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一、公司合同管理中存在的問題
公司的合同總類繁多,其中主要有兩大類,一類是涉及營銷的收費合同和供用電合同,一類是工程有關的工程施工合同,設計合同以及監理合同等。不但合同的種類繁多,而且數量也多。這勢必給合同管理帶來很大的壓力。合同管理工作也難免存在問題。通過調查研究,公司合同管理上的問題主要有以下幾個方面:
現代企業的合同管理模式一般采用企業法律顧問部門統一歸口管理和各業務部門分口管理的模式。法律顧問部門作為企業合同的統一管理部門,對企業合同的簽訂和履行負有監督、檢查和指導的職責。而當前公司合同管理沒有統一管理的部門,各業務部門各自為政。
(二)合同管理的制度問題
合同管理制度的主要內容應包括:合同的歸口管理,合同資信調查、簽訂、審批、會簽、審查、登記、備案,合同示范文本管理,合同專用章管理,合同履行與糾分處理,合同定期統計與考核檢查,合同管理人員培訓,合同管理獎懲與掛鉤考核等。企業通過建立合同管理制度做到管理層次清楚、職責明確、程序規范,從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態。目前公司在合同管理制度上存在一些問題,還有很多不足之處。例如,合同沒有歸口管理,合同專用章使用比較混亂,合同管理沒有納入考核等等。
(三)合同簽訂不嚴謹,合同審查制度執行不嚴
合同談判、審核需要解決三個方面的矛盾:一是合同的合法性,包括:當事人有無簽訂、履行該合同的權利能力和行為能力以及合同經辦人是否有授權;合同內容是否符合國家法律、政策和有關規定;當事人的意思表達是否真實、一致,權利、義務是否平等;訂約程序是否符合法律規定。二是合同的嚴密性,包括:合同應具備的條款是否齊全;當事人雙方的權利、義務是否具體、明確;文字表述是否確切無誤;三是合同的可行性,包括:當事人雙方特別是對方是否具備履行合同的能力、條件;預計取得的經濟效益和可能承擔的風險;合同非正常履行時可能受到的經濟損失。這三個矛盾在合同生效前如未盡到注意義務,合同生效后很可能產生更大的矛盾。
(四)重視靜態管理、忽視動態管理,合同履行監管不足
在合同產生的前期階段,企業往往高度重視,一旦合同簽訂了,合同就束之高閣了,甚至忘記了合同履行過程是實現權利義務的過程,因此企業合同管理的問題大多數產生在中期和后期履行階段。合同履行監控不足經常體現在:一是應變更的合同沒有變更;二是對合同的履行情況沒有進行跟蹤,不能夠利用合同管理這個手段對項目的進度、質量等進行有效的控制。
二、加強公司合同管理的措施和建議
(一)建立合理有效的合同管理模式
建立合理有效的合同管理模式,落實合同管理的機構、人員,建立健全合同管理制度,使合同管理逐步規范化。在這個過程中應注意兩個方面:
1、對合同專用章的保管及使用制度。根據我國當前對企業公章和合同章的使用規定,企業的公章和合同章具有法定的法律效力即企業公章等于企業的簽字。在合同中,就算沒有企業法定代表人或者授權人的簽字只要蓋上了公章或者合同章。也可以認為該企業已經認可了該合同的有關條款,該合同對該企業就有了法律的約束力。當然。如果是企業內部職工私自使用公章為自己謀取利益則企業無須承擔責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于企業職工利用本單位公章為自己實施的民事行為擔保企業是否應承擔擔保責任問題的函》[1992年9月8日法函(1992)113號]對此有規定。值得注意的是,對如何界定職工的私自使用行為企業對此負有舉證的義務,這在實際中是有相當的困難的。建議合同章由專人保管,各類合同在需要蓋章的時候,需在合同章保管人員面前當面加蓋。
2、對企業職工合同簽訂授權的管理與控制。由于公司的業務部門多、涉及面廣,因此不可能將所有的合同簽訂都集中于某個人身上,這就會產生權力授予與權力控制的矛盾。建議明確各部門的合同簽訂權限,以及相應合同的負責人,并且不定期檢查合同臺賬,做好監督。
(二)切實把好合同簽訂審核關
在簽訂合同時,嚴格審查對方當事人的主體資格、資信情況和履約能力。對合同條款要認真推敲,確保合同應具備的條款齊全、準確;確保當事人明確雙方的權利、義務;確保文字表述確切無誤;充分發揮公司法律專職的作用,為合同管理增加一道“專業知識”的防火墻。公司的固定合同版本要與時俱進,根據實際情況進行相應調整。
(三)提高合同管理人員素質
提高合同管理人員素質是公司合同管理的首要任務:一要選好人員,二要組織好在職學習,三要建立崗位責任制,明確他們的責、權、利,同時企業必須加強合同意識,重視合同管理,要從思想上真正意識到合同的重要性。企業應當選擇本企業優秀人才擔任合同管理人員,對合同管理人員必須實行崗位責任制,明確他們的責、權、利。企業可以經常舉辦學習班、講座等,提高全員的合同管理意識。
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一、科研合同概述
科研合同是法人之間為實現一定經濟目的、明確相互權利、義務關系而訂立的合同。(一)縱向科研合同與橫向科研。在實踐中,可以根據法人性質將科研合同分為兩種類型:縱向科研合同和橫向科研合同??v向科研合同的主體一般是國家各級行政主管部門與任務承擔單位。常見的行政主管部門包括科技部、教育部、發改委、工信部等國家主管部門;地方科技廳(委、局)、教育廳(委、局)、發改委等地方主管部門;受國家委托歸口管理的中科院等其他主管部門。橫向科研合同的主體一般是企事業單位。雙方就甲方某一需求開展洽談,簽訂以四技合同為主的各類科研合同(技術開發合同、技術轉讓合同、技術咨詢合同、技術服務合同)。(二)基礎研究合同與應用研究合同。從科研任務的屬性上看,可以將科研合同分為基礎研究類合同與應用研究類合同?;A研究是高校的主要科研方式。我國的國家自然科學基金(NSFC)是其中的典型代表。國家自然科學基金通過簽訂的計劃書對科研任務、經費使用進行約定,任務要求一般以論文、專利等形式為主。除此之外,各地方政府的科技管理部門一般也有相應的基礎研究或應用基礎研究的支持計劃,同樣以簽訂任務書、計劃書、合同等形式的文件對科研活動進行管理。這類合同基本以縱向科研為主,體現了國家、各地方對科學研究活動的支持。應用研究的主體一般以高校、科研院所、企業等為主。從國家層面來看,以國家重點研發計劃為例,該計劃是由原來的973計劃、863計劃、國家科技支撐計劃、國際科技合作與交流專項、產業技術研究與開發基金和公益性行業科研專項等整合而成,針對事關國計民生的重大社會公益性研究以及事關產業核心競爭力、整體自主創新能力和國家安全的戰略性、基礎性、前瞻性重大科學問題、重大共性關鍵技術和產品,為國民經濟和社會發展主要領域提供持續性的支撐和引領。在地方政府層面,以江蘇省重點研發計劃為例,該計劃在整合原有江蘇省科技支撐計劃(工業、農業、社會發展)、臨床醫學專項等的基礎上,設立了省重點研發計劃,重點解決事關產業核心競爭力、整體自主創新能力的重大共性關鍵技術研發及重大社會公益性研究。這類政府資助的應用研究往往著眼于創新鏈、產業鏈,以解決重大問題為目的。除此之外,應用研究的經費來源還有一些企事業單位。這些單位會將自己的技術問題通過四技合同、研制合同等形式委托給高校、科研院所來解決。委托的范圍十分廣泛,包括軟件開發、配方研究、產品試制等。有別于企業的科研生產,高校往往不具備生產的經營范圍,但很多高校擁有特定方面產品研制的許可證,建立了相應的質量管理體系。這類研制合同一般以產品、樣機、樣件的檢驗和交付為驗收條件,部分還對工藝流程、外協、包裝、檢測等有非常明確和細致的要求。此類研制合同也是科研管理的重中之重。
二、高校科研合同管理的現狀及存在的問題
高校有寬松的學術氛圍。很多教師的科研方向往往是基于自己的興趣,體現了高校的學術自由??茖W研究是允許失敗的,而合同是法律文本,失敗往往意味著違約。如何識別出合同管理中的風險是科研管理的重要課題。對于科研合同管理的現狀,從以下三個方面探討。(一)合同審核。高??蒲泻贤瑢徍舜嬖诘膯栴}主要包括以下幾點。1.管理人員專業性不夠。目前,各高校的科研合同基本由科研管理部門管理。科研管理人員作為高校行政管理人員,上崗前缺乏合同法、專業技能等的正式培訓。雖然各高校均有法務,但是法務不可能對任何科研合同進行審核。因此盡管合同審核是科研任務的重要一環,高校中這一重要步驟往往浮于表面或干脆缺失。合同中明確了科研任務的標的、研制計劃、金額、履約期限、違約事項等條款,而通常管理人員的審核流于形式,這是合同審核的巨大漏洞,也是合同執行的潛在風險。所謂合同審核,關鍵就是進行風險識別。如果不能正確地、全面地識別出科研任務和管理的風險,科研管理就是不合格的、空泛的。尤其要注意的是橫向科研項目。2.風險識別能力和意識需要加強。第一,甲方以自有資金購買乙方的服務,如果乙方不能達到合同約定的技術指標,甲方必然有追責的權利和動機。第二,如果甲方在合同中將乙方的義務放大,科研合同管理人員沒有進行有效的風險識別,導致合同簽訂后無法完成,乙方必然要承擔責任。以某技術開發合同為例,甲方委托乙方開發某組件。雙方未能就合同金額達成一致。為保證項目進度,甲方提出簽訂科研項目先期啟動協議,協議簽訂后給乙方支付部分經費用于前期投入。而在合同中卻約定了最終的交付時間。如果雙方未能就研發經費達成一致或者達成一致的時間在產品交付日期之后,則該項目在研制期內不能得到充足的資金完成技術任務,存在較大風險。合同審核的任務是識別科研活動中的風險,對風險進行整改,為科研活動的順利完成保駕護航。(二)過程管理。高??蒲泄芾聿块T對科研合同很難做到全過程的追蹤管理,其中也有高校科研特點的原因。1.人員不足。高校屬于事業單位,各部門須遵守全校整體的人員配置??蒲泄芾聿块T往往面臨缺兵少將的窘境。同時,國家對研發的投入持續增長。在高校,無論科研項目還是科研經費均呈快速增長勢頭,而由于單位編制的限制,管理人員卻幾乎沒有增加。這在客觀上限制了高校科研管理水平的發展。2.權責不清??蒲泻贤倪^程管理基本上是合同簽訂———經費到賬———經費劃撥。而任務書或合同中對項目節點一般有明確的要求,而科研管理人員鮮有節點控制的行動。科研合同的主體是法人單位,最高管理者即校長是合同實施的責任人。當下許多高校實行的是“項目負責人負責制”,項目負責人對項目的實施負法律責任和經濟責任。而在實際中,作為法人單位,機關管理部門負有不可推卸的管理責任。認清責任是做好管理的第一步。學校是科研項目管理的責任主體,應認真履行法人職責。學校要依據項目合同(任務書)的預期目標和要求,督促科研人員按進度完成各項研究內容,了解項目執行進度和進展情況,及時發現和解決研究過程中的困難和問題,確保項目順利實施。(三)項目驗收。項目驗收和歸檔是科研合同執行的終點,是高??蒲泄芾磉^程的最后一道關卡。驗收是考察科研活動是否履行了約定的應盡義務??筛鶕椖拷涃M來源對橫向項目和縱向項目的驗收分別加以闡述。1.橫向項目驗收。橫向項目經費一般來源于甲方自有資金。在合同洽談時已經對合同經費進行過充分的議價,一般甲方對經費的使用不再加以約束,驗收的重點是技術指標完成情況。以研制類科研合同為例,合同中標的一般為樣品、樣機等的測試及交付。樣品、樣機達到甲方的技術要求并完成交付后,合同自動執行結束。在橫向合同的管理中,高校中普遍存在如下問題:一是科研管理部門很少參與橫向項目的結題驗收,因此項目結題缺乏依據;二是結題后的科研項目經費很少進行結賬處理,存在“結題不結賬”的問題;三是科研合同等相關文件材料甚少歸檔處理,導致很多經年許久的項目合同仍積壓在科研管理部門,不利于工作的持續開展。2.縱向項目驗收??v向項目由于經費來源為國家撥款,因此既要對技術內容進行考察,還須對經費使用進行審計或決算??v向項目的驗收一般采用會議驗收或非會議驗收的形式。會議驗收即由項目主管部門組織召開驗收會,邀請相關技術、財務、管理等方面專家對項目的技術完成情況、經費執行情況、過程管理情況等進行考察和評分并得出驗收結果。非會議驗收一般是將項目總結報告、經費決算報告等文本經單位管理部門確認后報送到項目主管部門,主管部門給出結題批復。對縱向科研合同來說,鮮有因任務執行不力而終止或中止的情況,大部分問題在經費的使用不盡符合項目管理規定或預算。以某類基礎科研項目為例,管理部門組織專家對科研項目進行審計,重點考察項目的完成情況、經費使用的期限和合理性,并出示審計報告。審計報告中的結論重點是對于不合理開支的處理意見,項目申報單位須按照意見進行調賬整改,并由財務部門出具財務整改報告。申報單位主管部門組織召開項目驗收會,從專家庫中篩選技術專家、測試專家、財務專家等對項目的完成情況進行現場驗收。經過打分、評級并由組長簽署驗收結論后將所有驗收相關文件報送申報單位主管部門,獲得主管部門驗收批復后項目執行完畢。獲得驗收批復后項目申報單位對所有文件進行歸檔。
三、高校科研合同管理對策分析
(一)加強管理人員的法律常識和專業技能培訓??蒲泄芾砣藛T的專業程度直接影響科研管理的水平。通過對科研管理人員的法律知識培訓,使管理活動的依據更明確、方式更合理。管理人員同時應該加強對專業技能的學習,特別是針對某些專業性較強的科研合同,要做到第一時間發現問題,配合項目負責人控制風險。(二)建立重大合同和有爭議合同的審核程序。重大合同包括而不限于較高經濟效益的合同、較大社會影響的合同。某些高校已經或正在建立數額較大的科研合同的審核程序。通過職能部門和法務部門的共同參與、嚴格把關,再報高校領導進行審批。有些關乎重大國計民生、國家國防建設的科研合同同樣是審核的重點,對于此類合同同樣要嚴格把關,建立合理的合同審核程序。(三)完善科研合同執行期的全過程管理。對合同節點盡量做到嚴格把控,尤其是管理部門有規定的科研合同或計劃。以某類科研項目為例,項目單位需每年報送項目執行情況報告及次年研制計劃。主管部門根據合同的執行情況安排下一年度撥款計劃??蒲泄芾聿块T需了解合同要求指標和完成情況,及時掌握項目進度及存在問題,如合同執行存在問題需要按要求向主管部門報告,請求延期或中止。(四)介入科研合同驗收和全套文件歸檔。縱向科研合同驗收一般有主管部門組織,科研管理部門要對照管理辦法和主管部門要求,督促項目負責人全面做好系列材料的準備。橫向科研合同結題驗收過程中,科研管理部門項目主管務必介入,監督樣品、樣機等的交付,并做好過程記錄。科研合同執行結束后,科研管理部門需要協助財務管理部門對科研經費進行結賬處理,并將項目中所有文件清查歸檔。
四、結語
目前,高??蒲泻贤芾碓诤贤瑢徍?、過程管理、驗收中存在一系列問題。高??蒲泄芾淼陌Y結,可通過加強管理人員培訓、嚴格合同審核程序、完善項目過程管理、規范項目結題驗收等方式,進一步規范科研合同的全過程管理,以提高科研管理能力和服務水平。
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(二)合同實施
目前,水利工程施工合同的實施主要存在著實施未按要求完成,實施進度、實施質量達不到規定等問題。這些問題的發生,部分除了與合同內容本身和合同管理者存在關系以外,更重要的一點是缺乏完善的檢查審核機制,使得水利工程項目在進行時,無法得知其完成進度,對于完成質量也缺乏檢查監督,這樣日復一日、積少成多,最終在接收工程時出現水利工程施工項目沒有完成或是完成質量過不了關的情況,與合同要求相差甚遠。這樣的情況不僅為雙方都帶來了直接的經濟損失,為社會、環境、地區經濟也帶來了影響。
二、水利工程施工合同管理的對策分析
(一)合同事前管理
選取理論、實踐經歷豐富的人員作為合同管理者,并對其進行事前培訓,使其清楚在合同執行過程中應該注意什么,在開始工作前就為合同管理者打好“預防針”,減少今后會出現的隱患。對于簽訂合同的雙方來說,應當培養合同管理意識,使雙方對合同的簽訂有一個正確的態度,切不可將簽訂合同當作應付上級的形式,以一種松懈的態度對待。正確的合同管理意識,是保證合同順利執行的基礎,因此一定要端正合同管理的態度。同時,鑒于現在水利工程施工合同條文混亂的情況頻發,合同雙方因為合同不規范的問題也糾紛不斷,因此應當大力推廣使用合同規范樣本,使合同條文規范化、嚴謹化,為后續的管理打好基礎,避免在合同管理前就埋下隱患;同時,個別施工單位利用自身在業務方面的優勢而惡意在合同內容上動手腳,用索賠或是其他不正當手段解決合同糾紛,給對方造成極大的經濟損失。為了避免此種情況的發生,在訂立合同時,就應嚴格按照《合同法》所規定的平等、志愿、公平、誠實守信的原則,切不可投機取巧、恃強凌弱。
(二)合同事中管理
合同的事中管理只需要注重合同的執行與監督即可,這是合同事中管理中最為重要的部分。對合同的執行進行監督是指在水利工程施工過程中對施工作業進行跟蹤檢查,對與合同內容不符的情況一一分析、解決,確保施工過程按照合同的要求順利完成。為了能使實際的施工情況與合同相符,應當建立完善的合同審查考核制度,明確規定考核事項、考核與被考核雙方的責任,使得對合同的執行、監督有據可查,建立起考察部門的威信。審查時,一定要尤其注意工程進度和工程質量這兩個方面的問題。在工程進度方面,應當嚴格按照簽訂合同以及相關部門的規定,要求施工方制定一個詳細的施工進度流程表,細化到每月甚至每周計劃完成的進度,做好對整個過程進度的把控。工程質量方面,主管部門在施工單位施工前,就應檢查施工材料、施工設備是否符合國家要求的標準,嚴格執行“三檢制”。在階段性的驗收時,應仔細檢查過程質量,一旦發現不符合標準之處,立馬責令施工單位整改,直到符合標準為止,才可進行下個階段的施工??傊?,管理部門和建設單位都應按照合同和國家相關要求,對過程進行執行。
(三)合同事后管理
鑒于水利工程施工合同的特殊性,使得經驗對于此類合同的管理尤為重要。除了具備理論以外,如何應對不同水利工程項目也十分重要。必須具備一定的經驗,才能在真正的操作中如魚得水。因此,在結束了水利工程施工合同后,應及時對此次施工合同實施過程中遇到的問題進行反思,思考“為什么會出現這樣的問題”“是什么環節沒有做好使得問題出現”,避免在下次的施工合同中出現類似情況。同時,每次出現的問題都是一次學習的經驗,應及時對于解決途徑進行回憶甚至記錄,看看解決方式是否存在不足,有沒有更好的解決途徑。經過不斷地反思、總結,有利于提升工作人員和單位對于施工合同的管理水平,使得在今后的工作中更加從容、高效。
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企業在生產過程中由于自身因素的主觀影響和外界因素的客觀影響,在合同管理方面存在著許多問題。綜合分析,有以下幾個方面:
1、合同管理制度不健全,權責不分明
一個企業如果沒有健全的合同管理制度,就會因為缺乏統一的合同依據,使每個部門的權責分工不明,制度規定的出處五花八門,甚至有沖突,合同經辦部門和經辦人員無法執行。更有甚者,有些對外經營業務可能事后補簽合同或者不簽訂合同,導致一些爭議性的合同很難求證原意。有些業務合同管理只局限于文本審查和合同檔案管理,不能將合同簽訂前的選商談判、簽訂中的審查授權、簽訂后的履行監控工作有效地銜接,這些都最終會給企業管理和生產經營買下一個重型炸彈。
2、合同法制觀念淡薄,風險意識差
有些公司對無法認識到合同管理的重要性,缺乏科學完善的合同管理職能部門。部分管理層缺乏對合同風險防范和規避意識,合同管理人員緊缺,缺乏足夠的業務經費,也就不可能將合同管理擺放在企業管理中的重要組成部分。
3、合同管理人員業務素質不高
部分合同管理人員文化水平偏低,甚至沒有受過高等教育;有的是直接上手,業務不精通,缺乏正規的法律教育和系統的法律知識,業務范圍內無法按嚴格要求開展合同管理工作只是盲目機械的從事合同事務性工作,無法對合同涉及的各項法律問題作出正確判斷,更談不上合同管理。
4、合同管理者與企業管理部門溝通不暢
合同管理機構在涉及到相關的合同業務方面無法做到與其它部門相互溝通,不能考慮從其他相關部門的角度去做合同管理,由此造成合同管理與企業管理的其他部門相互孤立,無法達成共識。在合同審批過程中,一些程序過于復雜,審批人員部門繁多,辦事效率低下,使合同簽訂無法如期完成。
5、合同內容不全面
由于合同內容表述模糊,使合同雙方容易曲解合同內容,致使合同無法履行甚至引起法律糾紛,因此,合同的有效性必須在法律范圍內準確規定甲乙雙方的權利和義務。合同條款不全面,存在缺陷與漏洞,常見漏掉的往往是違約責任。一旦發生違約,在合同中看不到違約如何處理的條款。而這種問題的避免只有靠準確恰當的合同文本才能解決,換句話說,合同內容要結構嚴謹,邏輯清晰,更要咬文嚼字。
二、企業合同管理存在問題的主要原因
企業合同管理中存在的問題雖然原因有很多,但是真正對企業的生產經營起到決定性作用的有以下幾個主要原因:
1、企業部門之間的履約責任不明確、分工不清晰、各項任務無法責任到人,造成工作失誤。企業合同管理是企業管理的—項核心內容,企業管理的每個環節都應圍繞著這個核心開展。成功的企業合同管理,是把合同的權利義務能分工分解到各部門,由各部門去履行于自己職能范圍的權利義務,只有這樣合同管理才能真正到位,履行責任才能真正落實。企業合同管理是一個系統工程,需要各子系統、分系統共同配合,因此,有效地信息溝通和處理在合同管理中十分重要。
2、企業管理人員知識深度不夠,尤其是在生產流程方面,無法將其與合同管理進行有效地結合。業務生產的知識與合同法的律修養之間存在著相互依賴的關系,每個企業管理者都必須高度重視。同時,隨著市場經濟的深入發展,業務拓展需要合同約束,那么建立規范有效地合同模式已經成為一種基礎性的工作。
3、合同管理人員要具備扎實的合同管理基本功,高度重視合同文本分析。管理合同文本分析存在的問題主要包括兩個方面:一是當事人不具備相應資格,合同內容不符合《合同法》和其他各種法律的要求。二是構成合同文件的種種文件不齊全,合同條款不完備,對各種問題的規定存在遺漏;合同用詞是否準確,有無模棱兩可;對工程中可能出現的不利情況是否有足夠的預見性。因此,一個有效的合同管理制度需要高素質的人才隊伍作支撐。
三、加強企業合同管理的幾點措施
1、增強合同管理意識
一流的企業管理水平必須與增強合同管理的理念相依為命。合同管理作為一種管理約束行為具有強制性、法律性,任何人都必須依法遵守和執行,要從法律的高度認識合同管理的低位,進—步增強合同管理的風險防范意識,提高風險規避能力。使合同管理制度和操作規程上升為企業重要的規章制度,進—步增強合同管理規范化、制度化。
2、建立合同管理預警機制
企業要嚴格履行合同規定范圍內的權利和義務,全面制定被查信息統計表,建立合同管理預警機制。合同違約是合同風險管理中的主要部分,法律法規部門審查合同時,選擇合適的違約條款和糾紛處理條款,及時采取協商、仲裁或訴訟等方式對違約方采取不同程度的處理方案,在規定的期限內有效而積極地維護企業的合法權益,減少企業的經濟損失。
3、建立健全合同管理制度
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0.引言
在進入新的發展時期,我國在建筑工程領域的發展也得到了很大程度上的進步,但是想要和國際工程項目的管理水平相接軌還需要進一步的努力,必須要在管理上達到規范化以及標準化,這對于提高我國在國際競爭中的能力有著關鍵的作用。在我國這一領域的發展過程中,國家實施了一些經濟政策鼓勵企業能夠積極的“走出去”,這對我國的國際工程承包企業是一次良好的機遇,但是在實際的發展中,國際工程承包企業自身還有著諸多的問題需要得到解決。
1.國際工程承包合同的基本概述
1.1國際工程承包合同的管理特點分析
在國際工程合同的涵義上主要就是指在不同的國家有關的法人之間,為了能夠實現在某一工程項目中的特定目的,進而簽訂的對相互權利和義務之間關系的協議。在對國際工程承包合同的管理上有著其自身的一些特點。它是工程項目管理的核心內容,國際工程承包合同所涉及的環節比較多,故此只有將這些環節的具體操作通過合同來進行訂立才能夠對雙方的利益得到有效的保障。在內容上比較全面,這也是對其管理的系統性起到了決定性作用。也正是合同文件在內容上全面,這也說明了其自身的復雜性,在整個管理上也比較瑣碎,同時它有著比較完善的范本[1]。合同的周期比較長,并且在管理的過程中連續性強,風險和利潤并存,在發達國家占據著壟斷的地位。
1.2國際工程承包合同管理的基本內容
在這一管理的過程中是全面性的,故此內容就比較的廣泛。在承包合同簽訂前要有多方面的準備工作需要完成,例如合同文件的草案準備、評價工作,投標以及合同文稿的確定等,同時對于風險的管理要將分擔精神融入到合同中[2]。在實施的重要階段時間比較長,由于在內容上涵蓋比較廣泛,也會得到雙方的重視。在協作精神上也比較重要,另外就是在合同實施之后的評價管理,這其中就包括了合同的簽訂情況評價以及執行情況的評價和對于關鍵合同條款的分析等。在這些評價方面都要通過書面的形式進行工程總結,這是在知識管理上的重要組成部分。
2.國際工程承包合同管理中的問題分析
首先就是在承包合同方面的管理意識還不夠強,在我國從事國際工程承包項目的管理人員基本都具有國內工程項目的管理經驗,在國內的習慣影響下對于合同的重視程度一直都不高,在合同的管理工作上沒有得到充分的重視。從國外的情況來看,合同就是管理工作的一個核心所在,它在管理的整個過程中都能夠得到體現,對于合同的管理它和項目工程的成敗有著直接的原因,倘若沒有在這些方面得到重視那么項目就難以得到順利的完成。
在工程的變更和索賠管理方面還有待進一步的完善,在國際工程項目實施的過程當中,外部環境的不確定以及規劃設計的變更以及人為干擾,使得工程項目造價會隨之而發生變化,這些都會超出合同中的規定,在索賠方面就顯得非常關鍵。但是從我國當前這一方面的情況來看,索賠的文件編制較慢,業主以及工程師在這個問題上較為反感,還有就是承包商在語言和風俗習慣上的差異在協調上往往達不到預期的效果,在索賠上就不能得到意見上的一致,資金往往也成了一個難題[3]。
另外就是對于工程承包合同條款沒有得到準確的理解,從目前的國際工程承包領域來看,FIDIC合同條件是比較廣泛使用的標準合同條件,但是即便如此業主還是能夠對其進行調整以及修改,將有利于自己的合同條款添加上去。在我國的承包商對于這方面的條款往往都是在理解上還不足,一些國際慣例的條款沒有得到重視,這就造成了風險因素的增加。在國際工程承包合同管理人才方面還較為缺乏,由于國際工程承包的過程較為復雜,內容涉及的也比較多,這就使得在專門的管理人才方面的要求也就很高,而我國的建筑行業的整體發展水平和一些發達國家相比較而言還有著一定的差距,同時在法律合同以及實踐經驗等方面也有著諸多的缺陷,這些對于我國合同管理的發展有著嚴重的影響,這也是造成從事這一管理工作人才缺乏的重要因素[4]。
最后就是在承包合同的管理體系方面還沒有完善,在合理以及嚴謹的合同管理制度體系方面還沒有得到建立,沒有能夠在總部或者是分公司等建立合同管理的小組等管理機構,覆蓋層面不全,或者是設立了相關的機構但是沒有對合同進行審核以及簽訂這些系統化的處理,管理上也沒有得到規范化??偠灾谶@些問題方面對于我國的國際工程承包合同管理有著很大的阻礙作用。
3.國際工程承包合同管理中的問題解決策略探究
在我國的國際工程承包合同管理過程中還有著諸多的問題需要解決,由于它是跨國的經濟活動,所以在其自身就有著比較復雜的內容,在一些問題上對于我國承包商的盈利能力嚴重削弱了,進而對于國際工程的承包市場的開拓產生了阻礙作用。所以解決這些問題已經迫在眉睫,筆者根據以上的問題分析,對此進行制定了一些相應的解決對策。對于國際工程承包合同管理工作首先要能夠對其合同得到重視,要能夠知道合同在國際工程承包項目管理當中的重要性,而尤其是在當前的發展中,合同的地位已經愈來愈重要,它在管理的過程中貫穿始終,如果是合同意識不強那么對于承包項目的管理目標就會不明確,管理過程中也不能做到系統,并且難以實現高效的管理。從這些方面來看,加強合同意識是一個首要條件,只有在意識上得到了加強才能夠在每個環節得到有效的管理。
對于國際工程承包合同條款要進行詳細的研究,對FIDIC合同條件的標準合同條件加以探究,在這方面要能夠得到有效的加強,合同的簽訂過程中以及履行的過程中要能夠有專門的合同管理人參與到其中來,對于這一合同文件要進行全面的分析以及正確的理解,在權力以及義務方面要能夠得到明確,在發現了不合理的條款時候要在簽訂之前及時的向業主提出,對于那么有利于自己的條款要努力的爭取[5]。另外在索賠管理方面要能夠做好,這是一項比較重要的內容,也是承包商對于自身權利得以保護的一個有力的手段,在這一環節承包商要能夠得到高度的重視,在相關的法律上能夠熟知,合同條款要明確,按照相關條款進行索賠,在索賠的意識上要能夠得到加強,在出現問題時要及時的和業主進行溝通,維護好自身的利益。
在專門的合同管理人才的培養方面要能夠達到相應標準,這就需要在一些法律以及語言、合同的管理上進行聘任,將相關的專家聘任到企業進行任職,對于合同當中的相關問題進行探究研討,要能夠對于企業的內部人才進行挖掘,對相關的管理人員進行定期的培訓,將建筑以及合同管理等方面的知識進行灌輸,從而有效的提高合同管理人員的專業水平[6]。也要對相關管理人員進行鼓勵,使其到實際的工程現場,和實際的工作得到協調合作,在實踐方面的經驗要能夠得到積累,將這一方面的人才力爭合格的培養出來以供企業的實際需要。
最后就是在合同的管理體系方面要能夠得到進一步完善,合同的有關管理制度要得到建立,在這些制度的基礎上進行管理,在各個方面的工作進行協調規范。在各個的環節上要能夠做到分工明確以及職責上的清楚,在合同的管理體系上以及運行的體系上要相互配合,對于合同的管理任務要進行分解落實,信息要能及時的傳達,決策要果斷。合同的管理評審體系要得到建立,從而使工程承包項目的管理得到順利的實施。
4.結語
總而言之,國際工程承包合同的風險管理是一項比較復雜的工作過程,對于當前我國在這一方面的發展有著很大的挑戰。我國的承包商在這一領域的發展時間有限,所以經驗還不是很足夠,諸多的地方存在著問題,這就需要在未來的發展過程中能夠在這一領域進一步的得到管理上的強化,找尋更加適合的策略。
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Keywords: engineering projects; Management; Contract; Technology management
中圖分類號:K826.16文獻標識碼:A 文章編號:
一、施工合同管理的基本作用
施工合同作為約束發包方和承包方權利和義務的依據,合同管理的作用主要體現在以下幾個方面:一是促使施工合同的雙方在相互平等、誠信的基礎上依法簽訂切實可行的合同;二是有利于合同雙方在合同執行過程中進行相互監督,確保合同順利實施,有效控制施工工期,并保證工程質量;三是合同中明確地規定了雙方具體的權利與義務,通過合同管理確保合同雙方嚴格執行,可有效提高工作效率;四是通過合同管理,增強合同雙方履行合同的自覺性,調動建設各方的積極性,使合同雙方自覺遵守法律規定,可公正地維護合同雙方的利益。
二、工程項目合同管理的必要性
(一)、加強合同管理是社會主義市場經濟的客觀要求,使用合同來引導和管理市場,順應了政府轉變職能,應用法律、法規和經濟手段調節和管理市場的大趨勢。而各市場主體也必須依據市場規律要求,健全各項內部管理制度,合同管理就是其中非常重要的一項,
(二)、合同管理是建設項目管理的核心,加強合同管理是進行有效項目管理的需要。任何工程項目的實施都是以簽訂系列承發包合同為前提的,忽視了合同管理就意味著無法對工程質量、工程進度、工程費用進行有效控制,更談不上對人力資源、工作溝通、工程風險等進行綜合管理,只有抓住合同管理這個核心,才能統籌調控整個工程項目的運行狀態,實現建設目標。
(三)、加強合同管理是規范各建設主體行為的需要,工程項目合同界定了建設主體各利益相關方的基本權利與義務,是建設主體各方履行義務、享有權利的法律基礎,同時也是正確處理各種爭執與糾紛的法律依據。加強合同管理,促使建設主體各方按照合同約定履行義務并處理所出現的爭執與糾紛,能夠起到規范建設主體行為的積極作用,對整頓市場起到了促進作用。
三、我國的施工合同管理的現狀
(一)、招標不夠規范
目前,我國公路工程市場已逐步規范,但仍存在招標不規范的問題,如有的招投標過于簡單,邀約及承諾不能構成合同簽訂的依據;有的承包人為提高中標率,搞不正當競爭,擾亂建設市場,造成施工力量強、管理水平高的承包人不能中標,項目不能順利實施,工程建設質量得不到保證,給施工合同管理帶來被動;有時由于經驗不足或缺乏對工程的細致分析,造成合同履行過程中出現一些合同涉及不到的問題;合同的預見性較差,雙方需要重新進行協商,給施工帶來不必要的麻煩;有的合同條款不夠嚴密、有歧義,在合同執行過程中容易產生不必要的爭執。
(二)、合同方不遵守合同約定
在施工過程中,如合同一方不遵守合同約定,常會出現隨意調整合同單價或提高公路驗收標準,實際施工速度與計劃的施工速度不相符合,在施工過程中人員資格和數量、設備的數量及型號、工期等與合同內容不相符,或是由于實際施工過程中與標書內容不一致,標書中的承諾不能完全兌現,對工程項目的順利實施造成負面影響等情況,致使施工無法順利實施。
(三)、施工企業合同意識淡薄
目前,很多公路施工企業的合同意識還很淡薄,在施工過程中并不嚴格按照合同辦事,且在出現問題后也不能依照合同處理,而是習慣于找領導協調,即便是正當的索賠也不能理直氣壯地提出。另外,很多施工企業中尚未設立合同管理部門,缺乏專業的合同管理人才,缺乏可行的、有效的動態合同管理制度和具體的操作流程,不能對工程進行及時地跟蹤和有效的動態合同管理。
四、技術管理中常見的問題及其處理辦法
(一)、 技術管理對項目效益的影響
隨著國內建筑安裝市場的逐漸放開和國外眾多總承包商的進入,國內建安市場競爭日趨激烈。施工企業很難以理想的價位承攬到足夠的工程,因此只能以市場價格中標,在市場價位下謀求生存與發展。這就要求施工企業從自身出發,降低施工項目成本,擴大利潤空間,以便取得良好的經濟效益。眾所周知,影響施工項目效益的因素很多,如合同管理、材料采購、進度控制、結算等,而施工技術管理對項目效益的影響經常不被重視,但它對項目的最終經濟效益有著舉足輕重的影響。主要受以下幾個方面的影響:圖紙會審對成本控制的作用;制定先進可行、經濟合理的施工方案;現場技術管理對施工項目效益的作用;積累資料為施工索賠提供依據。
(二)、技術管理中的問題及解決方法
1、項目技術管理措施落實不到 項目技術管理措施落實不到位主要表現在:一是未能認真執行施工技術方案、安全技術方案,導致相關部位工程質量下降或留下安全隱患。二是工程技術資料、項目內部技術管理資料未按規定進行記錄、收集和整理,導致工程技術資料不能與工程實體進度同步,有時甚至存在著嚴重錯誤,影響了工程項目的驗收和工程進度。解決辦法:應當在公司一級的管理制度中明確對項目技術管理的要求,明確各技術管理崗位人員的職責和權利,在項目部內部制定并執行相關的技術質量管理獎懲措施,從制度上明確項目技術管理人員在項目管理中的地位和作用。
2、提升項目技術管理工作 項目技術管理經驗的積累和提升許多企業和項目部不重視竣工后的項目技術管理工作,使得技術管理總結程序得不到有效地實施一個工程項目施工完畢,如果項目部所獲得的成功經驗或教訓沒有保留下來,重要的技術經濟數據、技術管理資料和合理化建議未存檔和整理,這些寶貴的資源隨著項目部的解散而流失,也就無法帶動企業整體技術管理水平的提高,這是一種管理資源的浪費。對這些資源的充分利用,可考慮采取以下措施:建立竣工后期技術管理總結制度和企業技術資料數據庫,由指定部門進行歸納、分析和整理,將果傳送到各相關部門,應用于各項管理工作的持續改進、新管理程序的建立、企業標準的建立等,或過企業內部各種類型的學習交流活動來提高各項目部和所有技術管理人員的水平。
(三)、工程項目施工中的合同管理與技術管理的聯系
合同管理是項目成本管理的基礎,項目的其他任何管理都必須以合同管理為基礎和依據,施工中的技術管理是項目管理的基礎、關鍵,是制定其質量管理、計劃管理的重要依據之一,因此從技術管理和合同管理的作用和地位決定了在項目施工管理中技術管理和合同管理是施工管理中的兩大重點和難點,在項目管理中技術管理和合同管理相輔相成,互為依賴,相互制約。在施工管理中由于技術管理和合同管理所處的地位和角度的不同,因此在施工中表現為不同的特點。
五、結語
建設工程施工合同體現了發包方和承包方雙方的管理目標和經濟利益關系,是雙方進行工程管理具有法律效力的主要文件依據。施工合同能否依法履行,直接關系到建設工程的質量、工期和投資效益的發揮。只有大力抓好建設工程施工合同的管理,才有助于把建筑市場培育發展成統一、開放、競爭、有序的大市場,有助于引導生產要素合理流動,實現資源優化配置,為生產生活提供優良建筑產品,為國家和社會創造巨大經濟利益。
參考文獻:
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對于合同管理,從狹義的角度講,它可以理解為對工程建設合同關系形成過程中的一系列外在表現形式方面的具體操作。而人們更有必要看到其更深層次的管理學范疇的含義,即在雙方形成的工程建設合作關系中,依據合同紐帶對工程建設進行管理。基于這種理解,合同管理可以存在三個層次上的目標: 其一,操作及形式上的規范; 其二,實現合同有機的、動態的目標控制管理; 其三,完成當事方科學地進行合同管理由被動到主動的轉變。
建設工程合同管理存在的問題
1.合同觀念淡薄
一方面人們對于工程建設合同管理的重要性缺乏足夠的認識,工程建設的決策層面、管理層面對于合同重要性的認識還存在著不足,對合同管理的規范性、合法性、科學性,對合同應有的全面、準確、科學、合法的特性認識不足,起碼是重視不夠。這些現象的存在說明了工程建設合同管理,當前仍是我國工程建設管理中較為薄弱的環節。建設市場承發包雙方的合同自律行為還比較差。
行為不規范
首先,在建設工程的發包過程中,建設合同關于招投標的約束條款不規范,直接導致工程招標投標操作不規范現象。無論是承包方還是發包方,都存在不同程度的違背合同的相關程序行為,發包方的弄虛作假使工程招標無法公開透明,而有些工程承包方迫于發包方的強勢,也采取了一些不正當手段競爭,甚至在整個工程招投標過程中惡意圍標、蓄意串標。其次,在對建設合同的履行過程中,發包方并不能做到嚴格監督承包方。由于工程發包方追求高利潤而壓低工程價格已經部分工程發包方在合同中添加一些霸王條款,致使工程承包方的壓力增大,一些承包商中標以后,以更低的價格將工程違規轉包給資質低或無資質的施工隊伍,從中謀取部分利潤,這種層層轉包直接影響工程質量和進度。
3. 合同管理制度滯后
一些建設項目不重視合同管理體系的建設,缺乏一套嚴謹的合同管理制度,對合同管理未能體現規范化、法制化和科學化的要求。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全,管理程序不明確,或有制度不執行,該履行的手續不履行,缺少必要的審查和評估步驟,缺乏對合同管理的有效監督和控制。
針對建設工程合同管理中存在的幾個主要問題,現提出以下對策:
(1)加強合同法律意識,減少合同糾紛產生
承包商由于缺乏法律和合同意識,在簽訂合同時,對其中合同條款往往未做詳細推敲和認真約定,即草率簽訂,特別是對違約責任、違約條件未做具體約定,這直接導致了工程合同糾紛的產生。因此,在簽訂合同過程中,承包商要對合同合法性、嚴密性進行認真審查,減少簽訂合同時產生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內,以保證合同的面履行。
(2)建設合同管理部門應嚴格把關
嚴肅監督工程招投標過程,避免不合理招標及惡意競標,從源頭上控制工程質量。工程成功招標后,嚴格審核建設工程的相關合同條款,避免霸王條款的出現,更好的保障工程發包方與承包方的切身利益,在施工過程中,根據合同條款認真監督雙方的權利和義務,既保證工程質量,有保證工期的時效性。
(3)進一步完善工程管理的相關法律法規
用規范手段管理建設市場,堅決杜絕安全隱患,在法律法規的正確引導下,保證建設合同的嚴肅性和有效性。同時制定和完善建設工程的合同范本,依據建設市場中不同的分包體系和管理模式,制定相應的建設工程合同范本,并賦予建設工程合同范本的權威性,以便統一建設市場,避免出現混亂狀況。
(4)積極建立切實可行的科學合同監管體系
建設好公眾監督建設工程的社會氛圍,政府部門應做好宣傳工作,加大信息公開力度同時強化公眾的監督力度,做好社會服務工作,使建設工程置身于公眾的視野中。除此之外,還應該成立第三方調解機構,針對建設工程的發包方與承包方之間的矛盾,依據建設合同有效調解,加強對建設工程的監管。
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[
關鍵詞 ]路橋工程;項目合同;合同管理
[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2015.35.184
1路橋工程項目合同管理概述
路橋工程項目合同屬于經濟合同,是承發包雙方為實現路橋工程建設目標,明確相互責任、義務和權利關系的協議。路橋工程項目合同管理是對項目合同中相關合同的訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為的管理,是企業項目工程管理的重要組成部分,企業經營活動中伴隨著合同的簽訂、履行、變更、解除等,合同管理關系著企業的正常運行。
2路橋工程項目合同管理需留意的問題
2.1與合同相關的法律法規不盡完善
商人往往更注重的是利益,路橋施工的盈利也是路橋承包商追求的目標之一。因此許多承包商會為了謀取更多的私利,想盡一切辦法,甚至是鉆法律條款的空子。
任何東西都是隨著時代的不斷進步,而不斷得以完善,法律也是一樣。這就為不少承包商留了空子,表面上看并沒有違反法律,本質上卻擾亂了市場運作規律。久而久之,會制約我國路橋建設的正常發展,甚至是經濟的發展。法律不可能窮盡所有的可能,所以還要有道德的輔助。
2.2合同文本存在的一些問題
2.2.1合同內容存在的問題
(1)合同內容不嚴謹。不嚴謹就是不準確,容易發生歧義和誤解,導致合同中規定的權利和義務不明確,難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同,應當體現合同雙方的真實權利與義務,而這種體現只有靠準確明晰的合同文字。所以說,合同講究的是咬文嚼字。
(2)只有從合同而沒主合同。主合同是指能夠獨立存在的合同,從合同則是指在主合同成立的前提下方可成立的合同,沒有主合同的從合同就是沒有依據的合同,是“無源之水”,是不存在的。
(3)合同條款不全面、不完整,有缺陷、有漏洞。常見的漏洞往往會引發不必要的合同糾紛,有些合同只講好話,不講丑話,只講正面的,不講反面的,不盡全面,一旦發生違約,在合同中是看不到關于違約處理條款的。
2.2.2合同簽訂后沒有進行合同交底
許多單位在簽訂合同時,公司總部一直都很重視,一旦合同簽訂后,就像是萬事大吉了,對合同分析和合同交底往往不夠重視,甚至忽視了這項工作,合同簽訂與合同執行嚴重脫節,簽訂后的合同僅僅是二者合作關系的證明,合同內容已無人問津,項目職責僅靠項目負責人進行傳達,項目執行人員只知其相關工作職責,而對合同總體情況的了解少之又少,甚至完全不了解合同的具體內容,給日后的合同糾紛埋下了隱患。
2.2.3合同執行過程中忽視變更管理
本應變更合同的沒有變更,在履行合同過程中合同的變更是很正常的事情,但是不少負責合同履行的管理人員缺乏這種及時變更合同的意識,結果導致了不必要的損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體變更兩種情形。合同變更的主要目的是通過對原合同的修改,保障合同更好地履行和更輕松地實現目標。
2.3缺乏人才以及相關合同管理的培訓
在發達國家,對工程項目合同的具體管理一般由資深的工程師等專業性人才完成,工程項目合同管理是一項專業性、技術要求很高的工作,他們不僅要有專業的法律知識,還要通曉工程項目的運作規律。現階段,我國不少路橋工程項目合同管理機構缺乏專業性人才,缺乏系統的法律知識和專業知識,他們只會解決一些簡單的合同糾紛,對于稍微復雜點的合同糾紛就無從下手。
3解決路橋工程項目合同管理中問題的對策
3.1制度為先,讓管理活起來,嚴下去
規范的管理是提升企業效益的關鍵,建設單位應以穩健經營、嚴格管控、抓緊轉型的發展思路,狠抓企業基礎管理工作,從建立健全各項規章制定入手,結合路橋專業施工特點,制定了施工管理、安全、質量及文明施工等一系列管理制度,樹立起制度至上的理念。不斷完善制度,并嚴格遵守制度,是企業經久不衰的法寶。
3.2規范路橋工程項目合同范本
合同范本是用來約束合同簽訂雙方權利和義務的,但是目前的路橋工程項目合同大部分施工合同條款是針對發包方制定的,重點強調承包方的義務,對發包方的制約性條款少之又少,特別是關于違約賠償和處罰條款,引起了許多不必要的糾紛。為了規范路橋建設市場的合同管理,國家相關部門出臺了合同示范文本,以約束建筑市場的合同,規范合同管理。明確合同簽訂雙方的責任、權利和風險,同時相關部門要加強執法力度。
3.3提高合同管理的人才培訓和文化素養
文化是一只無形的手,如何讓文化內化于心,外化于行,這是個大問題,一個成立多年的老企業,能夠在紛繁復雜的各個歷史階段不畏艱辛、跋涉前行,文化積淀的引領不可小覷。總部搬遷、整體改制、機制再造、平臺構建等重大舉措能夠在我國建筑行業平穩順利地完成,得益于其六十多年來的文化沉淀。從另一個方面講,也足以說明我國建筑行業十分重視企業文化的傳承與發展。
在文化傳承上,要設定企業文化的主心骨,團結企業內部人員是關鍵,讓員工享受奮斗的過程,這是一種無形的動力,動力就是爆發力,它就像是一雙無形的手推動著企業的發展。在企業文化創新上,要敢于承認落后,善于直視落后并扭轉落后局面,時代在變,相應的文化也要隨之改變,這樣才能讓路橋工程項目合同管理更上一層樓。
對合同管理人員的素養的提升是企業合同管理的核心工作,主要有以下幾個方面的做法:首先,對合同管理人員的選拔要嚴格,采用優勝劣汰原則,選擇足夠優秀的人才勝任此工作;其次,對所選人員進行專業培訓,選的人員就算再優秀,若是與該企業脫節,那也是白搭,所以,根據市場和企業的需求,對選拔的人員進行在職培訓,擴充專業知識,尤為重要;最后,對在職人員進行定期測試以及定期定向培訓,培訓要有針對性,針對員工弱點進行分撥培訓,讓合同管理人員跟著時代變化,適應時代的要求。
4結論
綜上所述,路橋工程項目合同管理是路橋施工管理中的核心管理工作,建設單位不僅要加強路橋工程項目合同方面的管理,保障合同雙方的權利和義務,規范路橋工程施工,而且應實現科學施工、依法施工的和諧氛圍,促進我國路橋建設健康發展。
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施工合同對于施工具有一定的預見性、約束性,而傳統的建筑施工中往往就存在著忽視合同的弊端,進而導致經常出現經濟糾紛。現實中很多承包商認為和業主搞好關系沒有必要履行正規的合同文本,只是簡簡單單的就擬定了合同,沒有切實的了解工程建設的具體情況,亦或沒有完全明確施工方和業主的應有的權利和應付的責任。此時一旦施工中某一環節出現了問題,就會直接影響到施工的質量、進程和責任歸屬等問題,最終給建筑施工帶來不必要的麻煩,同時也會給承包商帶來了無法挽回的合同風險。
2、管理人員擬定桌上桌下雙面合同的現象
通常來講,其中桌上合同是指由建設單位和施工人簽訂合同,然后到公正部門來公正,在合同管理部門進行備案,由此來證明施工合同的有效性和正規性,但是主要目的是為了應付上面有關部門的檢查;桌下合同即是指建設單位和施工人簽定的施工合同不夠正規,并不具備應有的法律效應,這將嚴重擾亂建筑行業的經濟秩序,造成不必要的糾紛。同時給建設單位和施工人正確的履行合同埋下很大的隱患,這也是目前建筑行業中經常出現的問題。另外不正規的施工合同,大都不合乎法律,進而對施工質量、施工進度及工程竣工結算造成嚴重的影響,并最終導致經濟糾紛、三角債等諸多不良現象的產生,此種現象的產生都與相關施工合同管理人員的素養有著密不可分的關系。
3、忽略合同的管理制度建設的弊端
在建筑行業里往往存在著對施工合同管理制度不夠重視的弊端。合同管理制度對于合同的擬定、合同的簽訂及合同的履行等都起著非同尋常的重要作用,而在傳統的合同管理中由于忽略了管理制度的建設,從而影響到工程的效益,甚至引發不必要的糾紛。
二、傳統建筑施工合同管理問題產生的原因
通過上述對傳統施工合同管理中存在的弊端的分析,我們有必要對傳統建筑施工合同管理問題產生的原因進行全面細致的分析。通常施工合同管理問題的產生是由多方面因素共同造成的,其具體內容如下:
1、傳統觀念導致合同風險意識不足
在現如今的建筑行業里,部分企業對施工合同管理所持有的傳統觀念,是導致施工合同管理中弊端產生的重要因素之一。目前,許多建筑行業管理人員對合同的管理仍帶有計劃經濟時期的色彩,即施工任務是由上級根據地域分工而下達的,在此基礎上施工企業在進行施工時只需按部就班的執行上級下達的任務即可,不必考慮經營效益、經濟風險等問題。由此,計劃經濟年代實質上是不存在施工合同一說的,所以對于傳統觀念也就沒有施工合同管理的概念。然而現如今的建筑行業已逐步走向市場經濟,即施工任務不再由上級下達,而是通過競爭來實現的,在此種情況下無疑會加大各個施工單位的競爭壓力,他們必須承擔起施工過程中所存在的各種風險,從而明確的體現出施工合同管理的必要性。
2、缺乏施工合同管理的專業人才
建筑施工合同通常包含多方面的內容,并且其所涉及的內容具有較強的專業性,所以建筑工程中施工合同管理人才的缺乏,將直接影響到施工合同管理的有效性,進而導致施工合同管理中出現了一些問題,并在無形中增加了風險。隨著我國《合同法》、《招投標法》等相關法律法規的出臺,對建筑業中的合同管理人員提出了更高的要求,因此專業技術水平不高或未經過正規培訓的合同管理人員,往往不能有效把好合同擬定或簽訂的質量關,并且在工程施工中也不能切實的做好合同管理(尤其對合同變更的管理),亦或是不具備熟練掌握并運用相關的法律、法規的能力,而導致在進行合同履行和工程索賠管理上有所欠缺。由此足以說明,缺乏施工合同管理的專業人才將導致施工單位經濟風險問題的產生。
3、缺乏完善的施工合同管理制度
目前傳統施工合同問題產生的原因涵蓋了施工合同管理制度不夠完善的因素,即不能有效的實現合同規范化、科學化及法制化的發展要求。合同管理的不完善性其中一部分因素也是由上述兩點原因所引起的,進而在一定程度上決定了傳統合同管理存在的滯后性,一直處于合同管理客觀要求之后。合同管理發展至今經歷了從無到有,從有到完善,從完善到形成制度的3個發展過程,合同與合同管理并非同一概念,而合同管理制度的形成將對合同與合同管理進行細致的總結,所以施工企業或單位在出現合同相關的問題時,應加大對合同管理制度的重視。
4、合同法律因素
導致問題產生的合同法律因素包括施工單位的合同法律認識不足和我國合同法律出臺滯后兩個方面。從我國合同法律法規的出臺來講,自改革開放以來,我國的建筑業不斷的在發展,而與之相關的合同法卻屢屢滯后,從而導致合同管理中問題的產生;另外由于合同法出臺的滯后性從某種程度上決定了施工單位對合同法律的認識不足。
三、加強建筑施工合同管理的相關設想
建筑建設工程中,施工合同的管理師整個工程項目的總綱,同時更是和諧調節施工單位和業主間利益關系的最佳方案。為有效的避免工程中施工合同出現問題,提出以下兩點設想:
1、有效提高施工合同管理人員的素質
據上文所述,有效提高施工合同管理人員的素質已成為加強合同管理的首要任務,提高施工合同管理人員的素質可以通過高起點選擇的合同管理人才,高起點人才即指同時具有職業素質和專業素質的人才,并且根據市場發展不同時期的不同需求,適時適當的組織合同管理人員的在職和培訓,以此來不斷提高合同管理人員的專業素養。另外在合同管理人員任職期間,定期的對其工作及學習內容進行監察,同時鼓勵其參加相關的法律考試等活動,對于專業技能水平較高、不斷進取的合同管理人員要進行嘉獎,以此來激發其工作的積極性,從而實現高質量的合同管理。
2、建立健全合同管理制度
建立并健全合同管理制度對于防止合同問題的產生有著重要的意義。在當今的社會環境下,競爭壓力較大,應積極的根據我國的《合同法》等相關法律法規建立并健全合同管理制度。完善的合同管理制度,即企業通過建立由上而下的施工合同管理制度,實現對合同的全面管理。例如,目前部分企業不但總公司有專門的合同管理部門,而且在每個分公司也擁有獨立且完善的合同管理部門,以此來實現施工合同管理制度能夠遍及企業的各個層次和角落。除此之外,企業要建立健全合同管理制度應根據自身的實際情況,將合同管理徹底的深入到施工合同管理中的每個環節,從而切實的做到每個合同環節的管理都能夠有章可循、有法可依,這將有效的降低合同風險的存在。最后,企業還可以通過不斷的參與“誠信合同”等相關活動,以此來加強自身的競爭力。
總而言之,施工合同的管理在整個工程建筑中占有著不可或缺的重要地位,所以企業要避免因合同而產生的問題,就應切實的將加強施工合同管理作為工程項目管理的首要任務。不同的施工企業應根據自身的實際情況,以《合同法》為依據,建立并健全施工合同的管理制度,并有效的提高合同管理人員的整體素質,從而確保企業在充滿競爭的市場經濟中立于不敗之地。
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一、水利工程施工合同管理的突出問題
(一)合同內容
當前發生在水利工程施工合同內容方面的問題主要有以下兩點:一是合同條文存在不規范、不嚴謹的現象。常常出現的情況是協議書、專業條款中用詞不當甚至錯誤,這使得最后的合同條款與招標文件中的條款相差甚遠,嚴重影響合同的履行。二是簽訂雙方對合同內容了解不夠深入,簽訂合同過于簡單。因為水利工程施工合同與其他合同相比有著其特殊性,即不同項目之間合同內容相差較大,因此合同雙方以及工作人員應當充分了解合同內容,避免在實際操作中產生對合同理解的偏差。而實際情況卻是雙方雖然在形式上是合同關系,但由于對合同內容的忽視,使得在施工過程中產生摩擦糾紛,造成不必要的經濟損失。
(二)合同管理
水利工程施工合同管理方面主要有以下三方面的問題。一是缺乏合同管理意識,即不重視合同,對合同的內容、簽訂持輕視態度。普遍認為簽訂合同只是一種應付國家要求的表面形式,在水利工程的具體施工中根本不按照合同來執行。二是缺乏專業合同管理人才。目前水利單位的工作人員一般可以分為施工者和管理者兩派,施工者對于施工現場、施工流程較為熟悉,而管理者雖然理論層次較高卻缺乏實踐經驗,因此在施工合同的管理上,缺乏理論、實踐都擅長的專業人才。同時缺乏專業人才對水利工程合同進行管理也是合同管理意識淡薄的原因之一。三是合同管理流于形式。有的單位雖然制定了合同管理的規章制度,但卻沒有按照要求實行,合同管理的規章制度就如一紙空文,流于形式。
(三)合同實施
目前,水利工程施工合同的實施主要存在著實施未按要求完成,實施進度、實施質量達不到規定等問題。這些問題的發生,部分除了與合同內容本身和合同管理者存在關系以外,更重要的一點是缺乏完善的檢查審核機制,使得水利工程項目在進行時,無法得知其完成進度,對于完成質量也缺乏檢查監督,這樣日復一日、積少成多,最終在接收工程時出現水利工程施工項目沒有完成或是完成質量過不了關的情況,與合同要求相差甚遠。這樣的情況不僅為雙方都帶來了直接的經濟損失,為社會、環境、地區經濟也帶來了影響。
二、水利工程施工合同管理的對策分析
(一)合同事前管理
選取理論、實踐經歷豐富的人員作為合同管理者,并對其進行事前培訓,使其清楚在合同執行過程中應該注意什么,在開始工作前就為合同管理者打好“預防針”,減少今后會出現的隱患。對于簽訂合同的雙方來說,應當培養合同管理意識,使雙方對合同的簽訂有一個正確的態度,切不可將簽訂合同當作應付上級的形式,以一種松懈的態度對待。正確的合同管理意識,是保證合同順利執行的基礎,因此一定要端正合同管理的態度。同時,鑒于現在水利工程施工合同條文混亂的情況頻發,合同雙方因為合同不規范的問題也糾紛不斷,因此應當大力推廣使用合同規范樣本,使合同條文規范化、嚴謹化,為后續的管理打好基礎,避免在合同管理前就埋下隱患;同時,個別施工單位利用自身在業務方面的優勢而惡意在合同內容上動手腳,用索賠或是其他不正當手段解決合同糾紛,給對方造成極大的經濟損失。為了避免此種情況的發生,在訂立合同時,就應嚴格按照《合同法》所規定的平等、志愿、公平、誠實守信的原則,切不可投機取巧、恃強凌弱。
(二)合同事中管理
合同的事中管理只需要注重合同的執行與監督即可,這是合同事中管理中最為重要的部分。對合同的執行進行監督是指在水利工程施工過程中對施工作業進行跟蹤檢查,對與合同內容不符的情況一一分析、解決,確保施工過程按照合同的要求順利完成。為了能使實際的施工情況與合同相符,應當建立完善的合同審查考核制度,明確規定考核事項、考核與被考核雙方的責任,使得對合同的執行、監督有據可查,建立起考察部門的威信。審查時,一定要尤其注意工程進度和工程質量這兩個方面的問題。在工程進度方面,應當嚴格按照簽訂合同以及相關部門的規定,要求施工方制定一個詳細的施工進度流程表,細化到每月甚至每周計劃完成的進度,做好對整個過程進度的把控。工程質量方面,主管部門在施工單位施工前,就應檢查施工材料、施工設備是否符合國家要求的標準,嚴格執行“三檢制”。在階段性的驗收時,應仔細檢查過程質量,一旦發現不符合標準之處,立馬責令施工單位整改,直到符合標準為止,才可進行下個階段的施工。總之,管理部門和建設單位都應按照合同和國家相關要求,對過程進行執行。
(三)合同事后管理
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隨著我國建筑行業的迅猛發展,建筑企業之間的競爭已經逐漸轉變成了價格競爭。工程造價在建筑企業的競爭中所起的作用越來越大。在這樣的背景下降低工程造價就成為了建筑企業的必然選擇,而要想降低工程造價,就必須要加強造價管理,尤其是對施工合同的管理。
施工合同的管理涉及到建筑項目的各個方面,在建筑工程造價管理中起著非常重要的作用,主要包括合同價款與支付的管理,工程簽證的管理,違約、索賠和爭議的管理和設計變更的管理。
我國合同管理現狀
合同管理是造價管理的核心,建筑工程有著周期長、施工難度大、周圍環境復雜的特點。正是因為各種因素的作用下,才導致我國合同管理面臨著諸多變數。在幾十年的發展中,工程計價依據和方法不斷改革,合同管理體系得到了不斷完善,但是總體來說現在的合同管理制度還存在諸多問題,其中三個最為典型的問題:合同造價管理機構不健全、合同擬定不規范、存在違背合同的現象。
(一)合同造價管理機構不健全。當前我國合同造價管理制度、合同授權管理與分級管理機制、合同監督機制均不完善;同時也缺乏專業的機構來進行有效控制管理,不能對合同進行有效的監督檢查;同時施工單位自身也無法對合同的執行情況進行監督,以上種種因素導致合同管理的效力降低。
(二)合同擬定不規范。建設項目的工程周期很長,面臨形勢復雜,因而擬定合同條款對于雙方來說非常重要。當前,建設單位多采用格式條款,在擬定合同的時并沒有嚴格執行國家的相關法律法規,更多地考慮自己的利益,而較少考慮另一方當事人的權利或者附加種種限制條件。在擬定過程中采用的格式條款不規范,擬定合同內容含糊不清、存在歧義,易引發爭議,增加造價管理的難度。
(三)存在違背合同的現象。當前在施工過程中經常會發現建筑相關的某一方違背合同的現象。這將對整個工程施工造成影響,同時也會對建筑工程的造價管理造成嚴重影響。產生違背合同的現象,主要由以下兩個原因造成:一是工程各方都從自身利益的角度出發,在施工合同的實施過程中過分追逐自己的利益而違背合同;二是施工合同本身不合理,導致工程各方權責不明確,最終造成了扯皮推諉現象。
加強施工合同中造價管理的措施
上文詳細分析了我國施工合同管理存在的問題,在充分了解存在的問題之后,接下來就來詳細分析如何加強施工合同中的造價管理。為了加強造價管理必須從以下幾點著手:加強設計變更管理、加強索賠管理、要規范工程各方之間的關系、加強工程簽證管理。
(一)加強設計變更管理。設計變更是建筑項目施工過程中經常會發生的,設計變更會對工程造價造成深遠的影響。實現有效的造價管理,就必須要加強設計變更管理。設計變更主要指的指設計單位依據建設單位要求調整,或對原設計內容進行修改、完善、優化。建設單位、設計單位、施工單位或監理單位中的任何一個單位均可提出變更要求,但設計變更需征得建設單位的同意,無論是哪一方提出的,都可能會對工程總造價進行調整。有時工程總造價的調整幅度很大,我們必須要嚴格按照有關規定來執行。
為加強設計變更管理必須要做到以下三點:一是,合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格變更合同價款;二是,合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款;三是,合同中沒有適用或類似于變更工程的價格,由承包人提出適當的變更價格,經工程師確認后執行。
加強索賠管理。建筑工程中由于發生了施工過程中有關方面不能控制的干擾事件,這些事件往往影響了合同的正常履行,造成工期延長、工程造價的增加,因此我們必須加強對索賠管理。在發生工程變更與索賠的時候必須要做到以下兩點:一是,首先要判斷變更的性質,在建筑項目施工過程中由于施工條件的變化以及前期設計缺陷,導致在施工過程中工程變更往往不可避免,當工程變更發生后首先就是要正確判斷變更的性質,而后再根據工程變更性質來決定是否進行變更;二是,要完善變更程序,工程變更程序本身對于工程造價造成一定影響,完善的索賠管理程序能夠保證索賠時能夠有法可依。
規范工程雙方之間的關系。建筑工程施工合同造價管理不規范的根本原因是建筑工程雙方關系的不規范,要加強造價管理就必須要規范相關各方的關系。在施工過程中首先是要明確建設單位、施工單位之間的權責關系,要本著責權分明的原則來進行施工;其次是要明確雙方的利益關系,必須要堅持公開,公正的原則,對雙方的應有利益進行公正的規定,在明確利益關系的時候,要專門制定賠償機制,要明確規定當一方沒有履行自己的義務從而給其他相關各方造成損失的時候必須要進行賠償。
加強工程簽證管理。加強工程簽證管理主要指的是在工程管理過程中應注意兩點:一是要確保工程簽證的內容準確無誤。工程量簽證的過程中要詳細列出各項內容,并計算工程量,對于那些有計算公式的地方必須要標明公式。在工程簽證管理過程中計算結果必須要符合《建設工程工程量清單計價規范》所規定的計價規則,要保證計算單位一致。二是要保證內容合理。工程簽證的內容必須要符合實際,不得與國家相關規定相違背,對于那些違背相關規定的工程簽證一律視為無效。
綜上所述,工程造價控制涉及到工程建設的諸多方面,它與工程建設中的每個環節緊密相連,需加強對設計變更、索賠、工程各方之間的關系、工程簽證四方面的管理,做到有的放矢,以實現對工程造價的有效控制。
參考文獻:
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隨著中國加入 WTO,建筑業和建設管理體制改革的不斷深化,施工合同管理工作已成為水利工程項目管理的主要內容,施工合同管理的成功已成為施工企業是取得較好的社會和經濟效益前提和保證,嚴格履行合同有關的管理為基礎的審查,努力規范水利工程項目建設市場,是水利工程建設項目順利履行進一步維護承包商的合法權益。
一、水利工程施工合同管理存在的問題
1、 水利工程施工合同的招標管理環節有待完善
水利工程施工合同不斷開展和深化,與之相適應的建設市場已日趨規范,然而,由于水利施工合同中存在著雙方利益的劃分問題,使得施工合同中出現較為嚴格和苛刻的條件,迫使承包人壓級壓價,給承包人增填了額外負擔,更有甚者出現直接壓低中標價格的現象。不規范的合同招標管理導致承包人承受了很大的經濟壓力和損失?;诩ち业氖袌龈偁幒妥陨砩鎵毫?,有些承包商為了能夠承包到工程項目,對于不公正的合同條款也只能接受;甚至有些承包商為了提高工程的中標率,進行聯合投標,惡意抬高中標價,引發了眾多不正當競爭行為,嚴重干擾了市場秩序,使一些實力強、管理水平高的承包商卻不能中標,最終影響到整體的工程質量,使施工合同的管理工作陷入被動的局勢。
2、 水利工程合同缺乏有效的約束機制
水利工程的合同條款的約束力度不強,在水利工程的招投標階段,有的招投標制作的非常簡單,缺乏對于重要環節的約束和規范條款,使合同在簽約和履行過程中存在著諸多弊端。雙方沒有規范的合同范本,或者由于經驗的缺失導致對于工程的分析和研究不到位,對于合同的預見性差,對于合同執行過程中出現的問題需要進行二次協商,給工程建設帶來麻煩。此外,有些工程項目在實施的過程中存在著不合法的轉包與分包行為,這種非法的轉包或者分包行為給合同的履行帶來了重重困難,使得工程質量不能得到保證,對于一些糾紛等問題,需要進行協商調解,這在一定程度上影響了工期。
3、 水利工程施工合同中缺乏健全的信用制度,延誤工程的實施
在水利工程施工環節中,當一方對于應該提供的信息沒有及時提供或者無法提供時,會給合同造成影響,致使水利工程無法正常實施。施工前期工作缺乏必要的法律依據,使得工程難以順利開展,施工進度緩慢,造成工期的延誤和拖延。水利工程施工合同管理中缺乏完善的信用管理制度,有些承包商在工程施工中的人員數量和資質、設備配套建設、施工工期等與合同存在不一致的情況,實際情況與標書的差異導致標書中約定的承諾無法兌現,因而使得工程不能按照約定的工期進行。對于緊急的水利工程等,工程的延期會給防汛和搶險工作帶來惡劣影響,造成嚴重的財產和安全損失。
二、加強水利工程施工合同管理的措施
1、 增強法律意識,依法進行合同管理
隨著我國法制治國策略的不斷實行,我國相關法律制度不斷健全,尤其是對于合同法的頒布施行,對于合同管理更加規范化。對合同管理人員提出更高的要求,各行各業合同相關行為需要依據法律進行規范,同時,合同管理條例的制定必須在法律約定范圍內制定。對于合同簽訂人員必須仔細閱讀合同法律法規相關內容,增強法律意識,對合同中的相關規定進行仔細解讀,對工程質量要求、標準,工程款支付方式、時間地點等內容進行釋疑,增強合同的可操作性,依法進行合同管理。
2、提高合同風險防范意識
合同的履行是合同的核心,也是訂立合同的目的。特別是水利水電工程因具有投資大、工期長、對自然環境的依賴度大、地質情況復雜等特點,在合同履約過程中,往往會由于自然環境、地質情況的改變而引發設計變更,以及由于業主的原因而引起項目或者工程量的增加和減少,此外,國家逐漸加大了對相關建設項目的審計力度等,都將會給水利水電施工企業帶來一定的風險,主要包括工期風險、安全風險、成本風險、審計風險等。為此,要求施工企業在施工過程中,充分利用各級管理人員的職能管理作用,多層次、多角度、多方向地集思廣義,以科學的態度和方法去開展風險管理活動,采取各種積極有效的風險防范措施,有針對性地去解決履約過程中出現的相關重大問題,化解、緩解、轉移、規避以上風險。
3、建立合同管理的微機信息管理系統
合同管理在工程建設項目管理中具有十分重要的作用。隨著工程建設項目規模擴大, 合同標的日趨龐大, 涉及合同內容、條款日益復雜, 傳統的合同管理手段和方法, 已經無法適應現代化大、中型工程項目動態管理的要求。借助于微機信息管理系統來管理合同, 是必然趨勢, 且頗有成效。
4、 加強合同執行跟蹤檢查
在合同執行過程中,主管部門及建設單位應定期檢查合同執行情況,并建立完善的合同檢查考核制度。對合同執行過程中出現的偏差,應認真進行分析、糾正;對隨意違反合同條款的行為要認真查處,使合同管理步入規范化,防止因合同違規而造成不良后果。
5、 加強合同管理,維護合同的嚴肅性
各工程加強合同管理,維護合同的嚴肅性進行質量監督,并負責處理合同范圍內的質量監督、報量審核、進度控制、工程協調等方面的工作。對工程建設過程中的重大問題,應采取行政手段或通過協商作出決定,以保證總進度的順利實施。在合同管理的制度和手段上,應采取定期或不定期召開施工單位協調會,解決有關工期、質量和合同執行情況等事宜,同時在必要時發出合同執行通報、備忘錄等,督促承包商認真履行合同。通過經濟手段或借助行政手段以維護合同的嚴肅性,在維護合同嚴肅性的同時,還要實事求是地處理合同變更。
6、結合現代管理理念,加強水利工程合同管理
水利工程項目經理拿到水利工程合同后,首先,應當對合同及其附屬文件(如工程圖紙、工程施工標準、招標文件等)進行仔細查閱,并能根據合同中的各項要求確定施工范圍,做好全體人員項目交底工作,明確全體人員在工作中的責任。其次,要對水利工程合同進行工作細解,確定合同的各項具體管理工作,比如對于工程量的計算,對于合同中信息反饋,合同相關文件的分析與研究等工作。最后就是建立合同管理體系,建設合同管理機構,明確相關人員的管理責任,加強相關人員的溝通,確保合同管理的順利進行。
7、恰當處理合同雙方關系,確保合同管理有效進行
水利工程合同雙方處于一個平等地位,在合同管理過程中,雙方關系的好壞直接決定項目效益的高低,正確恰當處理合同雙方關系,不僅能夠促進工程合同管理的有效進行,更有助于企業本地業務的拓展。保持良好的合作關系,搞好公關工作,有利于誠信的增加,維護雙方在合同中規定的合法權益,保證合同管理工作有效進行。
綜上所述,水利建設工程合同管理是一個非常重要的管理工作, 要想把水利建設工程做好, 必須把相關的水利工程合同管理好, 只有把這些合同管理好, 才能達到建設好, 更好地發揮工程的效益。
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1、合同主體不當。合同當事人主體合格,是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體,首要條件應當是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的合同當事人。這里要防止兩種傾向:一是雖然具有上述兩種能力,但不是合同當事人,即當事人錯位,也是合同主體不當;二是雖然是合同當事人,但卻不具有上述兩種能力,同樣是合同主體不當。
2、合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確,容易發生岐義和誤解,導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同,應當體現雙方的真實意思。而這種體現只有靠準確明晰的合同文字??梢哉f,合同講究咬文嚼字。
3、合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整,有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責任。有些合同只講好話,不講丑話;只講正面的,不講反面的,不懂得簽合同應當"先小人后君子"的訣竅,一旦發生違約,在合同中看不到違約如何處理的條款。
4、只有從合同而沒主合同。主合同是指能夠獨立存在的合同,如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同,如建筑工程分承包合同及保證合同、抵押合同等。沒有主合同的從合同是沒有根據的合同,是"無源之水",而"無源之水"是不存的。
5、違反法律法規簽訂無效合同?!逗贤ā返?2條規定,違反法律、行政法規的強制性規定簽訂的合同屬于無效合同,而無效合同是不受法律保護的。目前不少建筑企業所簽訂的合同,有些是以合法形式掩蓋非法目的的,實質也是無效合同。
(二)合同履約階段的問題:
1、應變更合同的沒有變更。在履約過程中合同變更是正常的事情,問題在于不少負責履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識,結果導致了損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改,保障合同更好履行和一定目的的實現。作為承包方的建筑施工企業,更重要是為了維護自己的合法權益。關鍵在于變更要及時。
2、應當發出的書函(會議紀要)沒有發。在履約過程中及時地發出必要的書函,是合同動態管理的需要,是履約的一種手段,也是建筑企業自我保護的一種招數,可惜這一點往往遭到忽視,結果受到懲罰。
3、應簽證確認的沒有辦理簽證確認。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些建筑公司的現場管理人員對此并不重視,當發生糾紛時,也因無法舉證而敗訴。
4、應當追究的卻過了訴訟時效。建筑行業被拖工程款的情況相當嚴重,有些拖欠沒有訴諸法律,但當時才發現已超過了兩年的訴訟時效,無法挽回損失。超過了訴訟時效等于放棄債權主張,等于權利人放棄了勝訴權。
5、應當行使的權力沒有行使。《合同法》賦于了合同當事人的抗辯權,但大多數建筑公司不會行使。發包方不按合同約定支付不程進度款,建筑公司可以行使抗辯權停工,但卻沒有行使,怕單方面停工要承擔違約責任,結果客觀上造成了墊資施工,發包方的欠款數額愈來愈大,問題更難解決。
6、應當重視證據(資料)的法律效力的卻沒有得到足夠的重視。并不是所有書面證據都具有法律效力的。有效的證據,應當是原件的、與事實有關的、有蓋章和(或)簽名的、有明確內容的、未超過期限的。不具備法律效力的書面證據只是廢紙一張。
二、建筑企業合同風險管理分析
合同風險是合同中的不確定因素,它是工程風險,業主資信風險、外界環境風險的集中反映和體現。合同風險是客觀存在的,是由工程的復雜性決定的,是合同雙方必須共同承擔的。我們從事任何一項商業活動,或大或小地承擔著風險,風險與收益是對等的。根據合同主體行為,可將其分為主觀性合同風險和客觀性合同風險。
合同的客觀風險是法律法規,合同條件以及國際慣例規定的其風險責任是合同雙方回避的,通過人的主觀努力往往無法控制。例如,合同規定承包商應承擔的風險有,工程變更在1.5%的合同金額內,承包商得不到任何補償,這叫做工程變更風險;又如合同價格規定不予調整差價,則承包商必須承擔全部風險,如果在一定范圍內調整差價,則承擔部分風險,這叫做市場價格風險;還有在索賠事件發生后的28天內,承包商必須提出索賠意向通知,否則索賠失效,這叫時效風險。
合同的主觀性風險是人為因素引起的,同時能通過人為因素避免或控制的合同風險。在相當多的國內施工合同中,業主利用有利的競爭地位和起草合同條款的便利條件,在合同協議中通過苛刻的條件把風險隱含在合同條款中,讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程,在合同協議中,對自身權利不敢據理力爭,任其擺布。對合同談判只重視價格和工期,對其他條款不予注意。這樣即使不平等的合同也愿意簽,甚至有欺騙的合同也敢簽,在
合同簽訂上表現出極大的盲目性和隨意性。
三、解決建筑企業合同風險管理中存在問題的主要對策:
(一)提高合同管理人員素質。
提高合同管理人員素質是企業合同管理的首要任務,又是當前的迫切需要,可從下述四方面著手:
1、選好人員。企業領導可依照合同管理人員應具有的素質條件,選擇本企業優秀人才擔任合同管理人員,也可以通過公開考評和競爭招聘方式選拔人員。在使用過程中堅持優勝劣汰的原則,把優秀人才放在這個崗位上。
2、組織好在職學習??筛鶕髽I與市場的實際,組織合同管理人員在職學習。
3、選送有關院校深造。
4、建立崗位責任制。對合同管理人員必須實行崗位責任制,明確他們的責、權、利,建立競爭機制,對有貢獻的企業領域和合同管理人員給予獎勵。
通過以上途徑,全面提升企業合同管理人員的素質,包括他們的思想水平、法制水平、語文水平和業務能力。
(二)建立和健全企業的合同管理體系。
主要是建立和健全企業合同管理的組織網絡和制度網絡。
組織網絡,是指企業要由上而下地建立和健全合同的管理機構(包括專職機構和兼職機構),使企業合同管理覆蓋企業的每個層次,延伸到各個角落。
制度網絡,一是指企業要就合同管理全過程的每個環節,建立和健全具體的可操作的制度,使合同管理有章可循。這些環節包括:合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達、交底、學習、責任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等。二是指企業各層次都應有自己的合同管理制度。總部要建立和健全總的合同管理制度,分公司則根據自身的需要補充自己的合同管理制度,項目經理部也可以作一些必要的補充。
合同管理的組織網絡和制度網絡,構成企業合同管理體系。體系的動作,必須通過定期的檢查來保證。要檢查合同管理組織和制度是否適應合同管理的需要和市場需要。對不適應部分進行必要的調整。一句話,對合同管理體系也應進行動態控制,及時調整,不斷完善。