明確其出資主體、機構體制、內部管理機制和績效評估等內容。2.科技中介服務機構的立法如前所述，我國各省的科技創新水平與成果轉化能力有所區別，而對于貴州，其科技進步水平指數僅排全國第30位。因此，在西部大開發與承接產業轉移的過程中，應更加強調技術的引進，而科技中介服務機構將會成為技術轉讓與引進的重要服務平臺。因此，應制定《科技中介服務條例》及相關地方法規，規范科技市場，使技術創新服務、技術評估、技術經紀、科技咨詢、創業投資等科技中介服務規范化、有序化。同時修訂《貴州省技術市場管理條例》，制定科技公共服務平臺管理法規，為技術交流與轉讓提供更多信息與便利。3.進一步完善現有的主體立法對已制定的其他科研主體法規進行調整和完善。如在《貴州省民營科技企業條例》中增加實質性的保障性條款，明確優惠與鼓勵的具體措施，促進企業增加科技投入以推進企業科技水平的提高，保障民營科技企業的發展。進一步完善對科技人員的培養及獎勵措施，以配合貴州工業強省戰略與招商引資過程中的人才引進，應抓緊研究制定《人才市場條例》、《引進科技專業技術人才條例》等相關法規。（二）強化鼓勵措施，完善科技行為立法科技行為包括政府科技發展規劃、高新技術產業和重大科技攻關項目的確定程序與支持保障、科技成果的認定、科技成果轉換、科技知識普及等方面的內容。對科技進步影響較大的因素之一即為科技投入，建議進一步完善《貴州省科學技術資金投入管理條例》，規定政府科技投入的比例與法律責任，同時加強對財政投入資金分配、使用的管理和監督。進一步完善經濟技術開發區條例等相關制度，對經濟技術開發區及科技企業給予更多的扶持與稅收等各方面的優惠。另外，為更好地引進對本地公共事業或經濟發展具有重要意義的科學技術，可采用政府采購的方式進行科技引進，為此需制定《政府科技采購辦法》等法規規章。（三）加強法律的強制性與可執行性，加強執法監督對現有法規中的相關規定予以細化，使其更具可執行性。如《貴州省促進科技成果轉化條例》第7條規定了各級人民政府應當優先安排和支持的項目類型，但對某一具體項目是否屬于“應優先安排和支持的項目”，認定評估部門及程序則無具體規定。對此可參考上海、北京等地的立法，設立專門機構，并建立科研投入項目的立項、評估、驗收及考核體制，確保投入資金能夠產生效益。另外，在各部法規中應明確責任主體與法律責任，并通過相關立法加強對政府部門執法情況的監督與檢查，通過增強條文的可操作性與可執行性，落實各項保障措施，從而將推進科技進步和技術創新真正落到實處。