中華全國律師協(xié)會律師業(yè)務(wù)操作指引》是中華全國律師協(xié)會組織各專業(yè)委員會編寫，旨在為全國的執(zhí)業(yè)律師從事各項(xiàng)法律業(yè)務(wù)提供指導(dǎo)與借鑒，并分享律師的成功執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。 為了讓讀者更深刻地理解、掌握《指引》的精髓，現(xiàn)計(jì)劃選取《指引》中若干主要律師業(yè)務(wù)的操作指引，邀請中華全國律師協(xié)會操作指引的作者對其進(jìn)行深入加工，輔之以逐條釋解、相關(guān)案例、相關(guān)文書范本等內(nèi)容。
《釋解》是針對中華全國律師協(xié)會組織編寫的《律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)操作指引》內(nèi)容的逐條釋解，旨在使執(zhí)業(yè)律師明確商業(yè)秘密的定義、法律內(nèi)涵、司法審判要點(diǎn)以及辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)可供參考的實(shí)施方案和措施，把握法律判定標(biāo)準(zhǔn)和商業(yè)秘密基礎(chǔ)理論在實(shí)踐中的運(yùn)用，明確律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)的具體操作規(guī)范，提高執(zhí)業(yè)律師從事商業(yè)秘密法律服務(wù)的質(zhì)量和水平。
張黎，九三學(xué)社中央委員會社會與法制委員會委員，北京市人大常委會立法咨詢專家 ，北京市僑辦法律顧問團(tuán)團(tuán)長 ，全國中小企業(yè)法律工作委員會專家顧問兼副秘書長，中國科技法學(xué)會常務(wù)理事，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會理事。
及時章 總則
及時節(jié) 前述
第1條[制定目的]
第2條[適用范圍]
第3條[業(yè)務(wù)特點(diǎn)]
第4條[法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章依據(jù)](地方性法規(guī)略)
第二節(jié) 商業(yè)秘密
第5條[商業(yè)秘密的定義和構(gòu)成要件]
※ 案例1.2-1: 北京片石書坊圖書有限公司訴臺海出版社、南京快樂文化傳播有限公司、南京快樂文化傳播有限公司及時分公司侵害商業(yè)秘密糾紛案
第6條[非公知性]
※ 案例1.2-2: 汕頭超聲儀器研究所訴深圳市賽英達(dá)電子有限公司、曹澤良、吳聲崗商業(yè)秘密糾紛案
第7條[價(jià)值性]
※ 案例1.2-3: 王者安訴衛(wèi)生部國際交流與合作中心、李洪山、原晉林侵犯商業(yè)秘密糾紛案
第8條[實(shí)用性]
第9條[保密性]
第1條[技術(shù)信息和經(jīng)營信息]
※ 案例1.2-4: 寧夏正洋物產(chǎn)進(jìn)出口有限公司訴寧夏福民蔬菜脫水集團(tuán)有限公司、馬宏東、劉軍侵犯商業(yè)秘密糾紛案
第11條[商業(yè)秘密權(quán)利人和合法持有人]
第12條[商業(yè)秘密的取得]
第13條[商業(yè)秘密的其他特征]
第14條[商業(yè)秘密的載體]
第15條[不屬于商業(yè)秘密的技術(shù)信息與經(jīng)營信息]
※ 案例1.2-5: 山東省食品進(jìn)出口公司、山東山孚集團(tuán)有限公司、山東山孚日水有限公司訴馬達(dá)慶、青島圣克達(dá)誠貿(mào)易有限公司不正當(dāng)競爭糾紛案
第16條[不受法律保護(hù)的“商業(yè)秘密”]
第17條[商業(yè)秘密的公開]
第三節(jié) 商業(yè)秘密與公司秘密和國家秘密的關(guān)系
第18條[公司秘密]
第19條[商業(yè)秘密與公司秘密的區(qū)別]
第2條[國家秘密]
第21條[商業(yè)秘密與國家秘密的區(qū)別]
第22條[特別注意]
※ 案例1.3-6: 北京一得閣墨業(yè)有限責(zé)任公司訴高辛茂、北京傳人文化藝術(shù)有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛案
第四節(jié) 商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
第23條[商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)屬性]
第24條[商業(yè)秘密與專利的關(guān)系]
第25條[商業(yè)秘密與計(jì)算機(jī)軟件的關(guān)系]
第26條[商業(yè)秘密與著作權(quán)的關(guān)系]
第二章 商業(yè)秘密管理
及時節(jié) 目標(biāo)、模式和評價(jià)
第27條[管理目標(biāo)]
第28條[管理模式]
第29條[商業(yè)秘密評價(jià)]
第3條[風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控]
第二節(jié) 采取保密措施
第31條[保密措施的要求]
※ 案例2.2-7: 成都美泰來服飾有限公司訴冷碧蓮、成都百姿服飾有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛案
第32條[保密的具體措施]
第三節(jié) 建立規(guī)章制度
第33條[制度設(shè)立的要求]
第34條[制度公示]
第35條[促進(jìn)創(chuàng)新規(guī)定]
第36條[知識產(chǎn)權(quán)歸屬規(guī)定]
第37條[知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)定]
第四節(jié) 人員管理
第38條[管理目標(biāo)和內(nèi)容]
第39條[聘用]
第4條[簽約]
第41條[轉(zhuǎn)崗]
第42條[離職和退休]
第43條[脫密措施]
第五節(jié) 合同管理
第六節(jié) 公關(guān)管理
第44條[接待來賓]
第45條[成果]
※ 案例2.6-8: 上海化工研究院訴昆山埃索托普化工有限公司、江蘇匯鴻國際集團(tuán)土產(chǎn)進(jìn)出口蘇州有限公司、陳偉元、程尚雄、強(qiáng)劍康商業(yè)秘密糾紛案
第46條[展覽宣傳]
第三章 商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬
及時節(jié) 商業(yè)秘密的屬性
第47條[商業(yè)秘密的屬性]
第48條[商業(yè)秘密的權(quán)利人]
第49條[商業(yè)秘密的義務(wù)人]
第5條[商業(yè)秘密的載體]
第51條[商業(yè)秘密的取得]
第52條[商業(yè)秘密的份額]
第53條[職務(wù)成果與非職務(wù)成果]
第二節(jié) 技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬
第54條[技術(shù)信息和技術(shù)秘密]
第55條[委托開發(fā)的技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬]
第56條[合作開發(fā)的技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬]
第57條[其他情況下技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬]
第三節(jié) 經(jīng)營秘密的權(quán)利歸屬
第58條[經(jīng)營信息和經(jīng)營秘密]
第59條[經(jīng)營管理中形成的經(jīng)營秘密的權(quán)利歸屬]
第6條[客戶名單的認(rèn)定]
第四節(jié) 商業(yè)秘密權(quán)屬糾紛
第61條[商業(yè)秘密權(quán)屬糾紛]
第62條[與員工的權(quán)屬糾紛]
第63條[研發(fā)階段的權(quán)屬糾紛]
第四章 與商業(yè)秘密有關(guān)的各類合同
及時節(jié) 合同的起草與修改
第64條[前期審核與調(diào)查]
第65條[起草或修改合同要求]
第66條[合同無效]
第二節(jié) 企事業(yè)單位與員工之間的保密協(xié)議
第67條[合同要點(diǎn)]
第68條[合同主要條款]
第三節(jié) 競業(yè)限制協(xié)議
第69條[協(xié)議要點(diǎn)]
※ 案例4.3-9: 北京思特奇信息技術(shù)股份有限公司訴李希金競業(yè)禁止
糾紛案
※ 案例4.3-1: 李維駒、譚家聲訴李振良、黃紅顏競業(yè)限制(注：此案指的是競業(yè)避止)糾紛案
※ 案例4.3-11: 北京華爾光電子有限公司訴林明競業(yè)禁止糾紛案
※ 案例4.3-12: 南通大江化學(xué)有限公司訴朱慧忠競業(yè)禁止合同糾紛案
第7條[協(xié)議主要條款]
第71條[補(bǔ)償金的約定]
※ 案例4.3-13: 公安部及時研究所訴黃志競業(yè)限制糾紛案
第72條[違約金的約定]
第73條[協(xié)議的解除、終止條件]
第74條[協(xié)議無效或部分無效的條件]
第四節(jié) 企事業(yè)單位與其他企業(yè)、組織之間的保密協(xié)議
第75條[合同要點(diǎn)]
第76條[協(xié)議主要條款]
第77條[買賣合同、建設(shè)工程合同等]
第78條[租賃合同、保管合同、倉儲合同、運(yùn)輸合同、維修合同等]
第79條[加工承攬合同、設(shè)備安裝合同等]
※ 案例4.4-14: 大連譽(yù)嶸實(shí)業(yè)有限公司訴茂盛汽車零部件(大連)有限公司商業(yè)秘密合同糾紛案
第8條[技術(shù)貿(mào)易合同]
第81條[知識產(chǎn)權(quán)投融資、技術(shù)出資入股合同]
第五節(jié) 技術(shù)秘密合同
第82條[合同要點(diǎn)]
第83條[合同主要條款]
※ 案例4.4-15: 廣西裕生智能節(jié)能設(shè)備有限公司訴上海裕生智能節(jié)能設(shè)備有限公司技術(shù)合同糾紛案
第五章 商業(yè)秘密糾紛的前期處理
及時節(jié) 事實(shí)調(diào)查與分析
第84條[聽取當(dāng)事人陳述]
第85條[整理歸納材料]
第86條[調(diào)查收集證據(jù)材料]
第87條[判斷商業(yè)秘密點(diǎn)]
第88條[判斷商業(yè)秘密的構(gòu)成]
第89條[確定權(quán)利主體]
第9條[確定義務(wù)主體]
第91條[判斷糾紛性質(zhì)]
第92條[判斷訴訟時效]
第93條[初步判斷和決定]
第94條[辦理委托手續(xù)]
第95條[律師事務(wù)所檔案管理]
第96條[分析、確定主張?jiān)V請或抗辯理由]
第97條[選擇維權(quán)方式或救濟(jì)途徑]
第二節(jié) 律師聲明與律師函
第98條[律師聲明的事實(shí)審查]
第99條[律師聲明的目的和內(nèi)容]
第1條[律師聲明的對象與范圍]
第11條[應(yīng)注意的問題]
第12條[律師函的事實(shí)審查]
第13條[發(fā)函目的和內(nèi)容]
第14條[發(fā)函對象]
第15條[注意事項(xiàng)]
※ 案例5.2-16: 深圳市理邦精密儀器股份有限公司訴深圳邁瑞生物醫(yī)療電子股份有限公司商業(yè)詆毀糾紛案
第三節(jié) 談判
第16條[交流和分析當(dāng)事人的要求]
第17條[談判信息的收集]
第18條[了解對方的情況]
第19條[分析焦點(diǎn)問題]
第11條[談判目標(biāo)]
第111條[談判的重點(diǎn)環(huán)節(jié)]
第112條[律師參與談判的角色]
第113條[注意事項(xiàng)]
第六章 民事救濟(jì)的共同問題
及時節(jié) 基本要求
第114條[做好工作記錄]
第115條[分析事實(shí)和收集證據(jù)]
第116條[確定訴訟請求]
第117條[糾紛的解決方式]
第118條[綜合運(yùn)用訴訟方法]
※ 案例6.1-17: 美國禮來公司、禮來(中國)研發(fā)有限公司訴黃孟煒侵害商業(yè)秘密糾紛案
第二節(jié) 管轄確定
第119條[管轄部門]
第12條[地域管轄]
※ 案例6.2-18: 艾利丹尼森公司、艾利(廣州)有限公司、艾利(昆山)有限公司、艾利(中國)有限公司與四維企業(yè)股份有限公司、四維實(shí)業(yè)(深圳)有限公司、南海市里水意利印刷廠、佛山市環(huán)市鎮(zhèn)東升汾江印刷廠經(jīng)營部侵犯商業(yè)秘密糾紛管轄權(quán)異議上訴案
第121條[級別管轄]
第122條[提出管轄權(quán)異議應(yīng)注意的問題]
第三節(jié) 證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全
第123條[證據(jù)保全]
第124條[財(cái)產(chǎn)保全]
第四節(jié) 鑒定與評估
第125條[鑒定機(jī)構(gòu)]
第126條[鑒定內(nèi)容]
第127條[鑒定材料的提交、選定、移送和固定]
※ 案例6.4-19: 成都佳靈電氣制造有限公司訴成都希望電子研究所、成都希望森蘭變頻器制造有限公司、胡向云、余心祥、鄭友斌、鄧仕方侵害商業(yè)秘密糾紛案
第128條[對鑒定報(bào)告的質(zhì)證和采信問題]
第129條[評估機(jī)構(gòu)]
第13條[評估內(nèi)容]
第131條[評估方法]
第五節(jié) 開庭準(zhǔn)備
第132條[申請不公開審理]
第133條[提出保密申請]
第134條[申請專家輔助人出庭]
第六節(jié) 庭審
第135條[確定爭議焦點(diǎn)]
第136條[舉證]
第137條[質(zhì)證]
第138條[意見陳述]
第七章 商業(yè)秘密合同糾紛法律業(yè)務(wù)
及時節(jié) 合同訴訟要點(diǎn)
第139條[商業(yè)秘密合同糾紛種類]
第14條[司法管轄的選擇]
第141條[技術(shù)鑒定和專家輔助人]
第142條[鑒定意見的質(zhì)證]
第143條[訴訟時效]
第144條[訴爭合同或爭議條款的無效、解除、變更和撤銷]
※ 案例7.1-2: 海南康力元藥業(yè)有限公司、通用康力制藥有限公司訴海口奇力制藥股份有限公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案
第二節(jié) 作為原告人
第145條[訴訟主體資格審查]
第146條[分析案情]
第147條[證據(jù)準(zhǔn)備]
第148條[確定訴訟請求]
第149條[確定被告]
第15條[準(zhǔn)備訴狀]
第151條[原告舉證]
第三節(jié) 作為被告人
第152條[訴訟主體資格審查]
第153條[了解案情]
第154條[管轄異議]
第155條[證據(jù)準(zhǔn)備與質(zhì)證]
第156條[答辯]
第157條[訴訟時效抗辯]
第158條[抗辯]
第159條[合同(條款)效力抗辯]
第16條[商業(yè)秘密構(gòu)成抗辯]
第161條[不違約抗辯]
第162條[反訴]
第163條[違約金或者賠償損失抗辯]
※ 案例7.3-21: 北京泰來獵頭咨詢事務(wù)所訴吳崢淵、北京廣仕緣咨詢有限公司不正當(dāng)競爭糾紛案
第八章 商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟法律業(yè)務(wù)
及時節(jié) 侵權(quán)訴訟的要點(diǎn)
第164條[侵犯商業(yè)秘密的行為種類]
第165條[不正當(dāng)手段獲取]
第166條[保密約定和保密要求]
※ 案例8.1-22: 張培堯、惠德躍、江蘇省阜寧縣除塵設(shè)備廠訴蘇州南新水泥有限公司侵犯商業(yè)秘密、財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案
第167條[違法披露他人的商業(yè)秘密]
第168條[違法使用或許可他人使用]
※ 案例8.1-23: 海鷹企業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司訴無錫祥生醫(yī)學(xué)影像有限責(zé)任公司、莫善玨、吳榮柏、顧愛遠(yuǎn)商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛案
第169條[第三人侵權(quán)]
第17條[證明侵權(quán)行為的基本證據(jù)]
第171條[賠償依據(jù)和基本證據(jù)]
※ 案例8.1-24: 金龍精密銅管集團(tuán)股份有限公司訴上海龍陽精密復(fù)合銅管有限公司、江西耐樂銅業(yè)有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛案
※ 案例8.1-25: 衢州萬聯(lián)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司訴周慧民、馮曄、陳云生、陳宇鋒、陳永平侵犯商業(yè)秘密糾紛案
第172條[確定商業(yè)秘密點(diǎn)]
第173條[臨時措施與保全]
第二節(jié) 作為原告人
第174條[分析事實(shí)和采取補(bǔ)救措施]
※ 案例8.2-26: a公司訴b公司侵犯商業(yè)秘密及不正當(dāng)競爭糾紛案
第175條[分析選擇違約之訴還是侵權(quán)之訴]
第176條[確定訴訟請求]
第177條[原告資格審查]
第178條[確定被告]
第179條[原告商業(yè)秘密構(gòu)成審查]
第18條[確定損害賠償]
第181條[明確管轄地及管轄部門]
第182條[考查訴訟時效]
第183條[原告舉證]
※ 案例8.2-27: 東莞市利安達(dá)環(huán)境科技有限公司訴盛龍弢侵害商業(yè)秘密糾紛案
第184條[確定損害賠償]
第185條[確定訴訟策略]
第三節(jié) 作為被告的人
第186條[了解案情與當(dāng)事人溝通]
第187條[原、被告資格審查]
第188條[商業(yè)秘密權(quán)利人審查]
第189條[管轄與管轄異議]
第19條[商業(yè)秘密構(gòu)成抗辯]
第191條[商業(yè)秘密侵權(quán)行為抗辯]
※ 案例8.3-28: 南京萊柯麗影視配音有限公司訴南京鑫維瞳光文化傳播有限公司、張凡、況穩(wěn)侵犯商業(yè)秘密糾紛案
第192條[損失賠償抗辯]
第四節(jié) 商業(yè)秘密不侵權(quán)訴訟
第193條[案由]
第194條[與其他確認(rèn)不侵權(quán)訴訟的不同]
第195條[受理?xiàng)l件]
第196條[案件性質(zhì)]
第197條[可否反訴]
第198條[地域管轄]
第199條[慎用侵權(quán)警告]
第2條[其他參照侵權(quán)訴訟]
第九章 商業(yè)秘密行政法律業(yè)務(wù)
及時節(jié) 行政救濟(jì)要點(diǎn)
第21條[行政救濟(jì)途徑]
※ 案例9.1-29: 上海市工商局寶山分局的行政處罰決定
第22條[行政救濟(jì)特點(diǎn)]
第23條[確定管轄機(jī)關(guān)]
第24條[管轄爭議]
第25條[案件移送]
第二節(jié) 作為權(quán)利人的人
第26條[申請人主體資格的審查]
第27條[權(quán)利人商業(yè)秘密構(gòu)成的審查]
第28條[確定投訴請求]
第29條[選擇舉報(bào)方式]
第21條[準(zhǔn)備舉報(bào)材料]
第211條[提請立案]
第212條[配合行政機(jī)關(guān)調(diào)查]
第213條[出具強(qiáng)制措施后果保障]
第214條[提出賠償調(diào)解方案]
※ 案例9.2-3: 湖北武漢圖強(qiáng)誠信皮具有限公司侵犯商業(yè)秘密案
第215條[監(jiān)督連續(xù)侵權(quán)行為]
第216條[支持行政機(jī)關(guān)應(yīng)訴]
第三節(jié) 作為被申請人的人
第217條[舉報(bào)是否存在瑕疵]
第218條[確定應(yīng)對策略]
第219條[尋找減免處罰依據(jù)]
第22條[書面提出申辯理由]
第221條[協(xié)商和解賠償方案]
第222條[建議被申請人要求聽證]
第223條[行政復(fù)議和行政訴訟]
第十章 商業(yè)秘密刑事法律業(yè)務(wù)
及時節(jié) 刑事救濟(jì)綜述
第224條[刑事救濟(jì)]
※ 案例1.1-31: 被告單位浙江福瑞德化工有限公司、被告人張海青、被告人廖世茂侵犯商業(yè)秘密罪案
第225條[刑事救濟(jì)特點(diǎn)]
※ 案例1.1-32: 江西億鉑電子科技有限公司、中山沃德打印機(jī)設(shè)備有限公司、余志宏、羅石和、李影紅、肖文娟侵犯商業(yè)秘密案
第226條[報(bào)案要求]
第227條[確定管轄機(jī)關(guān)]
第228條[確定侵犯商業(yè)秘密行為是否同時觸犯了其他罪名]
第229條[其他事項(xiàng)]
第二節(jié) 作為被害人的人
第23條[接受委托，辦理委托手續(xù)]
第231條[了解案情]
第232條[了解商業(yè)秘密內(nèi)容和范圍]
第233條[了解商業(yè)秘密點(diǎn)]
第234條[商業(yè)秘密權(quán)利人和商業(yè)秘密合法有效證據(jù)]
第235條[犯罪主體證據(jù)]
第236條[非公知性證據(jù)]
第237條[價(jià)值性和實(shí)用性證據(jù)]
第238條[權(quán)利人對商業(yè)秘密采取保護(hù)措施的證據(jù)]
第239條[犯罪行為證據(jù)]
第24條[接觸商業(yè)秘密的證據(jù)]
第241條[主觀過錯證據(jù)]
第242條[定罪標(biāo)準(zhǔn)證據(jù)]
第243條[立案的其他材料]
第244條[撰寫報(bào)案材料和《商業(yè)秘密的陳述》]
第245條[鑒定]
第246條[申請保密和不公開審理]
第三節(jié) 作為刑事自訴人的人
第247條[自訴的特點(diǎn)]
第248條[自訴的適用]
第249條[自訴與公訴的轉(zhuǎn)換]
第四節(jié) 作為犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人
第25條[會見]
第251條[查閱、摘抄、復(fù)制案件材料]
第252條[申請調(diào)查收集證據(jù)]
第253條[提出書面意見]
第254條[取得專家支持]
第255條[庭前會議準(zhǔn)備]
第256條[庭審發(fā)問提綱]
第257條[對鑒定報(bào)告的質(zhì)證]
第258條[申請鑒定人出庭]
第259條[申請重新鑒定]
第26條[對評估報(bào)告的質(zhì)證]
第261條[常用的抗辯理由]
※ 案例1.2-33: 段新苗侵犯商業(yè)秘密案
第262條[調(diào)解]
第十一章 附則
第263條[依據(jù)效力]
第264條[指引效力]
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