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(一)法律框架

美國的金融監管制度的發展是緊緊伴隨著法規的建立而成長起來的。美國銀行監管的主要法規有:《1863年國民銀行法》，《1913年聯邦儲備法》、《聯邦存款保險法》《1933年銀行法》、們956銀行控股公司法》、們980年存款機構管制放松與貨幣控制法》，K1991聯邦存款保險公司改進法案》.《1991年外資銀行監督改善法》、《1996年聯邦存款保險基金法》、X1999年金融服務現代化法》。

自1949年建國以來，我國銀行監管法制發展歷經了建國初期的開創階段、計劃經濟時期及社會主義市場經濟時期等三個階段。在社會主義市場經濟時期，199-5通過了《中華人民共和國人民銀行法》和《中華人民共和國商業銀行法》標志著我國銀行監管法制體系初步形成。2003年對《人民銀行法》和《商業銀行法》的修正及新頒布的《銀行業監督管理法》標志著銀行監管體制的進一步完善。與此同時，還有一系列的法規和人民銀行或銀監會制定的金融規章涉及了銀行監管問題。

(二)監管機構

美國銀行業主要管理機構主要包括以下機構:聯邦儲備體系、貨幣管理局、聯邦存款保險公司、司法部、證券與交易委員會、州銀行委員會。根據《人民銀行法》、《銀行業監督管理法》、《商業銀行法》規定，我國銀行業由人民銀行和國務院銀行業監督管理機構進行監管。

(三)監管內容

1.美國監管機構的主要監管內容

(1)市場準入的監管

在美國注冊不同性質的銀行要由不同管理機構審批。貨幣管理局管理國民銀行注冊和頒發執照，并對其營業宗旨、組織章程、資本結構、董事、官員資歷、管理業務和風險、獲利能力和所有權要求等因素進行考慮和調查。

(2)資本充足率的監管

1981年，美國聯邦儲備委員會、貨幣管理局和聯邦存款保險公司共同制定了衡量資木充足率的統一標準:將資本分為一級資本和二級資本。《巴塞爾協議》簽定后，美國于1990年底開始試用，并作為駱駝評級制度的資本檢查標準，以此評價銀行資本的充足性。

（3)對風險損失準備金的監管

美國對壞帳的法律定義是指本金或利息逾期6個月以上的貸款，以及擔保和抵押不落實的催收貸款。按規定，壞帳必須在分紅前核銷。各家銀行也可以對其認為必須核銷的資產進行主動核銷。為防上匯兌風險，聯邦儲備銀行可以根據其對銀行國際貸款質量的評價，要求有關銀行建立并保持一定數量的專項儲備。

(4)對存款保險的監管

聯邦儲備銀行要求其所有成員都必須參加聯邦存款保險。大多數州也要求州立銀行參加聯邦存款保險。聯邦存款保險公司一身二任，既是保險公司，又是金融監管機構，將業務職能與監管職能緊密結合，以檢查投保銀行安全狀況的方式，監管美國所有銀行，對穩定美國金融體系起到重要的作用。

此外，還對銀行的經營范圍、資產集中、銀行流動性、銀行合并機銀行破產和倒閉進行監管。

2.中國監管機構的主要監管內容

（1）人民銀行

人民銀行依法監測金融市場的運行情況，對金融市場實施宏觀調控，促進其協調發展。人民銀行主要履行下列職責:與履行其職責有關的命令和規章;依法制定和執行貨幣政策;發行人民幣，管理人民幣流通;監督管理銀行間同業拆借市場和銀行間債券市場;實施外匯管理，監督管理銀行間外匯市場;監督管理黃金市場;持有、管理、經營國家外匯儲備、黃金儲備:經理國庫;維護支付、清算系統的正常運行;作為國家的中央銀行，從事有關的國際金融活動等。

（2)國務院

國務院銀行業監督管理機構負責對全國銀行業金融機構及其業務活動監督管理。依法制定并對銀行業金融機構及其業務活動監督管理的規章、規則。依照法律、行政法規規定的條件和程序，審查批準銀行業金融機構的設立、變更、終止以及業務范圍。并對銀行業金融機構的董事和高級管理人員實行任職資格管理。

(四)監管方式

1.美國監管機構的監管方式

美國的現場檢查制度是由聯邦金融管理部門派出檢查小組到商業銀行進行實地檢查。按1991年《聯邦存款保險公司改善法》規定，銀行監管者每年至少對所有銀行現場檢查一次。美國的非現場監督注重于統一性、綜合性、比較性和預測性的系統監管。綜合每家銀行的業務全面情況，通過進行駱駝評級來比較同類銀行狀況，確定各家銀行的業務監管級數，并由此確定現場檢查的必要性。

2.中國監管機構的監管方式

銀行業監督管理機構應當對銀行業金融機構的業務活動及其風險狀況進行非現場監管，建立銀行業金融機構監督管理信息系統，分析、評價銀行業金融機構的風險狀況。對銀行業金融機構的業務活動及其風險狀況進行現場檢查，應制定現場檢查程序，規范現場檢查行為。建立銀行業金融機構監督管理評級體系和風險預警機制，根據銀行業金融機構的評級情況和風險狀祝，確定對其現場檢查的頻率、范圍和需要采取的其他措施。

二、我國商業銀行監管法律制度的完善

1、健全國家金融監管體制，加強金融機構內部自律機制

對金融機構實施金融監管包括他律與自律兩個層次。他律即中央銀行和其他監管主體依據國家法律、法規對金融機構及其活動進行監管，屬于強制性監管。

自律即金融機構自身為有效防范金融風險，保障金融安全而建立的自我監控機制，是國家實行金融監管的基礎。有效的金融監管必須注重外在約束和自我約束的統一。在國家宏觀金融監管確立的條件下，完善金融機構自律管理水平，加強金融業同業公會或協會自律性組織建設，是構建我國金融監管體系中不可缺少的部分。

2.金融監管方式應加強風險防范

我國金融監管存在重合規性、輕風險性的問題。要改變這一狀況，應從以下方面著手:首先要調整監管思路，實現從，事后化解”到”事前防范"的轉變。

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商業銀行;法律的監管困境;出路探究

一、引言

在我國商業銀行實施監管制度是為了更加方便銀行的內部管理，提高對我國商業銀行的監管力度，使其能夠穩固持續的發展。但是由于我國銀行監管法律的體系尚未完善，并且相關制度在原則和其根本目的上存在的一致性較強，而實際操作性卻不強，從而導致了我國商業銀行在法律監管中產生問題，需要尋求途徑更好的解決監管力度與體系不完善的問題，尋求可持續發展的出路。

二、我國商業銀行法律監管中的困境

(一)監管力度不完善導致腐敗事件的頻繁發生由于我國商業銀行的法律監管制度還不夠完善，無法達到到位的監管，實現各個階層的相互約束，導致其中出現許多的漏洞。使得銀行工作人員利用漏洞，做出對銀行不利的腐敗事件。現在實施的四級管理、經營的管理模式給各級的行長賦予了很大的權利，使其能夠直接的管理銀行多方面的事物，不僅是經營的大權，人事大權也在各個支行行長手中，這樣權利集中對于銀行的管理非常不利，也是滋生腐敗的最大原因［1］。而要阻止此類事件的頻繁發生，光靠我國大力實施的反腐是不夠的，要從根本上去解決問題，就要從根本的監管制度出發。由于我國制度還不夠完善，可以借鑒國際上通用的管理模式運用到我國商業銀行的管理中，充分發揮監管制度的約束力，全面制約權力的集中。

(二)各個銀行之間監管制度的不一目前，我國商業銀行主要依據三部法律為基礎監管、我國國務院及人民銀行所出制度為第二監管。而監管體系法律的原則性較強，卻缺乏具體的可操作性;即是有框架，卻沒有具體要求。我國高層對此并沒有做出確切的實施措施，這給銀行的監管帶來了很大的不便。由于早期的法律監管制度與后來更新的制度的不一，甚至出現制度矛盾，導致監管制度無法一致出現失調狀況。

(三)法律監管制度沒有明確的目標對銀行實施監管制度能夠對銀行監督的同時達到業務的管理，這也是對銀行客戶的保障和降低銀行風險的目的所在。為了順應我國國情，對于銀行客戶的利益保障，也為了不引起社會的波動。但是這種為業務的監管卻給商業銀行的法律監管帶來不便，這不利于銀行的進一步發展、降低了銀行的防范意識;僅僅局限于業務層面，會使得法律監管無法全面的發展。監督人員過多參與到銀行業務中，會妨礙銀行的發展，也容易引發監督人員的腐敗，這也就要求法律監管之上需要對監管人員提出更高的要求。在我國市場經濟的發展下，應該分明權利的所在，完善我國商業銀行的監管制度，使其針對性更加強。

三、商業銀行法律監管的出路

(一)各商業銀行加強內部管理商業銀行中，各個級別都掌握了不同的權利，由于監管制度的不健全，也導致權利的使用過于失控，加強銀行的管理約束力對于預防反腐是十分重要的。單靠監管制度管理商業銀行是不夠的，各個銀行內部也要有管理的制度，有健全的管理措施。不再運用傳統化的管理模式，多借鑒國際通行的管理模式，提高銀行的監管效率，使得銀行的管理更加專業化，提高各項事務實施的效率［2］。在現代經濟發展的背景下，銀行對于經濟發展所占的比重是很重的，銀行在不斷的發展中拓寬自己的業務，不斷完善對風險的控制以及防范措施，避免不利事件的發生。銀行需要不斷的健全管理機制，特別在網絡技術層面，注重網絡的健全，避免因為監管不利產生的損害。

(二)健全商業銀行監管制度商業銀行管理中出現的諸多問題，需要不斷的完善法律制度去解決。在立法中，需要改變傳統的模式，將原有的制度框架，轉化為具體的操作實施內容，對于具體制度有更多具體化的做法。這樣加強了法律的可操作性，也使得監管制度更加嚴明;加強對銀行監管制度的研究，使得銀行監管制度能夠更加專業化的管理，更具有針對性，避免重復的產生［3］。對于監管人員的選擇，應該要運用法律的嚴明性提出更高的要求。由于我國對于監管人員入職要求過于籠統，也就降低了進入這一職位的門檻。在各個金融行業的發展下，銀行對于監管人員的高要求也是迫在眉睫的，因此應該對于監管人員的入職資格有明確的明文規定，培養更多的專業性人才。

四、結語

銀行對于人們的生產生活起著至關重要的作用，對我國的經濟發展起著重要的推動作用。加強我國商業銀行的監管制度能夠對人們起著保障作用，在另一方面也推動著我國的發展。不斷的完善法律制度、加強監管人員的選撥、加強國際的合作以及對于國際監管法律的借鑒，不斷的完善我國的法律監管制度。

［參考文獻］

［1］朱順．我國商業銀行法律監管的困境及出路［J］．現代管理科學，2015，01:84－86．

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當然在理財業繁榮的背后我們也可以看到像華爾街金融巨頭麥道夫的“龐氏騙局”，看到理財業中潛在的各種風險，妥善地處理好理財業務發展中的問題，提高商業銀行對理財業務風險的管理水平，加強對理財業務的監管，是保證商業銀行理財業務健康、有序、規范發展的基礎。

二、我國銀行個人理財業務存在的問題分析

1.理財品種不豐富。理財業務與傳統業務最為不同的就是其“個性突出”，不同理財機構針對不同的客戶群，利用自己在某一投資領域的比較優勢，安排最適宜的投資期限，才能最大限度地滿足消費者的差異化需要。雖然目前我國商業銀行推出的個人理財產品名目眾多，但各家銀行推出產品實質上大同小異，互相效仿，產品整體技術含量較低，營銷的目標市場和目標客戶也基本一致，僅局限于利率、匯率掛鉤與國債、央行票據等投資組合的幾種產品，不能根據客戶的需求有差別、有選擇地進行產品設計和客戶服務，產品同質化嚴重。

2.人力資源的瓶頸。個人理財業務是一項綜合性業務，要求理財人員必須全面了解理財產品的各項功能，熟練掌握投資、銀行、保險、法律、稅收、財務等多方面知識，具備豐富實務操作經驗，并有良好的交際和組織協調能力。國外和我國香港地區一般都對理財業務人員資格有明確的要求，我國商業銀行理財業務的發展時間較短，理財經理多由個人業務部門客戶經理兼職。由于人員素質跟不上，目前商業銀行個人理財業務主要是資產管理業務，且僅停留在產品上，深層次的理財業務還無法開展。

3.理財業務資金管理不規范。部分商業銀行的理財資金管理不規范，沒有按理財產品協議使用資金，發生理財資金挪用的現象。而且，商業銀行通常對出售理財產品獲得的資金沒有設置專門科目進行管理，只是在儲蓄存款科目反映，僅是作了凍結而已，資金實際用途難以監控，增加了監管的難度。

4.投資人利益保護不完善。在商業銀行開展個人理財業務過程中，投資人一般在專業知識和信息方面都處于弱勢。有些商業銀行在向客戶推介投資產品時，沒有充分了解客戶的風險偏好、風險認知能力和承受能力、評估客戶的財務狀況，從而不能提供合適的投資產品由客戶自主選擇。甚至有些商業銀行利用投資人對專業知識的不了解，偷換概念、誤導投資人，從而使投資人不能夠按照自己的真實意圖進行投資。在理財期間，很多銀行未將理財資金的投向或投資組合、市場運作、交易細節、風險和收益分配變化以及其他重大影響事件等信息及時向客戶披露，客戶對自己理財資金的運作、風險和收益等情況一無所知。有些銀行在提供的理財產品說明書中提示風險較為籠統，沒有明確個人理財產品的風險。還有些商業銀行沒有嚴格按照合同的規定使用投資人資金，由此導致投資人利益受損。

三、關于促進我國商業銀行個人理財業務健康發展的建議

（一）政府監管部門：堅持“鼓勵與規范并重、培育與防險并舉”的原則。

一方面，政府相關部門要進一步完善利率、匯率形成機制，積極推進利率、匯率的市場化進程，逐步放松金融監管，鼓勵金融創新，促成我國金融業的綜合經營，為我國商業銀行開展個人理財業務創造良好的宏觀環境。

另一方面，監管部門嚴把監管之關，降低商業銀行個人理財風險，保護好投資者利益。

第一，要修改和完善商業銀行個人理財業務監管法律法規。對商業銀行從事個人理財業務進行全面規范，就商業銀行理財業務產品設計、投資范圍、風險內控、宜傳營銷、后續服務、理財從業人員管理和監督管理等進行進一步的規范和完善。第二，監管部門應按照有關規定，檢查督促商業銀行建立相應的規章制度，明確管理部門，配備必要的專業人員，審慎審批保證收益理財產品或計劃的銷售。第三，加強對理財從業人員的管理。重點抓理財資格管理，要求各家銀行建立從業人員資格管理的體制，并建立一套完整的管理方式和完整的考核方法，所有一線理財從業人員都應獲得本行給予的資格認證，并在銀監會統一登記，建立

理財人員數據庫。如果理財業務人員發生了違規行為，在情況查實的情況下，將取消其從業資格。

（二）商業銀行自身：作為個人理財業務的主體，應在主動接受外部監管的同時，不斷強化自身，有效提升開展業務，防范風險的能力。

1.明確市場定位，不斷創新個人理財產品。建立起完善的客戶信息數據系統，針對不同客戶的要求，對市場群體進行細分，明確理財產品的市場定位，做到“以市場為向導，以客戶為中心”，圍繞目標客戶提供針對性地服務。加強技術開發投入，提高產品創新能力，結合我國債券市場及資本市場的發展狀況，制定戰略發展目標，告別因同質化而帶來的低層次的競爭。

2.加強人才培養，提高業務人員素質。首先要努力加強理財師隊伍建設，要特別重視金融理財師的培訓和認證工作，目前，我國國內實行的是金融理財師（AFP）和國際金融理財師（CFP）兩級認證制度。要充分認識金融理財師培訓和認證工作的重要性，使理財業務發展與專業人員培訓緊密結合、相互促進。其次，要建立對業務人員的培訓體系，銀行業應該優選一批業務熟練、責任心強、對個人理財業務感興趣的精英員工，進行保險、股票、債券、基金、稅收等金融經濟專業知識的強化培訓，并進行針對性地崗位交流，使其盡快熟悉銀行的各類業務，能夠進行銀行業務的獨立操作。建立起一支全面掌握銀行業務，同時具備各種投資市場知識，懂得營銷技巧，又通曉客戶心理的高素質理財人員隊伍，為不同職業、不同消費習慣、不同文化背景的各類人士提供理財服務并通過更多的高級專業理財師培養和有效發揮其作用，來穩步提高銀行個人理財業務水平。

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中間業務作為現代商業銀行三大業務之一，具有收益高、風險低和收入穩定等特點，在商業銀行的經營戰略中占有十分重要的地位，其創新發展已成為商業銀行競爭的重要手段和新的利潤增長點。在30多年的發展過程中，我國商業銀行中間業務從量到質上都有較大的發展，但總體水平相對較低。

1、經營范圍小，品種少。目前，我國商業銀行已開辦的中間業務品種雖多達幾百種，但大多局限在一般性結算、匯兌、代收代付款等傳統勞動密集型產品，品種單調，業務面狹窄，產品附加值低，同質化嚴重，而且容易被競爭對手模仿，缺乏具有特色的拳頭產品和核心競爭力。對于一些利用經濟金融信息技術和人才等軟件因素為客戶提供高質量和高層次的中間業務品種，則很少涉及或者涉及不足，金融衍生類工具基本上還是空白。

2、運作不規范，缺乏統一健全的管理體系。一些銀行由于對中間業務操作規范、財務制度等規章設計和執行力度的欠缺，而導致中間業務的開發設計、推廣工作難以取得預期效果。同時，銀行不斷推出的中間業務缺乏必要的法律支撐，對中間業務新工具、新品種和新技術的推廣、運用引發的法律關系、法律責任缺乏應有的界定。中國人民銀行雖然制定了《商業銀行中間業務內部控制指引》、《商業銀行表外業務風險管理指引》，但還沒有形成完備的中間業務風險管理體制和控制機制，缺乏對中間業務的風險狀況、財務狀況、合規合法情況進行定期或不定期的審查以及對中間業務進行規范。

3、服務和技術設施落后。商業銀行的中間業務服務手段相對落后，科技化程度低，表現為缺乏高效快捷的結算支付系統，缺乏健全科學的核算體系，缺乏完善的管理信息系統，通訊、網絡計算機應用軟件配套能力差。由于缺乏現代化的支付和結算系統，手工操作無法承擔日益增長的結算業務量；網絡普及率不高、網絡速度慢和網絡安全性低，使遠程交易和網絡交易難以進行；而計算機、電子化的有限開發，使信用卡、電話銀行等依賴新技術的業務品種不能有效開展等，這些都是中間業務的障礙。

4、發展緩慢，創新能力不強。我國國有商業銀行中間業務起步較晚，加之重視不夠，以及嚴格受分業管理等因素影響，中間業務的發展受到極大的限制。我國商業銀行現階段雖然具備創新發展中間業務的想法，但是還沒有把創新發展中間業務放在企業長遠發展戰略目標的高度，即創新觀念有待提高，缺乏創新的動力。發展中間業務是現代市場經濟發展對銀行服務業提出的新要求，我國商業銀行必須將中間業務定位在商業銀行新的利潤增長點上。而我國商業銀行向客戶大量免費發卡，增加了銀行管理和維護成本，遏制了發展中間業務的積極性和動力。我國商業銀行中間業務品種少，覆蓋面窄，咨詢服務類、投資融資類及衍生金融工具交易等高技術含量、高附加值中間業務發展不足，這說明我國商業銀行中間業務創新的廣度和深度還有待提高。

二、我國商業銀行中間業務發展滯后原因分析

1、分業經營體制制約中間業務發展。《商業銀行法》明確規定，商業銀行只能從事傳統的銀行業務，不得從事信托投資和股票業務，不得投資于非自用不動產，不得向非銀行金融機構和企業投資。中間業務大多屬于銀行和非銀行金融機構交叉經營的領域，因此國家的宏觀金融治理政策對銀行、非銀行金融機構業務范圍的限定，直接決定著商業銀行中間業務的開拓空間，使銀行無法設計開發出跨領域、綜合性、多方位的中間業務產品，難以提高業務的集約水平。

2、觀念落后，對中間業務發展不夠重視。近年來，我國各商業銀行對中間業務的開展普遍重視，但在對中間業務的認識上仍然存在嚴重不足。由于受傳統經營理念影響，商業銀行仍把資產、負債業務作為業務發展的重點，認為資產負債業務是銀行的本源業務，是銀行的主業，對未來中間業務的發展市場和在商業銀行經營中的戰略地位以及經濟效益認識不夠充分，仍然把中間業務作為商業銀行經營輔產品任其自然發展，而沒有從經營戰略的高度把中間業務作為重點進行發展，以致中間業務缺乏內在的發展動力，缺乏整體及規模市場營銷，影響商業銀行中間業務的良性發展。

3、依賴傳統業務，缺乏創新機制。我國國有商業銀行創新動機不明確，缺乏整體的系統的創新模式和完善的創新機制。目前，我國商業銀行經營的傳統中間業務主要是匯兌結算、信用卡、一般性代收代付業務，外匯買賣、票據承兌、貼現等操作簡單、技術含量較低的品種。而咨詢、各類委托貸款及投標承諾、理財、財務顧問等業務都未能得到很大發展。總體來看，勞務型、低收益的中間業務品種多，高知識含量、高收益的中間業務品種少，大多依賴于銀行的網點優勢，很少能利用銀行信譽、信息、技術、人才優勢為客戶提供高質量、高層次的中間業務服務。

4、缺乏復合型的專業化人才。中間業務作為現代商業銀行的重要業務之一，需要更多的金融創新、更多地運用網絡信息技術和其他科學技術；需要掌握先進科技手段的高層次、綜合性的人才，較全面地掌握有關銀行、保險證券、房地產、外匯、國內外經濟形勢知識的復合型人才。但在我國，雖然培養了一批高素質的專業人才，但缺乏既懂銀行業務，又懂證券、保險、信托等業務的復合型人才，致使商業銀行有些技術含量高、附加值高的業務難以開展。

三、我國商業銀行中間業務發展策略

1、深化金融體制改革，完善中間業務外部環境。要發展我國商業銀行中間業務，必須加快金融體制改革的深化和完善，從而為推動中間業務的拓展創造各種必需的條件。

首先，我國金融業應該早日實行混業經營。混業經營是世界金融業的趨勢，只有混業經營才能更好地使銀行進行中間業務創新。

其次，要參照國際法律和慣例完善法律法規體系，對《商業銀行中間業務暫行規定》相關條款進行進一步細化；完善暫行規定與其他相關法律法規的銜接。

再次，需建立良好的社會信用體系。應盡快在全社會范圍內建立一套完整的評級體系，培養社會信用意識，從而提高整體的社會信用水平。

轉貼于

最后，國家有關部門應盡快制定相應的管理法律、法規，促進公平、高效競爭，引導我國商業銀行中間業務積極、穩妥、規范地發展。建議出臺一批完整的中間業務法規、管理制度、收費標準以及中間業務發展規劃來規范中間業務的經營行為，使商業銀行做到中間業務收費有理有據，避免銀行高成本、高風險、低收益或無收益，使商業銀行開展中間業務有法可依、有章可循。改變商業銀行自發狀態下開展中間業務存在的種種問題，減少業務競爭中出現的一些不正當手段，努力使我國中間業務積極、穩妥、規范的發展。

2、改變傳統觀念，加強對中間業務的認識。發展中間業務是現代市場經濟發展對銀行服務提出的新要求，我國商業銀行自身應充分重視中間業務，將中間業務定位為新的利潤增長點。要從商業銀行發展戰略的高度熟悉中間業務，注重處理好中間業務與資產負債業務的關系，把發展中間業務提到保證銀行可持續健康發展的戰略高度來看待，合理規劃發展戰略，通過中間業務的發展壯大來支撐和促進傳統業務的鞏固和發展，使兩者相互依存，形成一個協同發展的良性循環機制。

3、加大科技投入和銀行電子化程度的提高。中間業務的發展還依賴于科學技術水平和電子技術的發展。國有商業銀行應加快中間業務電子化建設，尤其是計算機網絡建設，加大資金投入力度，充分挖掘現有設備的潛力，發揮其最大的效率。以電子通訊和計算機為中心內容的金融電子化是發展中間業務的技術依托，所以中間業務的拓展與提高迫切要求加快金融電子化步伐。商業銀行應集中科技力量攻關，實現區域性、系統性聯網，建立全國性的信息共享通訊網絡，形成完備的金融信息系統，為中間業務發展創造技術和信息條件。爭取一步到位，形成多功能、多元化、完全可靠、高效快捷的綜合網絡服務系統，同時配置最好的網絡信息系統管理人才，提高中間業務的科技含量，加快資金轉移和資料儲備的速度，提高支票清算的效率，切實為中間業務的快速、健康發展提供設備和技術支持。

4、根據市場需要，加快創新中間業務步伐。隨著我國市場經濟的完善和金融市場的發展，商業銀行業可以開展一些帶有潛在風險的、具有信用性和融資性的中間業務，并可逐步向金融衍生工具交易拓展，實現資產的流動性，大大提高資產管理的能動性，實現充分分散化的貸款組合，規避風險。目前，我國商業銀行中間業務品種單調，創新能力亟待提高。應注重我國的實際情況，面向廣大客戶的需要，大力開發咨詢業務、清理債權和債務、國際金融擔保等業務。在市場競爭激烈的環境下，商業銀行還要加強中間業務高端產品的開發，提升產品功能和層次，通過提供增值服務增加收入。我國商業銀行發展中間業務應拓展的重點產品主要包括：銀行卡、國際結算、銀證銀保業務、財務顧問及其他業務（包括銀行咨詢、融通、現金管理、金融衍生業務、利率協議等）。

5、加快專業化人才培養。創新發展中間業務是一項較為艱巨復雜的創造性勞動，必須有一支既掌握現代科學技術和商業銀行知識，又具有相當的開拓、創新、進取的專業人才隊伍。中間業務從業人員不僅要具備一定的業務知識，而且要求包含會計、財務管理、國際金融、法律、計算機、工程技術、資產管理等方面的知識。因此，要為員工提供再學習的機會，通過專業化培訓和國外交流性質培訓相結合，理論研討和實務操作培訓相結合等方式，加強對中間業務研發、管理和操作人員的全方位培養，充分挖掘和調動員工的潛力，以提高中間業務的開發力和競爭力。

中間業務利在長遠，隨著我國金融體制改革步伐的加快，金融領域的競爭日趨激烈，打造成熟健康的中間業務，研究探討和逐漸規范中間業務的發展，對提高商業銀行的競爭力和自身發展都具有重要意義。

主要參考文獻

[1]崔百勝.我國商業銀行中間業務分析和策略研究[J].浙江金融，2008.5.

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我國商業銀行“十三五”期間的機遇和挑戰主要體現在：一是“走出去”戰略的實施，將考驗銀行業的跨境金融服務能力和跨境風險管控能力；二是經濟進入新常態后，既為商業銀行產業信貸投向、客戶結構和業務結構的調整以及盤活存量提供更加廣闊的市場空間，同時風險管控難度將加大；三是互聯網金融的發展，對商業銀行形成了一定的沖擊，也迫使商業銀行更加發力互聯網金融；四是金融市場化的改革，既有利于商業銀行差異化經營和加快金融創新，同時也會對商業銀行的盈利和風險管理能力帶來不小的挑戰。本文以商業銀行公司業務面對的客觀環境為切入點，在客觀分析投資銀行業務現狀，進而提出公司業務投行化轉型過程中的問題與建議。

一、市場環境倒逼公司業務投行化

（一）利率市場化導致利差收窄

投行思維可實現由傳統競爭向解決方案競爭轉變，從而降低利差依賴。商業銀行對優質客戶的傳統競爭手段包括價格競爭、關系競爭、擔保方式競爭、額度競爭等。但隨著利率市場化和競爭主體增加，傳統競爭模式受到了極大挑戰。

各經濟體利率市場化加速實現時，幾乎都伴隨著銀行危機。美國因全面放開利率管制，大量中小銀行破產倒閉；中國臺灣銀行業則在利率市場化之后整體虧損了三年。中國銀行業在應對利率市場化沖擊時，普遍做法是由“信用中介”轉型為“服務中介”，通過投行思維，調整收入結構，降低利差依賴度。

（二）金融脫媒加劇

客戶需求呈現多元化，但大部分創新均圍繞銀行開展，商業銀行仍可利用資金和渠道優勢，以投行思維主動參與金融創新。從長遠來看，金融脫媒是必然趨勢，但信托、資產管理等“影子銀行”的創新大部分仍圍繞銀行的資產負債表進行，客戶和資金還是主要來自于銀行。在此趨勢下，銀行不進則退，要么以投行思維主動參與甚至主導金融創新，要么逐步被邊緣化。

（三）合理緩釋監管約束，實現資源節約型發展

自從2008年金融危機后，巴塞爾協議Ⅲ對資本充足率、杠桿率、撥備率和流動性提出了更嚴格的要求。此外，我監管部門同時使用存貸比、授信集中度和信貸規模等多重指標約束傳統信貸的擴張。投行思維下，銀行可以利用信托、資產管理、租賃等渠道，合理緩釋監管約束，實現資源節約、派生收益穩定的高效率發展。

二、拓展投資銀行業務發展的問題

在商業銀行紛紛進行金融創新改革，投行業務發展如火如茶，但也面臨諸多問題。

（一）投行業務經營理念有待完善

投行業務與傳統公司業務在業務模式上的顯著差異決定了經營理念的不同，主要體現在經營市場化、參與主體多元化、創新化驅動，風控復雜化、管理更加扁平化。傳統商業銀行在投行業務開展過程中依然保留著開展傳統業務的慣性思維，產品多數還是習慣定制標準化的產品，在一定程度上無法滿足客戶的個性化的金融需求，雖然新的金融產品和業務模式不斷的涌現，但是從市場發展的情況來看，商業銀行產品創新趨同的多、模仿的多、形成品牌的少，在業務操作模式上效率上，無法與證券公司和信托公司進行競爭，較大程度上影響新產品服務和占有市場的效率。另外這與我國政策對商業銀行限制有關，銀行相對于其他非銀行金融機構，監管政策相對嚴格。

（二）系統內外合作不足、投行業務信息化支撐不足

與內外部中介的合作存在臨時性、個案化的特點，需與各類中介在各類業務上建立相對固化、運行順暢的行司聯動渠道，豐富業務種類，延伸合作半徑，降低渠道成本。

互聯網金融現已成為金融市場重要的組成部分，信息化是實現規范化和系統化高效發展的必要條件。投行日常管理、收益測算、數據分析、風險監控尚未建立完備的電子化體系，僅為手工統計，既耗費了寶貴的人力資源，更無法滿足數據共享、數據挖掘等精細化管理需求。

（三）專業人才不足和創新機制匾乏

投資銀行業務涉及金融、財務、法律等眾多專業知識，是一項高度專業化的金融中介服務，要求有一支精通業務知識，并具備一定從業經驗的專業化、高素質人才隊伍作為業務的支撐。目前，商業銀行缺乏專業的投行業務人才儲備，在一定程度上對其投資銀行業務的發展造成影響。國際先進銀行對投行業務多采用事業部模式，實行單獨的業務拓展、績效考核、資源配置、人才儲備等政策，能充分發揮各層級的積極性。商業銀行現有的人才結構與開展投行業務所要求的能力較不匹配。同時，由于我國商業銀行開展投行業務時間較短，經驗較少，并沒有建立完善的投行業務人才培養機制。

（四）投資銀行運作周期長，收益不穩定

與傳統商業銀行業務相比，投資銀行業務實現收益一般都需要較長的周期，客戶資源也更需要通過長時間的積累來獲得，而且相較傳統商業銀行業務，投行業務更容易受到經濟周期波動的影響，個性化較強。

三、公司業務投行化轉型建議

商業銀行公司業務投行化，并非僅是大力發展投行業務，而是秉承投行思維，以客戶為中心，加強傳統業務與創新投行產品的聯動，綜合運用銀行、信托、租賃、資管等金融媒介，以及貸款、投資、理財等資金渠道，在合理緩釋資本和信貸規模等約束的基礎上，為客戶提供整體解決方案的經營模式。根據公司業務投行化發展提出以下方面發展建議：

（一）轉變經營思維

一是形成以客戶需求為導向的經營思維，強化“資產管理中介”和“融資顧問中介”職能，以投行思維升級業務模式，統籌傳統業務與投行業務聯動，將“提供綜合解決方案”確立為新的競爭手段，滿足客戶多元化需求；二是健全跨部門聯動與協調機制，從全行利益出發，形成合力，提高服務效率和效果，發揮協同效應和規模效應；三是建設高效、動態、契合市場的投行風險體系、運作流程、考核激勵、機構團隊等配套政策，為公司業務投行化發展提供有力支持和保障。

（二）交易模式創新

新的交易模式能大幅領跑市場，如能抓住有效時間窗口則回報較高。這要求商業銀行的對監管政策要有深厚研究能力、對經濟形勢要有準確的預判，適用于大型銀行。以往銀行理財產品主要采用銀行――信托合作模式，現在隨著大資管時代的到來，銀行――證券合作、銀行――基金合作的模式漸漸增多，新模式下的產品線更豐富，更重要的是后加入市場的券商和基金公司要求的渠道成本會更低。

（三）現有產品的精細化

面對激烈的競爭，商業銀行應充分發掘客戶資源，對其進行細分，并通過投資策略以及產品設計方面的精細化，來滿足其投融資需求。

一是對接Y本市場、積極為股權投融資提供服務。隨著多層次資本市場的建設和發展，股權投融資在社會融資結構中占據越來越重要的位置，應圍繞資本市場運作加快創新投行產品，豐富投行服務手段，積極支持和參與政府和企業主導的股權投融資活動。二是以新型債券、銀團、資產證券化、并購融資與理財融資為創新重點，加強國家戰略及市場熱點研究，如“一路一帶、京津冀一體化、長江經濟帶”等，從投行業務層面積極尋找目標市場。

在此過程中，不斷積累形成不可復制的核心競爭力，樹立自己的特色品牌。如區域內客戶基礎較好，可以做大銀行承兌匯票等風險較低、技術要求不高的傳統業務規模，并通過理財產品來消化規模，形成可觀的流量收益。在信貸規模緊張的情況下，可以根據客戶的資金運用規律，在授信方案制定時，預先安排多種授信產品。

（四）加快投行化信息系統建設

首先，通過投行化信息系統實現客戶信息與經營數據的共享與大數據分析，滿足精細化管理需要；其次，用系統實現業務流程的規范操作，提升業務處理效率；最后，用系統實現風險管理的自動化，通過系統實現操作流程的固化和對風險因素的范圍控制，使風險管理能從業務端介入，改變風險管理滯后的局面。

綜上所述，投行業務在國外產生至今已有上百年歷史，已相對發展成熟，而在我國，投行業務目前還屬于新興產業，投行業務的開展還有待進一步拓展深化。因此現階段對于我國商業銀行投行業務發展歷程、現狀以及如何把握未來我國投行業務發展方向的研究就顯得尤為重要。因此，我國商業銀行需要順應發展趨勢，積極銳意進取，奮勇改革，通過轉型求突破。同時，通過轉型建立自身的核心競爭優勢。

參考文獻：

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一、賬戶監管業務概述

賬戶監管業務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監管的一種協議行為。此類業務涉及到的當事人往往比較多,其監管的對象、監管的方式也多有不同,而不同的監管對象、不同的監管方式產生的法律結果也有差異。

(一)賬戶監管業務的當事人

其當事人主要分為監管人、被監管人(監管賬戶持有人)、監管銀行。有時,被監管人為了自己有效使用監管賬戶,而與監管銀行簽訂相關監管協議,此時,監管人與被監管人合二為一。

(二)監管對象

一般而言,監管對象分為監管賬戶和監管資金。在監管賬戶的情況下,需要被監管人在監管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經開立的賬戶,作為監管賬戶,監管銀行對于監管賬戶中的資金進出,尤其是對監管賬戶中的資金支出進行監管。資金監管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監管。在資金監管中,最重要的是對資金的流向、用途的監管。由于監管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監管與資金監管有時存在重合之處。

(三)監管方式

監管方式因監管當事人以及監管對象的不同而有所區別。

從當事人角度看,在監管當事人為監管人與監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:監管銀行憑監管人的授權支付令,控制監管賬戶中的資金支出。在監管當事人為監管人、被監管人、監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:被監管人如需從監管賬戶中支出資金,必須事先取得監管銀行的同意;監管銀行憑監管人同意的相關文件,方能允許被監管人從監管賬戶中支出資金。監管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現方式。

從監管對象角度看,監管方式主要表現為兩種:一是對于監管賬戶中的全部資金支出進行監管;另一種則是對于監管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監管人自行支用,不受監管協議的約束。

二、賬戶監管行為的法律性質和存在的法律風險

(一)法律性質

1. 委托行為。銀行作為監管人的委托人,依據監管人的書面授權委托或者監管協議的約定,行使監管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據民法的相關規定,銀行在監管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產生的法律后果,則由銀行承擔。

2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規定:“第三人向債權人保證監督支付專款專用的,在履行了監督支付專款專用的義務后,不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任。”從上述規定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監督專款專用”的行為明確界定為保證擔保行為。

(二)法律風險

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一、賬戶監管業務概述

賬戶監管業務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監管的一種協議行為。此類業務涉及到的當事人往往比較多,其監管的對象、監管的方式也多有不同,而不同的監管對象、不同的監管方式產生的法律結果也有差異。

(一)賬戶監管業務的當事人

其當事人主要分為監管人、被監管人(監管賬戶持有人)、監管銀行。有時,被監管人為了自己有效使用監管賬戶,而與監管銀行簽訂相關監管協議,此時,監管人與被監管人合二為一。

(二)監管對象

一般而言,監管對象分為監管賬戶和監管資金。在監管賬戶的情況下,需要被監管人在監管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經開立的賬戶,作為監管賬戶,監管銀行對于監管賬戶中的資金進出,尤其是對監管賬戶中的資金支出進行監管。資金監管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監管。在資金監管中,最重要的是對資金的流向、用途的監管。由于監管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監管與資金監管有時存在重合之處。

(三)監管方式

監管方式因監管當事人以及監管對象的不同而有所區別。

從當事人角度看,在監管當事人為監管人與監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:監管銀行憑監管人的授權支付令,控制監管賬戶中的資金支出。在監管當事人為監管人、被監管人、監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:被監管人如需從監管賬戶中支出資金,必須事先取得監管銀行的同意;監管銀行憑監管人同意的相關文件,方能允許被監管人從監管賬戶中支出資金。監管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現方式。

從監管對象角度看,監管方式主要表現為兩種:一是對于監管賬戶中的全部資金支出進行監管;另一種則是對于監管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監管人自行支用,不受監管協議的約束。

二、賬戶監管行為的法律性質和存在的法律風險

(一)法律性質

1. 委托行為。銀行作為監管人的委托人,依據監管人的書面授權委托或者監管協議的約定,行使監管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據民法的相關規定,銀行在監管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產生的法律后果,則由銀行承擔。

2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規定:“第三人向債權人保證監督支付專款專用的,在履行了監督支付專款專用的義務后,不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任。”從上述規定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監督專款專用”的行為明確界定為保證擔保行為。

(二)法律風險

通過上述對銀行賬戶監管行為法律性質的分析,結合實踐中銀行實施賬戶監管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監管行為存在的法律風險主要表現在如下幾點:

1. 監管對象與監管方式不明確,銀行義務被無限放大。部分監管協議未對監管對象、監管方式作明確的界定,只簡單地約定了監管銀行對于監管賬戶進行監管。例如:監管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監管;是對監管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或對二者都進行監管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監管對象又無監管標準的、籠統的、大而化之的表述方式,將使監管銀行的監管義務被無限放大,只要監管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監管資金的支用不符合監管協議約定,監管銀行均需承擔相應的責任。

2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監督支付專款專用”義務的標準,尤其需要在協議中明確做出約定。現實中由于監管協

議中對監管對象、監管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現異常,產生損失,銀行將難逃其責。

3. 監管義務過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監管人為了轉嫁資金控制過程中的風險,往往在協議中規定了苛刻的銀行監管條款。如要求銀行不僅對結算憑證、授權支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據要素、資金用途進行審查,還要對票據項下的基礎合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協議還直接將銀行與被監管人捆綁在一起,要求銀行對被監管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構為了爭攬該項業務,不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協議。

      4. 監管協議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監控的也僅限于柜面結算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監控的:(1)被監管人通過網上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設備等非柜面途徑轉移、提取款項的;(2)被監管人通過向第三人簽發不符合監管用途的匯票、支票,第三人持票要求監管銀行付款的;(3)司法機關強制性查詢、凍結、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監管協議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監管人很容易逃避監管,轉移資金。 　除上述情況外,還有部分監管協議未對銀行的監管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監管義務長期處于不確定狀態,等等。

三、防范賬戶監管行為法律風險的措施

(一)建立專業化的審批機制,結束賬戶監管業務管理無章可循的狀態

長期以來,賬戶監管業務少有被作為銀行的一種產品來對待,對其也未制定相應的規章制度加以規范,除某些銀行機構因對外簽署協議需要報法律部門對協議審查外,此項業務的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構對此項業務的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監管業務存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業銀行防范法律風險的當務之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監管業務作為銀行中間業務的一個產品進行管理和考核,歸口相關部門管理,并制定相應的規章制度加以規范。另一方面,建立賬戶監管業務的審批機制。在銀行內部組建專業化的審批組織,由該組織對賬戶監管業務的準入、監管內容、履約能力等方面進行審批。

(二)統一規范監管協議文本,準確界定銀行監管義務范圍

1. 由銀行內部的法律部門牽頭,根據監管業務品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監管協議格式文本,供銀行機構開展此項業務時參照使用。

2. 對使用非標準格式監管協議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內容,不僅要明確監管對象、監管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監管義務畸重,而且還應規定銀行的免責條款,同時還應限定銀行違約責任。

(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協議規定

一般情況下,銀行賬戶監管期限時間跨度比較長,監管內容多種多樣,專業性又比較強。為了能夠嚴格履行監管義務,防止錯管漏管現象的發生,一方面應當對特別監管的賬戶,在賬戶管理信息系統中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結算時加以識別;另一方面,銀行應當根據監管賬戶種類、監管方式的不同,指派專門機構、專門人員負責監管。負責監管的人員應熟練掌握監管協議內容、具體操作步驟,在監管過程中,對于與被監管人產生分歧、爭議的事項,應當及時請示主管部門,及時主動與監管人、被監管人溝通,防止違約現象的發生。

(四)強化賬戶監管業務的檢查與監督,建立定期的內控專項審計制度

首先,銀行應當將賬戶監管業務的管理情況納入到銀行內部風險控制評價體系中,確立其評價單元的地位。其次,主管部門應當開展定期與不定期的檢查與監督,審計部門應當進行定期專項審計。再次,對檢查和審計中發現的問題,應當及時整改。最后,一旦出現監管風險,監管人通過法律途徑要求銀行承擔法律責任時,負責監管的人員應當全面搜集并保存好證據,及時移交給銀行內部的法律或其他相關部門,以尋求良好的法律救濟手段。

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一、賬戶監管業務概述

賬戶監管業務是指開戶銀行接受當事人委托,按照監管約定,對指定賬戶或資金進行控制、監管的一種協議行為。此類業務涉及到的當事人往往比較多,其監管的對象、監管的方式也多有不同,而不同的監管對象、不同的監管方式產生的法律結果也有差異。

(一)賬戶監管業務的當事人

其當事人主要分為監管人、被監管人(監管賬戶持有人)、監管銀行。有時,被監管人為了自己有效使用監管賬戶,而與監管銀行簽訂相關監管協議,此時,監管人與被監管人合二為一。

(二)監管對象

一般而言,監管對象分為監管賬戶和監管資金。在監管賬戶的情況下,需要被監管人在監管銀行開立一個新的賬戶,或者指定已經開立的賬戶,作為監管賬戶,監管銀行對于監管賬戶中的資金進出,尤其是對監管賬戶中的資金支出進行監管。資金監管,一般是對于為了特定目的與用途而存在的特定資金進行監管。在資金監管中,最重要的是對資金的流向、用途的監管。由于監管資金總是以相應的賬戶為存在的載體,故賬戶監管與資金監管有時存在重合之處。

(三)監管方式

監管方式因監管當事人以及監管對象的不同而有所區別。

從當事人角度看,在監管當事人為監管人與監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:監管銀行憑監管人的授權支付令,控制監管賬戶中的資金支出。在監管當事人為監管人、被監管人、監管銀行的情況下,監管方式主要表現為:被監管人如需從監管賬戶中支出資金,必須事先取得監管銀行的同意;監管銀行憑監管人同意的相關文件,方能允許被監管人從監管賬戶中支出資金。監管銀行同意的相關文件,又因個案的不同而有不同的表現方式。

從監管對象角度看,監管方式主要表現為兩種:一是對于監管賬戶中的全部資金支出進行監管;另一種則是對于監管賬戶中的一定限額之上的資金支出進行監管,而對于限額之下的資金支出,可以由被監管人自行支用,不受監管協議的約束。

二、賬戶監管行為的法律性質和存在的法律風險

(一)法律性質

1. 委托行為。銀行作為監管人的委托人,依據監管人的書面授權委托或者監管協議的約定,行使監管職責,其的法律后果由委托人承擔。人因失職或過錯而承擔相應的法律責任。同時根據民法的相關規定,銀行在監管期間,無權、超越權或權終止后仍然為之所產生的法律后果,則由銀行承擔。

2. 擔保行為。某些時候,銀行對賬戶監管義務的承諾還構成了保證擔保行為。如《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第二十六條規定:“第三人向債權人保證監督支付專款專用的,在履行了監督支付專款專用的義務后,不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的,應當對流失的資金承擔補充賠償責任。”從上述規定可以看出,最高人民法院司法解釋將“保證監督專款專用”的行為明確界定為保證擔保行為。

(二)法律風險

通過上述對銀行賬戶監管行為法律性質的分析,結合實踐中銀行實施賬戶監管行為過程中存在的問題,筆者認為,銀行賬戶監管行為存在的法律風險主要表現在如下幾點:

1. 監管對象與監管方式不明確,銀行義務被無限放大。部分監管協議未對監管對象、監管方式作明確的界定,只簡單地約定了監管銀行對于監管賬戶進行監管。例如:監管銀行是對賬戶,還是對特定的資金監管;是對監管賬戶中的資金收入,還是對資金支出抑或對二者都進行監管;是對一定限額之上的資金收支,還是對全部資金收支行為進行監管;是對資金的用途,還是在其他方面進行監管等等,都未進行具體明確的約定。這種既不分監管對象又無監管標準的、籠統的、大而化之的表述方式,將使監管銀行的監管義務被無限放大,只要監管人認為任何一筆賬戶中的資金支出或者監管資金的支用不符合監管協議約定,監管銀行均需承擔相應的責任。

2. 銀行履職標準未作清晰的界定,發生糾紛時極易擔責。從委托的角度看,人的權限、職責、免責標準等均為委托行為的核心內容,必不可少。從擔保角度看,判斷銀行是否履行了“監督支付專款專用”義務的標準,尤其需要在協議中明確做出約定。現實中由于監管協議中

對監管對象、監管方式約定不明,導致對銀行履職的標準也未作約定,或者約定模糊,一旦賬戶資金出現異常,產生損失,銀行將難逃其責。

3. 監管義務過重,銀行在實踐操作中難以履行。一些監管人為了轉嫁資金控制過程中的風險,往往在協議中規定了苛刻的銀行監管條款。如要求銀行不僅對結算憑證、授權支付令等書面文件進行形式審查,還要對文件的真實性、有效性、合法性負責;不僅要對票據要素、資金用途進行審查,還要對票據項下的基礎合同的真實合法性甚至履行情況進行審查;更有甚者,協議還直接將銀行與被監管人捆綁在一起,要求銀行對被監管人的違約、過錯等行為承擔連帶責任。面臨如此苛刻的條件,一些銀行機構為了爭攬該項業務,不顧自身的履行能力,置巨大風險于不顧,盲目簽訂協議。

      4. 監管協議存在法律漏洞,易被對方當事人鉆空子。銀行的賬戶監管能力是有限度的,事實上,銀行真正能監控的也僅限于柜面結算方式,以下情形如果沒有特別約定或事先采取防范措施,銀行是無法監控的:(1)被監管人通過網上銀行、電話銀行、手機銀行、電子自助設備等非柜面途徑轉移、提取款項的;(2)被監管人通過向第三人簽發不符合監管用途的匯票、支票,第三人持票要求監管銀行付款的;(3)司法機關強制性查詢、凍結、扣劃的。實踐中,上述情形多未引起銀行的注意,也未在監管協議中將其作為銀行的免責條款,在操作上也未采取特別的防范措施,致使被監管人很容易逃避監管,轉移資金。 　除上述情況外,還有部分監管協議未對銀行的監管期限做出限定,致使銀行對賬戶的監管義務長期處于不確定狀態,等等。

三、防范賬戶監管行為法律風險的措施

(一)建立專業化的審批機制,結束賬戶監管業務管理無章可循的狀態

長期以來,賬戶監管業務少有被作為銀行的一種產品來對待,對其也未制定相應的規章制度加以規范,除某些銀行機構因對外簽署協議需要報法律部門對協議審查外,此項業務的開展并不需要任何部門審批,因而各銀行機構對此項業務的開展和管理隨意性很大,這是造成當前賬戶監管業務存在諸多法律風險的根本原因。故建章立制、加強管理是當前商業銀行防范法律風險的當務之急,也是治本之策。解決此問題可從兩方面入手:一方面,將賬戶監管業務作為銀行中間業務的一個產品進行管理和考核,歸口相關部門管理,并制定相應的規章制度加以規范。另一方面,建立賬戶監管業務的審批機制。在銀行內部組建專業化的審批組織,由該組織對賬戶監管業務的準入、監管內容、履約能力等方面進行審批。

(二)統一規范監管協議文本,準確界定銀行監管義務范圍

1. 由銀行內部的法律部門牽頭,根據監管業務品種的不同,分門別類,組織制定賬戶監管協議格式文本,供銀行機構開展此項業務時參照使用。

2. 對使用非標準格式監管協議文本的,要謹慎制定文本條款。對文本內容,不僅要明確監管對象、監管方式,而且還要對銀行履職標準進行清晰具體界定;不僅要防止監管義務畸重,而且還應規定銀行的免責條款,同時還應限定銀行違約責任。

(三)加強履約管理,確保嚴格準確履行協議規定

一般情況下,銀行賬戶監管期限時間跨度比較長,監管內容多種多樣,專業性又比較強。為了能夠嚴格履行監管義務,防止錯管漏管現象的發生,一方面應當對特別監管的賬戶,在賬戶管理信息系統中做出特殊標記,以便前臺柜員在辦理結算時加以識別;另一方面,銀行應當根據監管賬戶種類、監管方式的不同,指派專門機構、專門人員負責監管。負責監管的人員應熟練掌握監管協議內容、具體操作步驟,在監管過程中,對于與被監管人產生分歧、爭議的事項,應當及時請示主管部門,及時主動與監管人、被監管人溝通,防止違約現象的發生。

(四)強化賬戶監管業務的檢查與監督,建立定期的內控專項審計制度

首先,銀行應當將賬戶監管業務的管理情況納入到銀行內部風險控制評價體系中,確立其評價單元的地位。其次,主管部門應當開展定期與不定期的檢查與監督,審計部門應當進行定期專項審計。再次,對檢查和審計中發現的問題,應當及時整改。最后,一旦出現監管風險,監管人通過法律途徑要求銀行承擔法律責任時,負責監管的人員應當全面搜集并保存好證據,及時移交給銀行內部的法律或其他相關部門,以尋求良好的法律救濟手段。

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《辦法》對中資銀行、合作金融機構、外資金融機構等相關機構開辦發卡或收單業務、設立信用卡中心等專營機構、市場退出等事項實施審批制；對新增信用卡產品種類、增加信用卡功能、增設信用卡受理渠道或接受委托，作為發卡業務服務機構和收單業務服務機構開辦相關業務等實施報告制。根據《辦法》，商業銀行申請開辦信用卡發卡或收單業務之前，應當根據需要就擬申請的業務與監管部門溝通，說明擬申請的信用卡業務運營模式、各環節業務流程和風險控制流程設計、業務系統和基礎設施建設方案，并根據溝通情況，對有關業務環節進行調整和完善。針對信用卡業務退出機制缺失的問題，

《辦法》明確要求商業銀行應采取提請審批、提前公告、有效處置問題、避免突然中止服務等措施，充分保護持卡人合法權益。

切實保護客戶知情權

根據《辦法》，與客戶權利義務密切相關的“重要提示”應當在信用卡申請材料中以醒目方式列示，至少包括申請信用卡的基本條件、所需基本申請資料、計息結息規則、年費／滯納金／超限費收取方式、閱讀領用合同(協議)并簽字的提示、申請人信息的安全保密提示、非法使用信用卡行為相關的法律責任和處理措施的提示、對申請人信用和權利義務有重大影響的其他內容等信息。在通過信用卡領用合同(協議)或書面協議對通知方式進行約定的前提下，發卡銀行應當提前45天以上采用明確、簡潔、易懂的語言將信用卡章程、產品服務等即將發生變更的事項通知持卡人。

規范信用卡營銷管理

《辦法》從營銷材料、人員管理、面談面簽、信息披露和保密義務、資料保存備查5個方面明確了監管要求，對單一采用發卡量計件提成的考核方式、片面介紹業務信息、隱瞞重要信息、未經客戶授權進行交叉銷售等行為作出了禁止性規定，并規定信用卡未經持卡人激活，不得扣收任何費用(持卡人以書面、客服電話錄音、電子簽名、持卡人和發卡銀行雙方均認可的方式單獨授權扣收的費用以及換卡時已形成的債權債務關系除外)。

加強學生信用卡管理

《辦法》禁止對18周歲以下未成年人發卡(附屬卡除外)，向符合條件的同一申請人核發學生信用卡的發卡銀行不得超過兩家(附屬卡除外)。《辦法》強調在發放學生信用卡之前，必須落實第二還款來源，取得第二還款來源方(父母、監護人或其他管理人等)愿意代為還款的書面擔保材料，并確認第二還款來源方身份的真實性。在提高學生信用卡額度之前，必須取得第二還款來源方表示同意并愿意代為還款的書面擔保材料。《辦法》還從初始額度、調整額度、充分告知、用卡教育等方面加強對年輕消費者和學生信用卡持卡人的管理。

強化信用額度管理

一是信用卡授信額度動態管理。發卡銀行應當根據持卡人資信狀況、用卡情況和風險信息對信用卡授信額度進行動態管理，并及時按照約定方式通知持卡人，必要時可以要求持卡人落實第二還款來源或要求其提供擔保。

二是信用卡授信額度合并管理。發卡銀行應當對持卡人名下的多個信用卡賬戶授信額度、分期付款總體授信額度、附屬卡授信額度、現金提取授信額度等合并管理，設定總授信額度上限。

三是信用卡授信額度調減管理。在事先約定的情況下，發卡銀行可以對超過6個月未發生交易的信用卡調減授信額度。當持卡人身份證件被盜用、家庭財務狀況惡化、還款能力下降、預留聯系方式失效、資信狀況惡化、有非正常用卡行為等風險信息時，發卡銀行有權立即停止上調額度、超授信額度用卡服務授權、分期業務授權等可能擴大信用風險的操作，并視情況采取提高交易監測力度、調減授信額度、止付、凍結或落實第二還款來源等風險管理措施。

四是信用卡超授信額度管理。發卡銀行提供超限額用卡服務、收取超限費等必須以持卡人開通此項服務為前提。在持卡人開通超限額用卡服務之前，應明確告知持卡人關于超限費收費形式、計算方式、關閉此項服務的權利等信息，一個賬單周期內只能提供一次超授信額度用卡服務，在一個賬單周期內只能收取一次超限費。

明確持卡人欠款償還順序

《辦法》根據信用卡賬戶欠款的逾期天數的不同，規定了不同的還款順序：逾期1～90天(含)的，按照先應收利息或各項費用、后本金的順序進行沖還；逾期91天以上的，按照先本金、后應收利息或各項費用的順序進行沖還。

完善催收管理

《辦法》對發卡銀行處理持卡人因特殊原因導致償還能力下降的情況作出了創新性安排，允許發卡銀行針對特定情況與持卡人平等協商，共同設計個性化還款協議，并對個性化還款協議的催收行為和后續處理予以規范，禁止不當催收行為，以保護具備還款意愿的持卡人權益。

強調特約商戶資質審核管理

《辦法》規定，收單銀行應當加強對特約商戶資質的審核，實行商戶實名制，不得設定虛假商戶，不得因與特約商戶有其他業務往來而降低資質審核標準和檢查要求，對批發類、咨詢類、投資類、中介類、公益類、低扣率商戶或可能出現高風險的商戶應當從嚴審核。對從事網上交易的商戶，應當進行嚴格的審核和評估，以技術手段確保數據安全和資金安全。

注重收單銀行對第三方支付平臺的監督管理

《辦法》要求收單銀行應當按照外包管理要求對簽約的第三方支付平臺進行監督管理，并有責任對與第三方支付平臺簽約的商戶進行不定期的資質審核或交易行為抽查，以確保為從事合法業務的商戶提供服務。

重視特約商戶風險管理

根據《辦法》，對特約商戶交易量突增、頻繁出現大額交易、整數金額交易、交易額與經營狀況明顯不符、爭議款項過高、退款交易過多、退款額過高、拖欠退款額過高、出現退款欺詐、非法交易、商戶經營內容與商戶類別碼不符或收到發卡銀行風險提示等情況，收單銀行應及時采取有效措施，降低出現收單業務損失的風險。對確認已出現虛假申請、信用卡套現、測錄客戶數據資料、泄露賬戶和交易信息、惡意倒閉等欺詐行為的特約商戶，收單銀行應當及時采取撤除受理終端、妥善留存交易記錄等相關證據并提交公安機關處理、列入黑名單、錄入銀行卡風險信息系統、與相關銀行卡組織共享風險信息等有效的風險控制措施。

明確信用卡業務外包的禁止性規定

根據《辦法》，發卡銀行不得將信用卡發卡營銷、領用合同(協議)簽約、授信審批、交易授權、交易監測、資金結算

等核心業務外包給發卡業務服務機構；收單銀行不得將特約商戶審核和簽約、資金結算、后續檢查和抽查、受理終端密鑰管理和密鑰下載工作外包給收單業務服務機構。

規范信用卡風險資產分類管理

《辦法》明確商業銀行應當對信用卡風險資產實行分類管理，分類標準如下：(1)正常類：持卡人能夠按照事先約定的還款規則在到期還款日前(含)足額償還應付款項。(2)關注類：持卡人未按事先約定的還款規則在到期還款日足額償還應付款項，逾期天數在1～90天(含)。(3)次級類：持卡人未按事先約定的還款規則在到期還款日足額償還應付款項，逾期天數為91～120天(含)。(4)可疑類：持卡人未按事先約定的還款規則在到期還款日足額償還應付款項，逾期天數在121～180天(含)。(5)損失類：持卡人未按事先約定的還款規則在到期還款日足額償還應付款項，逾期天數超過180天。《辦法》鼓勵商業銀行采用更為審慎的信用卡資產分類標準，持續關注和定期比對與之相關的準備金計提、風險資產計量等環節的重要風險管理指標，并采取相應的風險控制措施。

加強對客戶隱私的保護

《辦法》要求商業銀行應當嚴格遵守對客戶資料保密的原則，不得泄露客戶信息，在不同業務中使用客戶信息必須事先獲得客戶授權。商業銀行應當確保對收單業務受理終端所有打印憑條上的信用卡號碼進行部分屏蔽，并確保業務系統只能存儲用于交易清分、資金結算、差錯處理所必需的最基本的賬戶信息，不得超過業務需求存儲信用卡相關信息。

《辦法》局限性分析

信用卡“逾期”概念仍需明確

《辦法》在“持卡人還款順序”以及“信用卡風險資產分類管理”中出現了“逾期”概念，例如，發卡銀行收到持卡人還款時，按照以下順序對其信用卡賬戶的各項欠款進行沖還：逾期1～90天(含)的，按照先應收利息或各項費用、后本金的順序進行沖還；逾期91天以上的，按照先本金、后應收利息或各項費用的順序進行沖還。又如，持卡人未按事先約定的還款規則在到期還款日足額償還應付款項，逾期天數在1～90天(含)為關注類風險資產……。上述規定并未對“逾期”進行界定，“逾期”是指持卡人因未償還“最低還款額”形成的“逾期”還是指持卡人因未償還“全部應付款項”形成的“逾期”。實踐中，商業銀行普遍將未償還“最低還款額”視為“逾期”。為避免商業銀行對“逾期”概念理解的偏差，監管部門還需對此進一步細化。

商務差旅卡規定需要進一步完善

《辦法》對商務采購卡的規定較為詳細，如商務采購卡不得提取現金；銷戶時，賬戶余額應當轉回其對應的單位結算賬戶。《辦法》對商務差旅卡是否可以提現以及銷戶時賬戶余額是否應轉回其對應的單位結算賬戶并沒有明確規定。1999年的《銀行卡業務管理辦法》規定，單位人民幣卡賬戶的資金一律從其基本存款賬戶存入，不得存取現金；銷戶時，單位人民幣卡賬戶的資金應當轉入其基本存款賬戶。根據《辦法》，《辦法》頒布之前制定的相關信用卡管理規定與《辦法》不一致的，以《辦法》為準。在《辦法》對商務差旅卡是否可以提現以及銷戶時賬戶余額是否應轉回其對應的單位結算賬戶沒有明確規定的情況下，是視為《辦法》放開了對商務差旅卡的上述限制，還是商務差旅卡還應按照《銀行卡業務管理辦法》的規定辦理提現及銷戶事宜，需要監管部門對此進一步明確與完善。

部分條款規定仍需在實務中不斷細化

《辦法》對信用卡業務風險管理作出了若干原則性規定，如要求商業銀行建立健全信用卡業務操作風險的防控制度和應急預案；建立科學合理的風險監測指標，適時采取相應的風險控制措施；合理確定本行學生信用卡的首次授信額度和根據用卡情況調整后的最高授信額度。但上述要求尚缺乏明確的執行措施。例如，商業銀行針對操作風險可以采取何種防控措施，應急預案應包括哪些基本內容。又如，“風險監測指標”應該包括哪些指標，如何判斷風險監測指標“科學合理”，“合理”確定本行學生信用卡的首次授信額度和根據用卡情況調整后的最高授信額度的標準是什么，《辦法》也未作具體規定，需要商業銀行在實際工作中進一步探索。

商業銀行需要注意的問題

注意遵守相關禁止性規定

《辦法》新增了不少商業銀行開展信用卡業務過程中的禁止性規定，如“禁止營銷人員從事本行以外的信用卡營銷活動，不得在未征得信用卡申請人同意的情況下，將申請人資料用于其他產品和服務的交叉銷售”；“不得對營銷人員采用單一以發卡數量計件提成的考核方式，不得對催收人員采用單一以欠款回收金額提成的考核方式”；“信用卡未經持卡人申請并開通超授信額度用卡服務，不得以任何形式扣收超限費”等。商業銀行應注意遵守監管機關的禁止性規定，及時對本行內部制度進行修改完善，確保信用卡發展業務依法合規。

充分履行信息披露和風險揭示的義務

商業銀行充分履行信息披露和風險揭示義務是金融消費者“責任自擔”的前提。針對實踐中部分商業銀行信息披露不規范和風險揭示不到位的問題，《辦法》中對此進一步規范。商業銀行在信用卡業務開展的過程中應注意遵守《辦法》相關規定，切實保護客戶的知情權，對與客戶權利義務密切相關的“重要提示”應在信用卡申請材料中以醒目方式列示，對產品的銷售不得有虛假、誤導性陳述或重大遺漏，不得有夸大或片面的宣傳，避免金融消費者對產品產生重大誤解等。

采取有效措施加強對特約商戶的管理

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黨的十七大報告指出，全黨同志要全面把握科學發展觀的科學內涵和精神實質，增強貫徹落實科學發展觀的自覺性和堅定性，把科學發展觀落實到經濟社會發展的各個方面。

一、堅持把發展作為第一要務，實現各項業務又好又快發展

科學發展觀的第一要義是發展，表明了在踐行科學發展觀的過程中，發展是主要矛盾，是矛盾的主要方面，是第一位的要求。對于股改上市條件下的國有商業銀行來說，堅持發展這個第一要義，是上市后參與國際競爭，不斷提高市場競爭力的必然要求；是滿足股東不斷追求回報、國有資本保值增值的必然要求； 是銀行效益不斷改善、員工價值不斷提升的必然要求。因此，貫徹落實發展是第一要義的要求，必須堅持把發展作為第一要務，著力把握發展規律、創新發展理念、轉變發展方式、破解發展難題，依靠發展解決前進中的問題，提高發展的質量和效益，實現各項業務又好又快發展。

二、堅持以人為本，推進和諧交行建設

科學發展觀的核心是以人為本。具體到基層商業銀行，就是要把商業銀行經營管理中最重要的兩個資源?押客戶和員工，放在核心和根本的位置，把客戶的利益和員工自我價值的實現作為商業銀行經營管理工作的出發點和落腳點。就是要在內部推進和諧企業建設，營造和諧氛圍，建立利益共享機制； 對社會積極履行企業公民責任，提升金融服務水平。兩年來，天津分行始終堅持以人為本，努力營造團結和諧氛圍。同時采取持續有力措施，全面提升服務質量，為社會和諧多做貢獻。做到讓員工受益、讓股東高興、讓客戶滿意。

分行黨委提出始終堅持不讓一個人掉隊的原則，著眼于各個層面、各個群體員工理順思想情緒。建立了每周一的行長接待日制度，公布了行長手機電話，采取深入基層談心、座談等多種方式，先后與各層面干部員工860余人次溝通交流。兩年來，先后出臺了一系列改善員工生活、強化凝聚力的具體措施。克服歷史遺留問題造成的困難，圓滿完成了薪酬體制改革，增加了住房公積金繳存基數，千方百計改善員工福利待遇。

在抓好內部和諧交行建設的同時，針對社會各界普遍關注的銀行服務質量問題，積極履行社會責任，全面提升服務質量。自2006年四季度，結合交通銀行開展的提升服務質量主題活動，天津分行連續推出了一系列具體有效的措施，積極探索提升服務質量長效機制。在全行倡導“客戶永遠是對的”理念；投入80萬元，開展專項服務培訓； 細化規范服務質量標準?鴉建立支行服務質量聯系點制度?鴉強化現場督導和分行神秘人暗訪；每周調閱錄像，加大遠程監控力度?鴉開展“文明服務月”活動?鴉組織服務質量互幫互學、現場觀摩；特別是設立了“挑毛病獎”，向社會公開八項服務承諾，受到社會各界的普遍好評。現在全員的服務意識持續增強，網點的服務水平、服務質量和服務規范有了可喜的進步，客戶滿意度和社會美譽度得到快速提升。

三、堅持發展的全面協調可持續，實現效益、質量、規模的有機統一

科學發展觀的基本要求是全面協調可持續，也就是發展要充分考慮發展要素在空間上的全面性、系統結構上的協調性和發展階段的可持續性。對于商業銀行來說，就是要認真處理好發展與規模、發展與效益、發展與質量的關系、要擺脫片面、盲目的注重規模擴張的慣性思維和經營取向，追求高效益、高質量地發展，以發展為主題，以效益為目標，以質量為基礎，努力探索實現效益、質量、規模的有機統一。

在質量管理方面，面對歷史遺留問題多、清收壓力大、任務重的局面，分行班子堅持“新官理舊賬”，克服重重困難和阻力，以降低撥備、增加盈利為核心，積極轉變保全工作觀念。堅持依靠總行指導幫助，依靠市政府及銀監局等主管部門支持協調，依靠法院、公安等執法部門協助配合。在依靠發展創造超額利潤消化一部分歷史包袱的基礎上，采取多種手段多管齊下，加大清收處置力度。

在授信風險防范方面，有針對性地強化了授信管理，把住風險源頭。理順授信審查、放款制約機制，調整補充了各風險管理部門負責人，將放款中心歸并到風險監控部管理。吸收審計部和監察室等專業人員進入貸審會。充分發揮風險管理委員會和風險項目例會的作用，加大存量授信客戶結構調整的力度，強化授信到期提示和風險預告制度，深化授信風險經理制度。組織開展了多次授信業務風險全面排查，重點強化了逾期貸款管理及貸后管理工作。明確支行行長作為經營管理第一責任人，出現新增不良貸款，實行一票否決制，下崗清收。

在會計操作風險防范方面，充分發揮基層網點、后督中心、會計主管、檢查輔導員、審計監督等各條線的防控職能，強化柜面現金、空白重要憑證、驗印系統、印押證三分管等重點環節管理。持續加大內控檢查的頻率和力度，對各項內控管理進行“地毯式”排查和督促整改，做到整改部門、人員、時間、措施和效果“五落實”。圓滿完成了數據大集中二期、票據防偽、上門收款系統等系統的上線運行工作，有效提升了通過系統防控風險的能力。

四、統籌兼顧，辯證處理現代商業銀行經營管理中的各種關系

統籌兼顧是科學發展觀的根本方法，是貫徹科學發展觀的現實路徑。對于商業銀行來說，就是要總攬全局，協調各方，統籌謀劃，充分調動一切積極因素，著力加強薄弱環節，妥善處理各種利益關系。交行天津分行在探索科學發展的過程中，著力處理好公司業務與個人業務、硬件建設與軟件建設，制度建設與文化建設之間的關系，力求在這些矛盾之間，統籌兼顧，尋求平衡。

(一)認真處理好公司業務與個人業務的關系，既要平穩發展對公業務，又要加快發展對私業務

一方面，確立以優質資產業務帶動負債業務的對公業務發展思路。在交行系統率先組建了資產托管部，成功簽約成為總規模200億的我國第一支產業基金――渤海產業基金的獨家托管銀行，該基金已正式運作，累計托管資產規模達到15億元。

另一方面，舉全行之力發展私金業務，大力推進零售業務戰略轉型。堅持以太平洋卡為載體，以高科技帶動產品創新，把產品搞全、搞齊、搞精，成為金融百貨公司，全方位滿足客戶需求的私金業務發展思路。

(二)認真處理好硬件建設和軟件建設的關系，既在基礎設施建設上舍得投入，為可持續發展積攢能量和后勁，同時又改革創新經營管理體制

一方面，全力加大網點建設力度。以前所未有的力度加大了網點建設投入，全速推進網點新建遷址工作，優化網點布局，擴大輻射范圍。兩年內新建了7個支行，完成了16個支行的遷址或擴建。另一方面，全面實施扁平化管理。為了挖掘網點資源的營銷潛能，縮短管理鏈條，強化內部控制，天津分行按照“管理集中、授權有限、條塊結合、內控優先、競爭有序”的原則，在網點裝修改造、人員培訓、風險防范等基礎鋪墊工作具備的前提下，在兩年內分批次、分類別，將41個二級支行升格為直屬支行，使全行所有網點都實現了扁平化。

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科學發展觀，就是堅持以人為本，經濟社會全面、協調、可持續和統籌兼顧的發展觀，它是切合當代世界發展趨勢和中國實際和改革開放的實踐的一種新的發展觀。國有商業銀行股份制改革是我國金融業的一次全新改革實踐，意義重大、舉世矚目，必須堅持以科學的發展觀指導，用正確的立場、觀點和方法指導銀行的改革實踐，確保改革的順利推進和最終成功。

一、商業銀行股份制改革目標的艱巨性要求改革必須堅持科學的發展觀為指導。我國國有商業銀行股份制改革的總目標是：緊緊抓住改革管理體制、完善治理結構、轉換經營機制、改善經營績效這幾個中心環節，將國有獨資銀行改造成資本充足、內控嚴密、運營安全、服務和效益良好、具有國際競爭力的現代化股份制商業銀行。通過改革，使國有獨資銀行在公司治理結構和國際通行的財務指標方面，達到并保持國際排名前100家大銀行中等以上的水平。國有獨資商業銀行多年來為支持改革，促進經濟發展、維護社會穩定做出了重要的貢獻，在金融資源配置中發揮了至關重要的作用。但是，與國外相比，國有獨資商業銀行無論是在經營管理水平，還是業務品種，或是在人才素質、科技水平等方面都有明顯的差距。國有獨資商業銀行不同程度地存在資產質量差、資本充足率低、風險管理薄弱、核核心競爭力不強等問題，還沒有建立起富有活力的經營機制，難以適應國內外經濟環境的變化，潛在風險嚴重。國有商業銀行的現狀和股份制改革目標之間還存在較大距離，任務十分艱巨，只有以全面、協調、可持續和統籌兼顧的科學發展觀為指導才能完成艱巨的改革目標。

二、商業銀行股份制改革的復雜性要求必須堅持科學發展觀為指導。國有銀行股份制改革涉及人、財、物、組織機構等的全面重組與再造，涉及中國金融的穩定與發展，是一項復雜的系統工程。同是這場涉及金融體系每一個層面，國有商業銀行股份制改革正面臨著一個“九連環”式的挑戰：改革中的每一個部分都與其他部分緊緊相連，而每一個分目標的達成既受其他目標改革效果的限制、又直接影響著其他部分的改革進程。因此，股份制改革是一項兼具政策面、技術面、操作面得系統變革工程，各項關系錯綜復雜。為圓滿完成股份制改革各項任務，必須按科學發展觀的要求，統籌兼顧各項工作關系。國有商業銀行進行股份制改革既要考慮改制方案的現實可行性，解決現實問題，又要考慮未來的可持續長遠發展，以人為本，統攬全局，把國有商業銀行股份制改革與金融體制改革、經濟體制改革結合起來，要考慮改制后銀行的長期可持續發展。只有以科學發展觀指導國有銀行股份制改革，用正確的立場、觀點和方法指導國有銀行的改革實踐，用科學的發展觀來看待和處理改革中遇到的問題，以科學發展觀為指導對改制方案進行全面系統科學的設計，方能統籌兼顧，既解決現實問題，又兼顧長遠發展，使國有銀行真正建立起產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學。激勵與約束相結合的現代企業制度，實現可持續快速發展。

三、國有商業銀行在我國經濟體系中地位的重要性要求股份制改革必須堅持科學發展觀。金融是現代經濟的核心，銀行業在我國金融體系中居于主導地位。國有獨資商業銀行是我國金融業的主體，在經濟和社會發展中具有舉足輕重的地位，維系著國民經濟命脈和經濟安全。截至2003年末，私家國有獨資商業銀行的資產總額達到15萬億元人民幣，占銀行業總資產的55%，吸收了65%的居民儲蓄，承擔著全社會80%的支付結算服務，貸款余額占全部金融機構貸款余額的56%，是我國經濟發展的主要資金供應者。在全部銀行業資產中，國有獨資商業銀行占近60%，在國有重點企業貸款中，國有獨資商業銀行約占80%作為中國銀行業的主題，四家國有商業銀行的改革和發展，國有獨資商業銀行的改革搞得好壞，對其他國有商業銀行改革乃至整個金融機構體制改革也將產生重要的影響，國有商業銀行的改革成功與否直接關系到我國經濟和金融發展的全局。特別是我國加入世界貿易組織后，銀行業面臨著全面開放金融市場和參與國際競爭的巨大壓力，無論是從維護國家金融安全，參與國際競爭，還是支持經濟社會發展，促進經濟結構調整，都要求加快推進國有商業銀行的股份制改革。同事由于國有商業銀行在金融安全和社會穩定。國有商業銀行的股份制改革意義重大，涉及面廣，幾乎涉及全體中國公民的切身利益，影響深遠，改制只能成功，不能失敗，唯有堅持科學的發展觀，全面、協調、可持續和統籌兼顧，才能確保改革的最終成功。

四、商業銀行股份制改革的迫切性要求必須堅持科學的發展觀為指導。我國加入世貿組織后，國有獨資商業銀行的國際競爭力亟待提高。目前，中國銀行業對外開放的大勢已不可逆轉。根據我國與世界貿易組織的有關協議，到2006年底我國將全面開放銀行業，外資金融機構將享受與中資金融機構同等的國民待遇，外資銀行將與中資銀行在公平、對等的基礎上展開競爭。如果不抓緊時間深化體制改革，消除國有商業銀行公司治理結構和經驗機制上的缺陷、改變經營管理落后的狀況，提高國有商業銀行的綜合競爭力，屆時就有可能在新一輪競爭中處于劣勢甚至被淘汰，從而給經濟法在和社會穩定帶來重大影響。因此，無論是從充分發揮國有商業銀行的重要作用，進一步提高國有獨資商業銀行國際競爭力的現實要求，還是從根本上防范金融風險來說，都必須加快推進國有商業銀行股份制改革。任務重、時間緊，唯有堅持科學的發展觀，全面、協調、可持續和統籌兼顧，才能確保股份制改造不偏離方向，取得圓滿的成功。

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一、當前導致我國商業銀行風險產生的主要因素

(一)新產品、新業務不斷推出，內控制度無法跟上業務發展的需要

當前，在激烈市場競爭的壓力下，各行不斷對綜合業務系統進行整合，不斷推出金融新業務、新產品，往往形成“業務先行、制度滯后”的局面，導致出現制度真空，給銀行帶來潛在的風險。

(二)在業務操作中產生的風險越來越多

在業務操作中，風險產生主要有以下的類型。第一、操作失誤。指員工在業務操作中，由于對新業務不熟悉、責任心不強以及偶然失誤等原因導致的操作風險。第二、內部欺詐。主要體現為員工價值取向發生變化，在其自身需要得不到有效滿足時，不顧職業道德進行欺詐。這類風險較前兩者性質惡劣、影響大、危害性強。第三、外部欺詐。是指員工在辦理業務的過程中被客戶用欺詐的手段利用，給銀行帶來潛在的風險。比如假支票以及日益增多的網上銀行詐騙。欺詐是我國商業銀行中最突出的業務操作風險。

(三)內部制約制度落實不嚴格

銀監會出臺了《商業銀行內部控制指引》、《商業銀行內部控制評價試行辦法》等法規，并對授信、房地產等業務制定了風險指引。這些制度規定比較原則，一些商業銀行尤其是基層行缺乏細化的內部控制操作規則，現有內控制度的執行也不嚴格。在利益驅動下，一些基層機構對落實內控制度態度不積極，有些內控制度最終流于形式。一些基層機構在經營業績考核的壓力下，以存款立行、效益優先，遇到具體問題時，不嚴格執行內控制度。有的基層機構為了完成效益指標，設法逃避上級審核。比如為了爭奪優質客戶，有些銀行爭先恐后為其提供授信服務，忽視對其財務狀況的深入分析，導致一些名不副實的明星企業的大起大落，給銀行造成巨大的損失。在房地產貸款中，不注意對個人客戶信用的審查，甚至誘導客戶作假證明，甚至有的房地產公司以客戶名義從銀行套現，將房地產市場的風險轉嫁給銀行。

(四)對基層負責人監督有漏洞，員工素質不能與快速發展的業務相適應

從所發生的金融職務犯罪特點看，大多涉及基層負責人，原因在于我國商業銀行目前只在總行層面上建立了公司治理框架，基層機構仍然是一人負責制。基層機構負責人享有在轄區內支配人、財、物的權力，行政控制權力過于集中和缺乏有效監督，形成上級鞭長莫及難以監督、同級礙于情面監督軟弱、下級員工由于自身利益不敢監督的局面。內部稽核職能未能充分發揮，稽核部門缺乏必要的獨立性和權威性，無法從總體上把握全行的業務動態和經營狀況，無法及時發現經營中存在的問題，也難以提出有針對性和建設性的意見。

隨著會計電算化和金融創新業務的不斷擴展，商業銀行業務日趨復雜化，國際業務、中間業務、電話銀行、客戶終端、網上銀行等服務方式，對銀行風險控制提出了新的挑戰，而很多基層員工對新業務的操作把握不準，缺乏識別和防范風險的能力，從而形成操作風險，尤其是外部欺詐型風險。

二、完善商業銀行內部控制的建議

商業銀行內部控制是銀行為實現經營目標，通過制定和實施一系列制度，對風險進行事前防范、事中控制、事后監督和糾正的機制。就我國商業銀行內部控制來說，需要采取如下幾方面的完善措施：

(一)制定合理的考核指標，量化控制操作風險

長期以來，衡量企業優劣普遍采用的是股本收益率和資產收益率指標，其缺陷是只考慮了企業的賬面盈利而忽略了風險因素。銀行作為經營風險的企業，在衡量貢獻時，應采用風險調整后的資本利潤率指標，其計算公式為：風險調整后的資本利潤率=(利潤一預期損失)／經濟資本。由此計算的資本利潤率指標，既考察了銀行的盈利能力，又充分考慮了該盈利能力背后承擔的風險，有利于激勵銀行充分了解所承擔的風險并自覺地識別、計量、監測和控制這些風險，從而在審慎經營的前提下拓展業務、創造利潤。

(二)健全和完善內部信息傳遞共享系統

目前計算機系統只是模擬會計的手工計算，沒有真正的數據庫概念，無法做到實時監控，假賬不能被及時發現。要完善商業銀行管理信息系統，保證在橫向上、縱向上信息交流渠道暢通無阻，確保相關人員掌握必要的信息。在系統開發過程中業務人員要提出風險點及相應的安全控制要求，技術人員則通過程序的設計將安全控制要求融人所開發的程序當中，為數據的錄入、加工、傳輸和存儲提供～個安全的計算機內部環境。制訂安全技術標準，實現對設備性能、網絡資源、系統資源的自動化管理，確保計算機系統的安全高效。在進行金融工具和金融業務創新時，要注意提高其防偽的科技含量，從而減少業務人員主觀違規的機會，壓縮內部欺詐產生的空間和外部欺詐發生的可能性。建立風險信息收集和處理系統，在信息采集、信息分享、業務處理、數據控制等方面實現全面優化，使之涵蓋風險監測、風險分析和不良資產處置等風險管理環節。

(三)建立合理的內部控制組織結構

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一、農村商業銀行的特殊性

農商行作為農村金融體系改革的重要成果,與全國性商業銀行有著明顯的不同。首先,農商行的地域依賴性和行業依賴性明顯高于全國性商業銀行,其主要由各地農村信用社改組合并而成,持有的資產與農業相關性很高,經營的系統性風險較大。《農村商業銀行管理暫行規定》明確規定了此類商業銀行的主要任務是“為當地農民、農業和農村經濟發展提供金融服務”。例如,截至2007年底北京農村商業銀行涉農貸款余額405億元,占該行貸款余額41.6%,占北京市銀行業涉農貸款的80%以上。此外,農商行經營范圍主要集中在單一城市,與所在城市經濟發展有密切的聯系。如全國第一家掛牌開業的股份制農村商業銀行――吳江市農村商業銀行,業務主要集中于吳江市內。農村商業銀行的地域依賴性使得其存款來源主要集中于單一城市,而貸款的發放對象主要也是本地企業,因而經營的利潤水平與所在城市的經濟發展密切相關。特別是處于較小城市以及經濟發展相對緩慢城市的農商行,面臨的系統性風險更大。相比較而言,全國性的商業銀行網點眾多且分散在不同城市,存貸款來源較為廣泛,其持有的資產所處行業和地域都較為分散。

其次,農商行的股本、資產規模都低于全國性商業銀行。根據《商業銀行法》第十三條規定“設立全國性商業銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣。設立城市商業銀行的注冊資本最低限額為一億元人民幣,設立農村商業銀行的注冊資本最低限額為五千萬元人民幣。”筆者比較了部分全國性商業銀行與農商行的資產與股權規模,見表1。平均來看全國性商業銀行的資產與股本規模分別是省級農商行的11.7倍與20.1倍,與市級農商行相比,分別是其資產與股本規模的92.7倍與231.7倍。由于商業銀行在承擔監管成本上具有規模報酬遞增的特點,較低的資產與股本規模,降低了農商行的競爭力。

注:(1)中國銀行,華夏銀行,民生銀行,招商銀行,南京銀行,北京銀行資產與股本數額摘自各銀行2009年3月31日的新準則下資產負債表。(2)重慶農村商業銀行,東吳農村商業銀行,張家港農村商業銀行,常熟農村商業銀行資產與股本數額摘自各銀行的官方網站。其中重慶市農村商業銀行為省級農村行業銀行,其他三家為市級農村商業銀行。

最后,農商行股本結構中私人部門持股比例較高,而全國性商業銀行國有股份份額較大。農商行的前身是農村信用合作社,合作社的資產大部分是由社員出資。在信用社改革過程中,私人企業以及個人都積極參與,使得農商行私人持股比例較高。如江陰農村商業銀行,其前十大股東均為法人股東。常熟市農村商業銀行股東主要為民營企業,股份公司,有限責任公司,自然人。農商行治理過程中的行政干預較少,私人股東作用較大。

由于存在上述差異,相似的監管規則對于農商行與全國性商業銀行將會產生不同的影響,下面以監管收益無差異曲線(如圖1)為例進行分析。[2]商業銀行在經營過程中面臨創新收益與穩定收益的不同選擇,外部監管水平的高低會影響商業銀行這兩種收益的大小。監管規則越嚴苛,對商業銀行的限制越多,商業銀行追求高風險的創新活動的激勵越低,創新收益與監管水向變化,這部分收益以坐標軸的X軸表示。相反,隨著監管程度的加強,銀行在經營過程中越保守,對風險的厭惡程度越高,將會增加商業銀行的穩定性收益,穩定收益與監管者對商業銀行的監管水平同向變化,這部分收益以Y軸表示。這種監管收益的替代關系如圖1中的曲線U所示。[3]由于全國商性商業銀行在業務范圍、股本與資本規模、人力資源以及治理結構等方面與農村商業相比具有很大優勢,在面對相似的監管規則時,其具有一定的規模效應。農商行在規模上的劣勢導致其監管收益的無差異曲線較全國性商業銀行低,即從曲線U向下移動至曲線。由于面臨相似的監管強度,農商行與全國性商業銀行具有相似的穩定性收益,如圖1中的A與點(其中A代表全國性商業銀行的收益水平,代表農商行的收益水平)。但是農商行承擔監管成本缺乏規模效應,所能承受的風險水平要低于全國性商業銀行,其創新性收益要明顯低于全國性商業銀行,在市場競爭的過程中面臨較大的劣勢。

二、農村商業銀行法律監管體系的缺陷

我國農商行主要由人民銀行、銀監會等公共機構進行監管,這些機構作為小儲戶的公共代表人替他們維護自身的合法利益。支持公共監管的理論依據為銀行業市場的脆弱性以及信息不對稱問題。銀行大量小額儲戶由于獲取信息成本較高與集體行動的搭便車問題,無法實行監管,而政府有激勵、同樣也有能力糾正上述問題。[4]《銀行業監督管理法》賦予銀行業監管機構“依照法律、行政法規制定并對銀行業金融機構及其業務活動監督管理的規章、規則”的權利,即在事前確定商業銀行行動規則。通過報表審計、現場檢查、與管理人員談話等手段,銀監會可以獲取商業銀行運行的相關信息,為其采取干預措施奠定了基礎。而商業銀行發生違反法律、法規或規章的情況后,銀監會享有暫停其業務、責令整改或兼并重組的權利,在事后對銀行的經營活動進行約束。

上述模式在監管農商行時,面臨以下幾個方面的缺陷:

第一、監管者事前監管信息不足,主要依賴公共監管的制度面臨較大的尋租風險。[5]商業銀行監管作為一種事前的行為,銀監會無法依據事后的信息做出決策,不能完全預防可能出現的問題。實踐中監管規則的制定往往是基于已曝露的問題,對違法行為的威懾更多是依賴于事后的懲罰機制。由于我國農商行的監管體系主要依附于全國性商業銀行監管體系,銀監會制定的規章,僅包涵了從監管全國性商業銀行的實踐中所獲得的經驗信息,忽略了農商行的特點。由于主要依賴事前規則對銀行業實踐進行約束,對事后規則執行關注較少,銀監會在事后處置違法違規問題上具有較大的隨意性,這種隨意性將刺激了農商行的尋租行為。

第二、僅依靠銀監會進行監管面臨監管者激勵不足的問題。銀行監管活動的收益主要在于促進社會福利的改進,執行監管活動的成本主要由監管者承擔,具有很大的外部性。并且農商行往往分布在非主要經濟核心城市,企業規模較小、數量眾多,與全國性商業銀行相比,監管活動要求付出更多的時間和精力成本,這又進一步降低了監管者進行監管的意愿與監管強度。另外,若監管者發現問題并主動干預事件,則反映出監管者自身能力不足,并會損害其晉升機會。Tirole,Dewatripont(1994)通過分析監管者是否進行干預行動,所反映出其是否勝任工作的后驗概率的差異,得出干預將表明監管者不勝任監管工作的結論。因此,為了自身的職業前途,監管者寧愿不干預以表現得較為勝任工作。[6]

第三、我國關于金融犯罪主要以刑事懲罰和貨幣罰金為主,缺少民事損害賠償,并且量刑靈活性較大,為尋租預留空間。作為商業銀行監管的主要法律,《銀行業監督管理法》規定的最高刑罰是兩百萬或五倍違法所得較高者。而《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》中對銀行職工向關系人或非關系人發放信用貸款或優惠貸款造成損失的,最高刑罰是五年以上有期徒刑,兩萬元以上,二十萬元以下罰款。《刑法》第一百六十九條關于實際控制人違背對公司的忠實義務,致使上市公司利益遭受重大損失的,最高刑罰為“三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金”。與歐美國家動輒百萬美元的罰金及上億美元的民事訴訟賠償相比,商業銀行的實際控制人所面臨的貨幣懲罰相對較低。由于我國實行的是隱性存款保險制度,銀行出現擠兌危機時,由政府出面對儲戶進行賠償。大量的呆壞賬實際由國家負擔,而實際責任人往往并未受到足夠的懲罰。[7]針對金融犯罪的相關法律法規裁判規則量刑靈活性較大,相同罪名最高與最低懲罰相差幾倍,甚至十幾倍。法官作為事后量刑的裁判者往往缺乏相關經濟、金融專業知識,對罰金數量的計算并不準確。

三、私人訴訟對農村商業銀行監管的改進作用

我國農商行的股權結構中,私人所占比例較高,無論是股東或債權人,其作為銀行利益相關者,都有適當的激勵監督農商行的經營。但是私人監督面臨信息不足與搭便車的困境。一方面,私人作為小股東或小額債權人在事前收集信息的成本很高,以其有限的信息對商業銀行進行事前監管成本太大。而面對或有的損失,私人進行監管的收益很小。另一方面,由少數人實行監管行為將會使商業銀行所有股東和債權人分享到監管的收益,因此大量的小股東和小債權人均期望其他利益相關者去承擔監管的成本,自己享受監管收益。上述兩個原因使得在事前小股東和小債權人參與監督的可能性較低。在事后,當農商行出現經營危機時,由于私人的損失已經發生,通過針對農商行或實際控制人的私人訴訟可能獲得的收益大幅增加,提高了其參與執行的激勵。為了克服搭便車的問題,可以在發生危機一定時間范圍內準許相關債權在市場上進行交易,由專業的中介機構收集小額的債權進行訴訟,將有力地降低私人訴訟的成本。私人訴訟在事后執行上有足夠的動力可以避免監管者激勵不足的問題,并且對于賠償金額與罰金的判定更加有依據。[8][9]

下面通過對銀行實際控制人的成本―收益變化進行分析,說明私人訴訟如何降低實際控制人使用銀行資產進行冒險活動的激勵。[10]假定農商行經營出現困難,但未被外部監管人員發現時,其面臨一個預期收益略微小于0的貸款項目,此項目成功的概率為,獲得的貸款收益現值為,項目成功將使公司擺脫困境。如果項目失敗,則公司不能全部收回貸款,面臨的損失為。實際控制人批準實行貸款將為其帶來幾部分預期收益,包括項目成功后人力資本的提升、可以獲得的獎金以及貸款人的賄賂,將這些收益貼現后記為M,其個人資產為W。公司的實際控制人面臨兩種決策思路,一種是以銀行利潤最大化為評價標準,第二種是以個人利益最大化為評價標準。

若針對農商行的監管主要是公共監管,監管者激勵不足,發現以及證實相關責任需要監管者投入時間以及金錢成本。當損失主要由國家承擔時,監管者并沒有追查到底的激勵。并且相關責任人可以通過賄賂等形式影響監管機關的行為,違法行為被發現或被懲罰的概率很低。同時,我國實際處罰的罰金數額也較低,與潛在違法所得相比幾乎可以忽略,因此筆者假定此情況下犯罪的機會成本為零。若實際控制人以銀行利潤最大化為目標進行決策,由于預期利潤小于零,不應當進行此項貸款。從實際控制人個人角度看,不進行此項貸款,其額外收益為0。進行此項貸款,由于項目成功將會獲得M的收益,而項目失敗不會遭受損失,從事這項業務的私人預期收益為正,大于不進行貸款時的收益。因此,理性的實際控制人應當讓銀行債權人承擔風險,自己享受收益,發放貸款。

存在針對農商行或其實際控制人的私人訴訟條件下,公司所面臨的成本、收益狀況沒有發生變化。而個人的成本、收益發生變化:不進行貸款時,個人額外收益為零;進行貸款時,項目成功實際控制人將獲得*M的收益,若項目失敗,由于實際控制人無法證實其進行項目的合理性,將面臨遭受損失的債權人的私人訴訟,完全損失個人資產W。此時,個人的預期收益函數為:=*M-(1-)*W。根據前述貸款的預期收益小于零的假設,可得:*-(1-)*+=0,其中大于0。理性的實際控制人收益最大化的決策轉化為求解下述方程組:

通過上述分析可以看出,當完全依靠公共監管時,實際控制人由于其違法成本較低,事后懲罰力度很弱,必然導致追求個人利益最大化的實際控制人通過損害股東和債權人的利益謀取私利。相反,通過引入私人訴訟機制作為公共監管的補充,理性的實際控制人并不必然選擇不符合銀行利益最大化的方案,通過制度設計,實際控制人與銀行的利益相一致了。

四、結論

由于農商行在業務范圍、股本與資產規模、股權結構上的特殊性,其在承擔監管成本上不具有規模效應。現行監管規則對全國性商業銀行與農商行未區別對待,相似的監管規則給他們造成的成本壓力較大。筆者建議引入私人監管彌補銀監會作為存款者公共代表人激勵不足的問題,建立事后私人訴訟機制,強化監管規則的執行力度,降低監管機構的執法成本與農商行守法成本,增加實際控制人侵犯儲戶及債權人利益的成本。

參考文獻

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