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勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)分

案例]在身份上存在隸屬關(guān)系的用工關(guān)系雙方屬于勞動關(guān)系

案情簡介

申請人：郝某等十名廚師

被申請人：家和酒樓

郝某是一名廚師，手底下還有若干廚師跟他一起干。2010年年初，家和酒樓聘請郝某一行十人為一個(gè)團(tuán)隊(duì)為顧客炒菜，家和酒樓與郝某簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議的名稱叫做"勞務(wù)協(xié)議"，酒樓作為甲方，郝某作為乙方。協(xié)議規(guī)定郝某帶著其他九個(gè)人在酒樓負(fù)責(zé)炒菜一年，酒樓每月支付3萬元給郝某，由郝某將這筆錢對包括他本人在內(nèi)的十個(gè)人進(jìn)行分配。協(xié)議還約定，郝某等人上崗前必須協(xié)助酒樓一起辦理餐飲從業(yè)人員衛(wèi)生許可證，每天的工作不得少于8小時(shí)，他們要遵守酒樓的相關(guān)規(guī)章制度，酒樓負(fù)責(zé)他們的食宿等。剛開始，酒樓能夠按照協(xié)議的約定每月按時(shí)給郝某3萬塊錢，但從2010年下半年起，酒店便以經(jīng)營不善、資金周轉(zhuǎn)困難等理由遲延支付給郝某約定的費(fèi)用。到2010年年底，酒樓累計(jì)拖欠郝某及其團(tuán)隊(duì)成員共計(jì)10萬余元報(bào)酬。因拖欠錢款的問題，雙方發(fā)生爭執(zhí)，故郝某等人到勞動仲裁委申請勞動仲裁，被申請人酒店以雙方之間簽訂的是勞務(wù)協(xié)議，不屬于勞動仲裁委的受案范圍而提出異議。

審理結(jié)果

仲裁委經(jīng)過審理認(rèn)為，酒店與郝某簽訂的協(xié)議里，規(guī)定了郝某等人的工作崗位、工作時(shí)間，并明確了郝某等人要按照單位的規(guī)章制度執(zhí)行，因此郝某等人與酒店存在勞動關(guān)系，雙方的爭議屬于勞動爭議，應(yīng)當(dāng)先通過勞動部門裁決。郝某等人與酒店之間就拖欠工資所引發(fā)的爭議屬于勞動爭議，應(yīng)當(dāng)通過勞動爭議仲裁解決，經(jīng)審理支持了申請人郝某等十人的請求。

深度指導(dǎo)]

一、勞務(wù)關(guān)系的概念和基本特征

勞務(wù)關(guān)系是勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動服務(wù)，用工者依約向勞動者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的平等主體，通過勞務(wù)合同建立的一種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。該合同可以是書面形式，也可以是口頭形式或其他形式。其適用的法律主要是《合同法》。

基本特征：

及時(shí)，雙方當(dāng)事人的地位平等，在人身上不具有隸屬關(guān)系。

第二，工作風(fēng)險(xiǎn)一般由提供勞務(wù)者自行承擔(dān)。但由雇工方提供工作環(huán)境、工作條件的和法律另有規(guī)定的除外。

第三，基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護(hù)。

第四，主體具有不特定性，提供勞務(wù)方和用工方可以是自然人、法人或是其他組織。

二、勞動關(guān)系主體與勞務(wù)關(guān)系主體的區(qū)別

一)主體范圍不同

勞動關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位，另一方只能是自然人，而且必須是符合勞動年齡條件，且具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人;勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，如可以是兩個(gè)用人單位，也可以是兩個(gè)自然人。法律法規(guī)對勞務(wù)關(guān)系主體的要求，不如對勞動關(guān)系主體要求的那么嚴(yán)格。

二)當(dāng)事人之間在隸屬關(guān)系方面的區(qū)別

處于勞動關(guān)系中的用人單位與當(dāng)事人之間存在著隸屬關(guān)系是勞動關(guān)系的主要特征。隸屬關(guān)系的含義是指勞動者成為用人單位中的一員，即當(dāng)事人成為該用人單位的職工或員工(以下統(tǒng)稱職工)。因?yàn)橛萌藛挝坏穆毠づc用人單位之間存在勞動關(guān)系這是不爭的事實(shí)。而勞務(wù)關(guān)系中，不存在一方當(dāng)事人是另一方當(dāng)事人的職工這種隸屬關(guān)系。如某一居民使用一名按小時(shí)計(jì)酬的家政服務(wù)員，家政服務(wù)員不可能是該戶居民家的職工，與該居民也不可能存在勞動關(guān)系。

三)當(dāng)事人之間在承擔(dān)義務(wù)方面的區(qū)別

勞動關(guān)系中的用人單位必須按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為職工承擔(dān)社會保險(xiǎn)義務(wù)，且用人單位承擔(dān)其職工的社會保險(xiǎn)義務(wù)是法律的確定性規(guī)范;而勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人不存在必須承擔(dān)另一方當(dāng)事人社會保險(xiǎn)的義務(wù)。如居民不必為其雇傭的家政服務(wù)員承擔(dān)繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)。

四)用人單位對當(dāng)事人在管理方面的區(qū)別

用人單位具有對勞動者違章違紀(jì)行為進(jìn)行處理的管理權(quán)。如對職工嚴(yán)重違反用人單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度、嚴(yán)重失職、營私舞弊等行為進(jìn)行處理，有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當(dāng)事人的勞動合同，或者對當(dāng)事人給予警告、記過、記過失單、降職等處分;勞務(wù)關(guān)系中的一方對另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利，或者要求當(dāng)事人承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，但不含當(dāng)事人一方取消當(dāng)事人另一方本單位職工"身份"這一形式，即不包括對其解除勞動合同或給予其他紀(jì)律處分形式。

五)在支付報(bào)酬方面的區(qū)別

勞動關(guān)系中的用人單位對勞動者具有行使工資、獎(jiǎng)金等方面的分配權(quán)利。分配關(guān)系通常表現(xiàn)為勞動報(bào)酬范疇的工資和獎(jiǎng)金，以及由此派生的社會保險(xiǎn)關(guān)系等。用人單位向勞動者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則，必須遵守當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定;而在勞務(wù)關(guān)系中的一方當(dāng)事人向另一方支付的報(bào)酬由由雙方協(xié)商確定，當(dāng)事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報(bào)酬。

三、勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別

一)雙方當(dāng)事人之間的人身支配與服從管理關(guān)系不同

雇傭關(guān)系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關(guān)系，雇傭人必須為受雇人提供合理的勞動條件和安全保障，同時(shí)對其工作進(jìn)行監(jiān)督管理，受雇人則需聽從雇傭人的安排，按其意志提供勞務(wù)。

勞務(wù)關(guān)系中雙方只形成勞動力的支配與被支配關(guān)系，并不存在服從管理與被服從管理關(guān)系。

二)提供勞動和支付報(bào)酬的內(nèi)容不同

雇傭關(guān)系中，雇工所付出的主要是勞動力，當(dāng)然也包含一定的技術(shù)成果，但通常其技術(shù)含量比較低，其報(bào)酬成分也比較單一，僅僅包括勞動力的價(jià)值。雇主享有雇工勞動的一切成果，這種成果不是雇主付酬的直接對象。

勞務(wù)關(guān)系中勞動者只提供單純的體力勞動，沒有技術(shù)含量的成分，所獲報(bào)酬也僅是勞動力的價(jià)值。

HR風(fēng)險(xiǎn)提示

一、用人單位應(yīng)根據(jù)崗位的特點(diǎn)選擇合理的用工關(guān)系

合理選擇用工形式，是現(xiàn)代企業(yè)人力資源管理面臨的必然課題，它可以使企業(yè)的人力資源層次分明，結(jié)構(gòu)合理，勞動力成本明顯降低，也便于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整時(shí)人員的安排和分流，同時(shí)實(shí)現(xiàn)人力資源管理中的人員配置目標(biāo)，即將合適的人放在合適的崗位上，真正做到人盡其才，才盡其用，較大限度地調(diào)動職工的生產(chǎn)、工作積極性。

一)勞動合同的選擇

對企業(yè)的管理崗位、技術(shù)崗位而言，選擇勞動合同的形式是無可厚非的。從本科、大專畢業(yè)生中招聘，訂立勞動合同，培養(yǎng)他們成為管理人員、技術(shù)工人，給予較高的待遇，使管理層和技術(shù)隊(duì)伍相對穩(wěn)定，有利于專業(yè)人才的培養(yǎng)和他們作用的發(fā)揮。

二)雇傭合同、勞務(wù)合同的選擇

對企業(yè)的輔助崗位，低技能、熟練工崗位則盡可能選擇雇傭、勞務(wù)合同形式。雇員、勞務(wù)員工的勞動力資源的知識、技能較低，對這些技能的輔助崗位的適應(yīng)度較高;雇員、勞務(wù)員工的流動性相對較大，但他們所承擔(dān)的輔助崗位，只要經(jīng)過簡單培訓(xùn)就可以上崗的特點(diǎn)，減輕或抵消了人員流動性相對較大所帶來的弊端。

二、用人單位須防止"名為勞務(wù)合同實(shí)為勞動合同"的風(fēng)險(xiǎn)

在實(shí)踐中有些用人單位在與受聘人員簽訂合同時(shí)，為了排除自己的義務(wù)，例如支付社會保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)等，將勞動合同改名為勞務(wù)合同。上，真正做到人盡其才，才盡其用，較大限度地調(diào)動職工的生產(chǎn)、工作積極性。

一)勞動合同的選擇

對企業(yè)的管理崗位、技術(shù)崗位而言，選擇勞動合同的形式是無可厚非的。從本科、大專畢業(yè)生中招聘，訂立勞動合同，培養(yǎng)他們成為管理人員、技術(shù)工人，給予較高的待遇，使管理層和技術(shù)隊(duì)伍相對穩(wěn)定，有利于專業(yè)人才的培養(yǎng)和他們作用的發(fā)揮。

二)雇傭合同、勞務(wù)合同的選擇

對企業(yè)的輔助崗位，低技能、熟練工崗位則盡可能選擇雇傭、勞務(wù)合同形式。雇員、勞務(wù)員工的勞動力資源的知識、技能較低，對這些技能的輔助崗位的適應(yīng)度較高;雇員、勞務(wù)員工的流動性相對較大，但他們所承擔(dān)的輔助崗位，只要經(jīng)過簡單培訓(xùn)就可以上崗的特點(diǎn)，減輕或抵消了人員流動性相對較大所帶來的弊端。

二、用人單位須防止"名為勞務(wù)合同實(shí)為勞動合同"的風(fēng)險(xiǎn)

在實(shí)踐中有些用人單位在與受聘人員簽訂合同時(shí)，為了排除自己的義務(wù)，例如支付社會保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)等，將勞動合同改名為勞務(wù)合同。