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前言

一、人力成本視角這是一本我希望被企業(yè)遺忘的書，因?yàn)樗^法律風(fēng)險(xiǎn)管理，歸根結(jié)底是一種約束，約束的最主要手段是制定規(guī)章制度和流程，而"人就是目的，不能當(dāng)做任何目的的工具"。從員工激勵(lì)的角度而言，讓員工嚴(yán)格遵守制度和流程，其實(shí)等于只雇傭一個(gè)人的雙手，而沒有雇傭他的大腦，更談不上雇傭他的心。這是最虧本的生意，因?yàn)槿魏稳硕疾豢赡芟駲C(jī)器那樣地重復(fù)同一個(gè)動(dòng)作。人最值錢的是大腦，大腦能創(chuàng)造，能解決制度和流程不能解決的問題。所以，好的管理是領(lǐng)人、成人和度人，即引導(dǎo)員工選擇正確的職業(yè)生涯目標(biāo)，訓(xùn)練員工走正確的職業(yè)生涯規(guī)劃之路，成就員工的正當(dāng)需求和夢想，幫助員工超越自身的缺陷。從企業(yè)的角度而言，企業(yè)要?jiǎng)?chuàng)造財(cái)富，就必須有充分的用人自主權(quán)，如此才能將勞動(dòng)力配置到最需要的地方，如果事無巨細(xì)都要求按照制度和流程來處理，則顯然會(huì)捆住企業(yè)的手腳。從將人力資源作為資產(chǎn)的角度而言，好的人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理是提高人力資源效率。首先通過科學(xué)的招聘，將潛在的人才招進(jìn)公司，通過培訓(xùn)和挖掘?qū)⑵渑囵B(yǎng)成人才，然后適用科學(xué)的績效管理、薪酬福利和員工關(guān)系制度充分地發(fā)揮人才的效能。人力資源也是一種成本，如果經(jīng)營管理不當(dāng)，可能產(chǎn)生低效或者無效成本。例如不需要的職能、工作崗位或流程所消耗的成本;工作量不飽和的富余人員消耗的成本;遣散費(fèi)用、工傷費(fèi)用以及勞動(dòng)部門的罰款、違法用工給員工造成損害支付的賠償金、違法解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)的賠償金等違法成本。即使合法用工，采用不同的用工模式和管理方式，成本也是不同的，例如采用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制就比雇傭非全日制用工或者清潔勞務(wù)外包的人力成本要高得多。同時(shí)，人性也是脆弱的，在利益(不限于物質(zhì)利益)面前，能管住自己的人鳳毛麟角。所以，我們要正視人性的脆弱，在企業(yè)或員工準(zhǔn)備鋌而走險(xiǎn)、以身試法而不自知或者心存僥幸時(shí)及時(shí)管住他們，否則將可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這就是所謂的違法成本。所以，從這個(gè)角度而言，完善的人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理無疑也是對(duì)員工和企業(yè)的一種愛護(hù)。二、人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理的意義筆者在此引用一則故事來加以說明。春秋戰(zhàn)國時(shí)代有位名醫(yī)叫扁鵲，任何疑難雜癥到了他手里都能被一一治好，連魏文王都當(dāng)面夸他是天下及時(shí)神醫(yī)。扁鵲卻對(duì)文王說："我們家里行醫(yī)的有弟兄三人，其實(shí)醫(yī)術(shù)水平較高明的是我的大哥，因?yàn)樗谖覀円患胰诉€沒有顯出得病癥狀的時(shí)候，就能發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡，及時(shí)地把病根鏟除，所以他的醫(yī)術(shù)再高明，名氣也傳不出去，他的影響力和知名度只是在我們家族之內(nèi)，別人都不知道要來找他。"接著，扁鵲又說："二哥的醫(yī)術(shù)比大哥差一些，不過也比我高明，因?yàn)樗偰茉诓∪藙倓偘l(fā)病就及時(shí)發(fā)現(xiàn)并對(duì)癥下藥，使病情得到有效控制，大家都知道他能把小病治好，所以影響力比大哥大，方圓十里的人都來找他。"然后，扁鵲又說自己："我只會(huì)在病人病情惡化后把大病治好，從本質(zhì)的效果來看，遠(yuǎn)沒有大哥和二哥的醫(yī)術(shù)好。因?yàn)槲也]有及時(shí)地發(fā)現(xiàn)病人身體的不協(xié)調(diào)，或者病人還處在小病狀態(tài)時(shí)，就把病治好，病人已經(jīng)經(jīng)受了許多的痛苦，自己雖名震天下卻對(duì)保護(hù)病人健康貢獻(xiàn)最小。"扁鵲三兄弟的故事告訴我們，高明的法律風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)當(dāng)是事前風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防、事中風(fēng)險(xiǎn)控制和事后危機(jī)管理三者的有機(jī)結(jié)合。在激烈的沖突發(fā)生時(shí)，能夠受命于危難之時(shí)，力挽狂瀾于既倒，就像扁鵲一樣。但更重要的是在平時(shí)不顯山不露水，知道防患于未然，像扁鵲的大哥一樣，或者在糾紛升級(jí)之前將其消滅，像扁鵲二哥那樣。因?yàn)?，能打贏官司固然好，但是打官司畢竟是事后救濟(jì)措施，成本和風(fēng)險(xiǎn)要比事前預(yù)防、事中控制高得多，比如時(shí)間成本、機(jī)會(huì)成本、敗訴風(fēng)險(xiǎn)、執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)和高額的律師費(fèi)等。企業(yè)如果意識(shí)到預(yù)防糾紛比解決糾紛更"合算"，那么企業(yè)家也就不會(huì)在平時(shí)將法務(wù)人員或者外聘法律顧問邊緣化，在制定公司戰(zhàn)略、治理模式和商業(yè)模式或者重大經(jīng)營管理活動(dòng)時(shí)將法務(wù)人員或者外聘法律顧問置之門外，等有了官司才不得不跟法務(wù)人員或律師打交道了。三、人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理如何突破(一)從企業(yè)角度中國的法律風(fēng)險(xiǎn)管理與西方國家截然不同，在西方，由于法治觀念已經(jīng)深入人心，依法辦事已經(jīng)成為他們的習(xí)慣，因此，只要做到合法合規(guī)就可以預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)。這就是為什么西方國家企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理部門普遍叫合規(guī)部的原因。但是在中國，企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)依次是關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)，才是法律風(fēng)險(xiǎn)(盡管前者最終都是以法律風(fēng)險(xiǎn)的形式表現(xiàn)出來)，也就是說，只要前面的風(fēng)險(xiǎn)不發(fā)生，法律風(fēng)險(xiǎn)一般就不會(huì)發(fā)生。例如，在中國，如果某員工是該企業(yè)老板的親屬，企業(yè)即使不與他簽訂勞動(dòng)合同，該員工起訴企業(yè)要求未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資的可能性也是微乎其微。究其原因，無外乎以下兩個(gè)方面：及時(shí)，我國的企業(yè)大部分都是大股東一股獨(dú)大，因此，盡管該企業(yè)和大股東在法律上相互之間人格和財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，但實(shí)際上企業(yè)的人格和財(cái)產(chǎn)就是這個(gè)大股東的人格和財(cái)產(chǎn)，如此，在員工和社會(huì)大眾心中，員工起訴企業(yè)就等同于起訴這個(gè)大股東。第二，我國是一個(gè)很講究人情的社會(huì)，親屬之間發(fā)生糾紛，不到萬不得已，一般都以親情化解。由此可見，在中國，訴訟是陌生人之間的戰(zhàn)爭，只要解決了陌生人的問題，就可以解決法律風(fēng)險(xiǎn)。但是，現(xiàn)實(shí)中，能夠視員工為家人的企業(yè)較少，員工與員工之間基本都是陌生人，因此，那種熟人社會(huì)才適用的規(guī)則，在利益面前往往難以起作用。所以，我們還是得求助那套適用于陌生人之間的規(guī)則。這套規(guī)則就是人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理。(二)從律師角度近年來，勞動(dòng)糾紛一直處于高位運(yùn)行狀態(tài)，新型化、多樣化、復(fù)雜化的勞動(dòng)糾紛層出不窮，涉案金額也不斷飆升，因此，企業(yè)人力資源管理的法律風(fēng)險(xiǎn)比從前翻了好幾倍，很多用人單位因?yàn)槿肆Y源法律風(fēng)險(xiǎn)管理疏忽或者管理不當(dāng)而深陷其中，為此付出了沉重的代價(jià)。由于近幾年勞動(dòng)案件數(shù)量和涉案金額的飆升，打勞動(dòng)官司的律師也越來越多。但是，大部分勞動(dòng)法專業(yè)律師處于案源少、收入少的境地。這是為什么呢?及時(shí)，從企業(yè)自身角度而言，普遍存在對(duì)勞動(dòng)法律服務(wù)的茫然。我國的市場經(jīng)濟(jì)尚處于無序狀態(tài)，我國的法治體系尚不完備，市場經(jīng)濟(jì)離成熟的法治化環(huán)境還有一段距離。一般市場經(jīng)濟(jì)主體對(duì)法律服務(wù)的需求存在相當(dāng)程度的茫然性。中小企業(yè)的管理層雖然在一定程度上看到了法律服務(wù)的必要性，但看不到這種服務(wù)與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)之間的內(nèi)在聯(lián)系，找不到服務(wù)與需求之間的結(jié)合點(diǎn)。在一般經(jīng)營者的心目中，還只是從表面上承認(rèn)法律服務(wù)的作用，但并不了解如何去實(shí)現(xiàn)這種作用，有時(shí)候甚至還認(rèn)為律師的意見會(huì)束縛手腳而持排斥、規(guī)避態(tài)度，直至鑄成大錯(cuò)后才追悔莫及。第二，從勞動(dòng)法律師自身角度而言，勞動(dòng)法律師大多將自己定位為訴訟律師?，F(xiàn)實(shí)中大部分勞動(dòng)法律師并不是專業(yè)的勞動(dòng)法律師，之所以如此，是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為中國勞動(dòng)法過分龐雜、分散、而且互相沖突，糾紛處理程序也太過冗長而收費(fèi)卻太低。即使愿意，也只會(huì)打勞動(dòng)法官司，不會(huì)做勞動(dòng)糾紛預(yù)防，更不會(huì)做人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理。第三，企業(yè)認(rèn)為部分法律顧問提供的勞動(dòng)法律服務(wù)的含金量有限，這突出表現(xiàn)在：從服務(wù)內(nèi)容上看，傳統(tǒng)勞動(dòng)法律顧問僅僅提供勞資法律咨詢解答、勞動(dòng)合同等法律文書起草修訂、勞動(dòng)糾紛處理等工作，而無法提供人力資源管理戰(zhàn)略、招聘和配置、培訓(xùn)和開發(fā)、績效管理、薪酬管理和員工關(guān)系六大模塊中的專項(xiàng)法律服務(wù);從服務(wù)理念上看，傳統(tǒng)勞動(dòng)法律顧問要么不負(fù)責(zé)任地"顧而不問"，要么僅僅從法條到法條，無法做到從成本的角度去描述和解釋法律風(fēng)險(xiǎn)，從管理的角度去解決法律問題，從法律的角度優(yōu)化企業(yè)管理，導(dǎo)致提出的法律意見不適用企業(yè)經(jīng)營管理需要，更談不上將自己的法律服務(wù)嵌入企業(yè)經(jīng)營管理流程和崗位工作中了;從服務(wù)方法上講，傳統(tǒng)勞動(dòng)法律顧問，還沿用傳統(tǒng)的上門服務(wù)、電話解答等落后的法律服務(wù)方法，不知道利用現(xiàn)代信息和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和思維實(shí)現(xiàn)服務(wù)方式制度化、流程化和信息化，不但效率低下，而且規(guī)范化程度低;從服務(wù)人員配置上，吝于信息和專業(yè)經(jīng)驗(yàn)的分享，固守自己的一畝三分地，熱衷單兵作戰(zhàn)，不能為企業(yè)提供團(tuán)隊(duì)化服務(wù)。第四，中國勞動(dòng)法律師"嫌貧愛富"，不到一萬名的勞動(dòng)法律師去爭幾十萬規(guī)模以上企業(yè)的勞動(dòng)法律業(yè)務(wù)，況且大部分規(guī)模以上企業(yè)的勞動(dòng)法顧問已經(jīng)被不是勞動(dòng)法專職律師的常年法律顧問兼任，4000多萬中小微企業(yè)法律需求無人上心，競爭激烈，自然價(jià)格走低。從上述分析看，改變勞動(dòng)法律服務(wù)界這種現(xiàn)狀的關(guān)鍵有三條：及時(shí)，提高勞動(dòng)法律服務(wù)的市場滲透率，特別是中小企業(yè)、個(gè)體經(jīng)營戶的市場滲透率，否則，中國勞動(dòng)法律師業(yè)不會(huì)有根本的改觀。第二，針對(duì)企業(yè)，主動(dòng)設(shè)計(jì)新的勞動(dòng)法律服務(wù)產(chǎn)品，并加大宣傳力度。第三，提高勞動(dòng)律師法律服務(wù)的質(zhì)量，讓企業(yè)認(rèn)識(shí)到勞動(dòng)法律服務(wù)的價(jià)值，愿意掏錢去購買律師的勞動(dòng)法服務(wù)。四、本書寫作脈絡(luò)和特點(diǎn)本書致力于以成本的視角描述和解釋人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)，以管理的方法解決人力資源管理中的法律問題，以法律的方法優(yōu)化企業(yè)人力資源管理。本書在闡述人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理的基礎(chǔ)理論后，以人力資源管理流程為經(jīng)線，以人力資源管理實(shí)踐中的常見重點(diǎn)、疑難問題為緯線進(jìn)行展開，寫作框架如下：及時(shí)部分，法律解讀，包括相關(guān)概念、特征等基礎(chǔ)法律知識(shí)，以提升讀者的法律知識(shí)為目的。第二部分，風(fēng)險(xiǎn)成本，包括風(fēng)險(xiǎn)因素、風(fēng)險(xiǎn)成本(即造成的低效人力或無效成本種類、發(fā)生概率、給企業(yè)管理造成的困難等)，以提高企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)成本控制意識(shí)。第三部分，風(fēng)險(xiǎn)管理，即從人力成本、人力資源管理和法律相結(jié)合，列出相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施，優(yōu)化企業(yè)人力資源管理，以提升讀者的實(shí)務(wù)操作能力。第四部分，案例分析，法律的生命在邏輯、更在實(shí)踐，因此，本部分特精選勞資法律風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)務(wù)中的真實(shí)生動(dòng)案例，以加深讀者對(duì)相關(guān)問題的感性認(rèn)識(shí)和操作能力。第五部分，法規(guī)鏈接，本部分列出相關(guān)主題涉及的常用法律法規(guī)，以增加讀者的法律知識(shí)。與同類圖書相比，本書具有以下特征：及時(shí)，跨界。本書相對(duì)同類書籍的顯著特征是以成本的視角描述和解釋法律風(fēng)險(xiǎn)，以企業(yè)管理思路解決法律風(fēng)險(xiǎn)，以法律優(yōu)化企業(yè)管理。第二，務(wù)實(shí)。本書沒有"假大空"，內(nèi)容涉及的全部是人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐中常見和多發(fā)的問題。第三，方便。本書按照從人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理基礎(chǔ)到入職到在職再到離職的邏輯順序展開，分類邏輯清晰，非常方便查詢。第四，專業(yè)。本書源于作者日常法律顧問經(jīng)驗(yàn)，是國內(nèi)人力資源法律風(fēng)險(xiǎn)管理相關(guān)書籍中內(nèi)容最翔實(shí)、指導(dǎo)最的實(shí)務(wù)書籍之一。盡管本書寫作歷經(jīng)半年多時(shí)間，但限于筆者的水平特別是財(cái)務(wù)和經(jīng)濟(jì)學(xué)方面知識(shí)的欠缺，不免存在一些疏漏之處，在此僅作為拋磚之作，還請(qǐng)廣大讀者掃描封面勒口處的二維碼后聯(lián)系本人批評(píng)指正，以待修訂版改正。由于勞動(dòng)法的地方性非常明顯，因此，更期待各位看官與本人聯(lián)系合作編制各地的勞資法律風(fēng)險(xiǎn)管理工具書，更加提高服務(wù)的實(shí)效性。當(dāng)然，就像前面說的，最貼心的服務(wù)應(yīng)當(dāng)是行業(yè)專業(yè)化和個(gè)性化的，但是作為一本圖書，在沒有具象的服務(wù)對(duì)象時(shí)，只能提供領(lǐng)域?qū)I(yè)化的建議，如果讀者朋友需要行業(yè)專業(yè)化和個(gè)性化的勞動(dòng)法服務(wù)產(chǎn)品，歡迎咨詢作者。

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