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作者:李浩 單位：南京師范大學法學院

在德國，立法者曾經把實體法上的請求權與訴訟標的混為一談，直接把民法上的請求權作為訴訟標的。后來的研究表明，用實體法上的請求權來說明民事訴訟中當事人提出的訴訟請求并不能取得令人滿意的結果。在民法中，請求權是要求他人作出一定行為或不得作出一定行為的權利，是一項客觀存在并實際發生作用的權利。訴訟中的情況則不同，原告提訟的時候，他只是向法院主張了一項實體法上的權利，該權利是否存在，要經過審理后才能確定。法院審理后否定原告所主張的請求權、駁回原告訴訟請求在審判實務中是常有的事，但我們總不能由于訴訟請求被駁回，就斷言本案不存在訴訟標的。另一方面，民事訴訟中還有消極的確認之訴，該類訴訟是原告請求法院判決確認某項民事實體權利不存在之訴。在這類訴訟中，原告并沒有主張自己享有實體法上的請求權，如果把訴訟標的定位于實體法上的請求權，就會得出在消極的確認之訴中不存在訴訟標的的荒謬結論。訴訟標的是法院審理和裁判的對象，如果不存在訴訟標的，法院又如何開始和進行民事訴訟程序呢？正是從對上述現象的反思中，訴訟法學者認為不能簡單地用實體法上的請求權來說明訴訟標的。每一個民事訴訟都有其訴訟標的，訴訟標的不是實體法上的請求權本身，而是原告通過法院向被告提出的一項關于民事實體權利的主張，即訴訟請求，或者說是被當事人主張的請求權。民事訴訟法學中的不少基本概念、基本理論，都具有與訴訟標的相似的經歷。如訴權學說從開始依賴民事實體法的私法訴權說到后來發展為反映民事訴訟法本質的公法訴權說；當事人的概念經歷了從實體當事人到程序當事人的轉變；對既判力的本質的解釋從實體法上的既判力學說走向訴訟法上的既判力學說。如今，民事訴訟法學已經形成了自己的理論體系，但我們不應當忘記那些作為批判和反思對象的實體法概念、學說對民事訴訟法理論發展的貢獻，尤其是需要關注那些被揚棄理論中的合理成分。例如，在堅持訴訟法既判力理論時，不應忽視實體法既判力理論所強調的，發生法律效力的判決具有確認權利產生或消滅的功能，會重新塑造發生爭議的當事人之間的民事法律關系，即使是錯誤的生效判決也不例外。這也正是我們需要再審制度的理由。第三，大量程序問題的解決，離不開對實體法的研究。民事訴訟法規制的是程序問題，是要求當事人、訴訟人按照既定的程序規則進行訴訟，要求法院根據事先規定的程序審理案件和作出裁判。但是，程序問題的處理往往離不開實體法的幫助，或者說需要根據實體法的規定來解決程序問題。例如地域管轄，雖然民事訴訟法對合同糾紛的管轄規定由合同履行地或者被告住所地的法院管轄，但何為合同履行地，常常需要根據合同法的規定來確定。又如當事人是否適格的問題，也需要依據雙方當事人與爭議的具體的實體法律關系作出判斷。一般而言，實體法上的權利人作為原告，為原告適格，以實體法上的義務人作為被告，為被告適格。再如本次民事訴訟法修訂擬增加的公益訴訟，《民事訴訟法修正案草案》第9條對公益訴訟的規定是：“對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為，法律規定的機關和有關社會團體可以向人民法院提訟。”這里法律規定的機關究竟是指哪些機關，就要根據實體法的情況來確定，而目前只有《海洋環境保護法》規定了行使海洋環境監督管理權的部門有權代表國家對污染責任者提出損害賠償要求。第四，實體法的變化，會對程序問題產生重大影響。確定當事人，在民事訴訟中是一個前提性的程序問題。對于是否需要追加當事人，是一個需要聯系實體法的規定來解決的問題。過去我國的司法實務習慣于把連帶責任作為確定共同訴訟的依據，如在關于保證關系的訴訟中，根據有關司法解釋，債權人僅保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。這一司法解釋是在擔保法頒布前做出的，1995年我國頒布了擔保法，擔保法把保證的方式分為一般保證和連帶責任保證。對一般保證的保證人，法律賦予保證人先訴抗辯權，即“一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。”擔保法這一規定的用意在于，如果保證合同約定的是一般保證，在合同未履行時，債權人應當首先向債務人請求履行，只有在針對債務人的法律救濟手段窮盡后，債權人才能夠請求保證人履行。但同時，法律又通過賦予保證人以抗辯權的方式促使債權人首先向債務人主張權利。與此一制度設計相配套的訴訟當事人的安排應當是，債權人只保證人在程序上并不違法，法院也不需要把被保證人追加為共同被告，而是在受理訴訟后，靜觀被告方的反應，如果保證人不向法院主張先訴抗辯權，法院的審理程序就應當進行下去，并在查明主債務合同與保證合同均有效且債務人未履行義務的情況下判決支持原告的訴訟請求。而如果保證人主張了先訴抗辯權，且債權人未能滿足向債務人主張權利的前提條件，法院就應當駁回債權人針對保證人的訴訟請求。

在一般保證合同中，保證人對債權人承擔的僅僅是補充責任，債權人在行使請求權時，存在著明確的先后順序。如果債權人只是針對保證人提訟，就沒有必要追加債務人作為共同被告后，讓保證人與債務人一起共同應對債權人的訴訟，而是應當通過先訴抗辯權的作用，讓保證人盡快地從訴訟中解脫出來。這樣才符合擔保法關于先訴抗辯權的制度設計。第五，民事訴訟中疑難問題的解決，需要實體法理論的協助。對于債務人違約引起的借款合同糾紛，債權人是否可以在第一個訴訟中主張本金，然后在第二個訴訟中再請求被告支付利息，是一個理論界存在重大爭議的問題。有觀點認為本著糾紛一次性解決的原則，債權人應當在第一次時就同時主張要求被告支付本金和利息，而不得就本金與利息分為兩次進行訴訟，如果債權人分兩次訴訟，法院就應當根據“一事不再理”的原則，對第二個訴訟裁定不予受理。另一種觀點則認為應當允許債權人就本金和利息先后提訟。第一種觀點的法理依據是“一事不再理”。“一事不再理”是指對法院已經受理的糾紛，或者已經審理和裁判過的糾紛，當事人再就同樣的糾紛提訟時，法院不應當再次受理，否則既損害了對方當事人的利益，又浪費了司法資源，還可能導致不同法院對同一糾紛做出相矛盾的裁判。在訴訟中實行“一事不再理”原則當然是必要的，但在適用這一原則時，首先需要確定原告第二次請求法院裁判的糾紛與第一次的糾紛是否是同一事件。如果是同一事件，適用“一事不再理”原則就有充分的理由；反之，如果屬于表面上相似但實質上并不相同的事件，適用該原則拒絕受理便構成程序錯誤。辨別前后兩個訴中提出的請求是否為同一事件，離不開對請求權的分析和界定。借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。貸款人在把約定的款項交付給借款人后，對借款人既有權要求其償還本金，又有權要求其支付利息。這兩種權利盡管規定在合同法的同一個條文中，寫在同一份合同中，屬于同一個生活事實，但在實體法上，卻應當看作兩個獨立的請求權。既然是彼此獨立的兩個請求權，就應當構成兩個不同的訴訟標的，前后兩個訴的訴訟標的不同，又怎能適用“一事不再理”原則來拒絕受理后一個訴呢？法院應當受理貸款人提起的第二個訴的理由還可以從處分原則和既判力的理論中得到說明。根據民事訴訟法中的處分原則，貸款人有權選擇在第一個訴訟中請求借款人償還本金，再在第二個訴訟中請求借款人支付利息。按照既判力的理論，實質的既判力僅針對通過訴或者反訴提出的請求權產生效力，也就是既判力只能涵蓋本案的訴訟標的。如果貸款人在第一個訴訟中只要求償還本金，本案的審理和裁判對象只能是關于本金的請求權，既判力也只能對作為本案訴訟標的的本金的請求權發生。貸款人在第二次訴訟中提出利息的請求權，是一個新的訴，對于后訴法院也就不能以“一事不再理”作為依據拒絕受理。

走向與實體法緊密聯系的民事訴訟法學，需要民事實體法學者關注民事訴訟程序問題，積極參與到同民事實體法緊密相關的程序問題的討論中來。在民事訴訟中，有些問題既是程序法問題，又是實體法問題，或者說在同一問題上兼有程序與實體的雙重品格。對這樣的問題，僅僅從程序法或者實體法方面進行研究顯然是不夠的，難以取得令人滿意的結果。如果實體法學者與訴訟法學者共同參與討論，進行研究，就能夠對問題做更全面、更深入的分析，這樣的協同研究，既促進了民事訴訟法學的發展，又推動了民法理論的創新。訴訟標的理論中“新實體法說”的提出是實體法學者參與民事訴訟程序問題研究的成功范例。訴訟法學者對“舊實體法說”的批判引起了民法學者的關注，使得他們覺得有必要重新審視民法中原來的請求權競合的理論。首先嘗試反思與重構請求權競合理論的是德國學者尼克遜（Niknsch）。尼克遜認為請求權競合屬于民法的學說，由此引發的訴訟上的問題需要由民法學者自己來修正。他提出：因同一事實關系而產生以同一給付為目的的數個實體法上的請求時，不應當固守舊的理論，把它看成數個實體法上的請求權出現競合，而應當看成只存在一個實體法上的請求權，而這一請求權存在數個法律基礎。在請求權法律基礎競合的情況下，只存在一個訴訟標的。于是，通過挪動請求權競合與法律競合的界限，尼克遜成功地解決了“舊實體法說”給民事訴訟帶來的問題。另一位德國民法學者亨克爾（Henckel）則試圖通過對請求權作用的分類來解決“舊實體法說”引發的問題。根據請求權作用的不同，亨克爾將其區分為分類作用的請求權、法律適用作用的請求權、經濟作用的請求權，并指出用來識別訴訟標的的只能是經濟作用的請求權。德國民事訴訟法教科書常常用乘客乘坐有軌電車遇交通事故受傷的例子分析訴訟標的。在該案例中，經濟作用的請求權表現為乘客有權要求電車公司賠償自己的損失，這一請求權如果通過處分行為轉讓的話，僅能轉讓一次，因而盡管從法律適用看原告存在合同與侵權兩個請求權，但經濟作用的請求權只有一個，所以也只有一個訴訟標的。上個世紀70年代，日本民法學者石田穰投入舉證責任問題的論戰，與民事訴訟法學者共同推動了日本民事舉證責任理論的發展。我國民法學者王利明、楊立新參與舉證責任分配、推定等問題的研究，對民事證據理論做出了積極的貢獻。這些都是民法學者參與民事訴訟程序問題研究的成功例證。我國民事訴訟法學研究的繁榮，需要實體法學者的加入，期待今后能有更多民法學者參與民事訴訟程序研究。

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1．2理論教學的方式和改進

民事訴訟基本理論雖自成一體，但內容相對比較艱深難懂，尤其是訴與訴權理論因其復雜性長期被視為民事訴訟理論中的“哥德巴赫猜想”，要想入門并融會貫通，必須以相關憲法學、民法學、法理學原理作為依據，在此基礎上，充分理解民事訴訟的基本理念和原理。較好的理論教學方式主要考慮從以下兩個方面加以改進。

1．2．1啟發式教學

對于民事訴訟基本原理的講授，采取啟發式教學方法，可以更好的引導學生深入思考。與此同時，借助于提問與暗示，引導學生運用嚴密的邏輯思維和演繹能力，通過司法“三段論”推理，由自己得出正確的結論，并舉一反三，從而真正領悟民事訴訟法律的基本原理。此外，還可以通過組織課堂討論的形式，引導學生對一些有爭議的理論問題進行討論，形成自己的觀點，在此過程中，能進一步加深對基本原理知識的理解。

1．2．2案例式講授

以具體案例為引導的原理講授，更能激發學生的學習興趣和熱情，促使學生在案例中加深對原理的認識和理解。以訴訟標的和訴訟請求的區別為例，單純依靠概念辨析，很難讓學生直觀理解兩者的差異，而通過一個簡單的案例分析，如“張三打傷李四，李四向法院對張三提起侵權損害賠償之訴，請求法院判決張三向李四賠償醫療費5000元、精神損害費2000元”，可以迅速找出訴訟標的為二人之間存在的侵權損害賠償法律關系，而訴訟請求則是李四基于訴訟標的所提出的張三賠償5000元和2000元的具體實體請求，一目了然，清晰明確，使抽象的理論問題轉化為實在具體的問題。

2實踐教學的重要價值與實現路徑

2．1實踐教學的重要價值

訴訟法學作為一門應用法學學科，特別強調學生實踐能力的培養。法學實踐環節具有許多課堂教學所不具備的優點，它改變了教師與學生的思維習慣，為學生積累了豐富的感性材料，為理論聯系實際提供了很好的橋梁。在所有法律部門中，民訴法可能是與社會關聯最為密切和頻繁的法律之一，它是一種動態的法，是將文本內隱含的權利實際兌現的法，所以學習民事訴訟法，不能只是單純記憶靜態的程序規則，更重要的是學以致用。

2．2培養實務能力的途徑

2．2．1模擬法庭訓練

模擬法庭教學已成為大多數法學本科院系進行實踐教學的重要方式。通過模擬法庭訓練，可以使學生真正以當事人的視角參與到訴訟過程中來，將書本知識轉化為可操作的具體程序和規則。

2．2．2組織實際觀摩

觀摩是組織學生對法院審判工作的某一環節(如開庭審理、強制執行等)進行參觀學習，使學生增加訴訟的感性知識，鞏固課堂的學習內容，同時為以后的課堂學習建立基礎。

3．2．3建立法律診所

學生在法律診所中，可以在老師的指導下，參與真實的辦案過程，一方面能夠訓練理論應用實踐的能力，另一方面也可以培養法律思維和職業精神。這種診所式教育法以真實案件為依據，所以對學生實踐能力的提高具有十分重要的參考價值。

2．2．4引入項目教學法

這是職業教育中常用的一種教學方法，指學生在教師指導下通過完成一個具體項目而進行學習的教學方法。在民事訴訟中，可以借鑒這種項目教學法的基本特征，將整個民事訴訟法學分則部分分為一系列工作項目，圍繞這些項目以學生為主體展開論證和研究。在項目完成過程中，由教師擬定項目，學生必須自己制定出該項目的目的和要求，并通過一系列任務完成這項目的和要求。以“”項目為例，該項目的目的和要求可表述為:撰寫狀和具體法院實務辦理。任務設置為“接受當事人咨詢，撰寫狀”。通過項目教學法，可以使學生更加重視相關的訴訟過程，成為項目完成的主體。

3提升民事訴訟課程教學質量的整體性思考

民事訴訟課程設置的科學性和教學質量的實質提高，并不能單純依靠民事訴訟法本身。而是應當以一種整體性的視角，一方面重點研究民事訴訟法和民事實體法之間的關系，另一方面關注民訴與其他訴訟法類課程的溝通和銜接。

3．1與民事實體法類課程的勾連

民事訴訟法與民事實體法之間的關系密不可分。民訴法學本來就是法學體系中的一門民事法學，基本解釋原則與民法學相同。雖然近現代以來民訴法表現出強烈的脫離民法學理論和范疇的趨勢，已建構起一整套獨立的概念體系，但民事訴訟法和民法在很多方面仍具有強烈的共通性。正如學者所言，民事訴訟是訴訟法和實體法共同作用的“場”，在民事訴訟領域適用的法律不僅包括民事訴訟法，而且還包括民事實體法，兩者在民事訴訟領域處于相互協動的關系。如果沒有扎實的民法積累，也不可能真正學好民事訴訟法。在學習民事訴訟法的過程中，要注意區分其與實體法用語的差異和交錯。

3．2與其他訴訟法類課程的銜接

在三大訴訟法中，民事訴訟具有特殊的地位，一方面，民事訴訟法是行政訴訟法的基礎和參照，另一方面，民事訴訟法又與刑事訴訟法具有很強的聯系。三大訴訟法作為程序法，有其共通之處。如兩審終審的審級制度以及證據種類基本相同，部分內容也有交叉。這就決定了在訴訟法學課程教學過程中，必須加強各自的交流和溝通，通過相互比較加深學生對不同訴訟類型的理解和認知。此外，除了三大訴訟法課程之外，還有與之相配套的課程設置，譬如模擬法庭和證據法課程，是大部分高校法學專業都已經開設的課程。最后，在條件具備的基礎上，還可以通過選修的方式開設偵查學原理、公訴學、司法文書、律師制度等課程，形成完整的訴訟法學類課程體系。

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21世紀，中國的改革開放將繼續深入，社會主義市場經濟體制將日臻完善，依法治國方略的實施力度將進一步加大，這些都將成為中國刑事訴訟法學發展的基礎和動力。面臨劃時代的變革和發展機遇，中國刑事訴訟法學的研究將更加廣闊和深入，并將走向新的輝煌。

一、21世紀中國刑事訴訟法學的發展趨勢

20世紀90年代，中國法治化進程正式啟動，為刑事訴訟法學這一程序法學的發展和繁榮創造了契機。既存的思想禁錮逐漸被打破，探究刑事訴訟基本理論與實踐問題的中國刑事訴訟法學日漸成為顯學。隨著人們人權保障觀念與程序意識的增強，對刑事訴訟制度和程序的合理性、公正性要求日高，尚不發達的中國刑事訴訟法學際遇機緣，而即將到來的新世紀更為中國刑事訴訟法學的發展提供了廣闊的時空舞臺。21世紀的中國將走向法治化，以刑事程序法治化為目標的中國刑事訴訟法學將以程序正義為靈魂生存、生長，并將具有以下主要發展趨勢。

（一）人文關懷精神的萌生與洋溢。傳統中國刑事訴訟法學更多地把刑事訴訟法視為懲罰犯罪的工具，在學者眼里（一般民眾更是如此），刑事訴訟就是國家運用各種手段實現刑罰權的活動。刑事訴訟與“抓住罪犯戴上手銬押進囚車送上刑場”這一過程等而視之，一切都是冷酷而冰涼的，沒有一絲溫情與寬容。刑事訴訟法學更多地把目光投向控制與懲罰犯罪，而對刑事程序自在價值以及它保障人權的功能視而不見，重實體輕程序乃至程序虛無主義以及對當事人的訴訟權利漠不關心就是其突出的表現。21世紀的中國將逐步走向法治化。法治社會中的公民個體都是應當尊重其各種權利的社會主體與價值主體，應當成為刑事訴訟法學關懷的對象，刑事訴訟法學必須給予這些道德主體與目的本身以應有的人文關懷。刑事訴訟關涉公民的生命、自由與財產權利以及人格尊嚴，如何有效地保障公民的上述權利不受非法侵犯，將是刑事訴訟法學研究的重大課題。我們認為，21世紀中國刑事訴訟法學將以權利分析、權利保障為基本立足點，通過對刑事程序的限權性及其人權保障功能的研究，更多地關注刑事程序的公正性與民主性，關注人的權利的實現，從而彰顯其人文關懷的優良品質。

（二）學術品格的凸顯與張揚。中國傳統刑事訴訟法學研究往往受制于政治需要與現實制度，可變因素大量存在，缺乏穩定性，沒有獲得獨立的品格，學術性不強。20世紀90年代以來，這種狀況有所改觀，刑事訴訟法學研究的學術性漸趨濃烈。21世紀的中國刑事訴訟法學將逐漸擺脫注釋的老路，回歸學理，回歸學術，逐步提升自己的學術品位。獨立的學術品格是21世紀中國刑事訴訟法學作為一門科學的重要特征。這一獨立品格獲得的前提在于刑事訴訟法學者精神自由的享有與批判力的獲得，也有賴于刑事訴訟法學自身學術尊嚴的確立以及學術規范的嚴整建構。刑事訴訟法學是應用性學科，應當關注刑事訴訟實踐，但要與實踐保持適當的距離，避免學術政治化及一味世俗化；要保持自身的科學性，應當具有解釋刑事訴訟法的理論權威，具有評價現行刑事訴訟制度、原則與維護程序正義、推進刑事程序法治的理性力量。21世紀的中國刑事訴訟法學將積極探索自身的發展規律，孕育新的思想，拓展新的理論領域，逐步提高學術自主性，從為現行刑事訴訟制度、原則與程序解析、辯護的注釋型刑事訴訟法學轉變為法理型刑事訴訟法學。這是中國刑事訴訟法學脫離低級階段向高級階段飛躍的必由之路，也是中國刑事訴訟法學真正邁入科學殿堂的唯一蹊徑。

（三）刑事訴訟法學體系將建立并臻于完善。毋庸諱言，中國刑事訴訟法學體系至今尚未真正建立起來。現有以“刑事訴訟法學”命名的教科書無不是對刑事訴訟法規定的刑事訴訟制度、原則和程序的解釋說明，雖有少數學者不滿于此，而把一些刑事訴訟范疇羅列進去，但并沒有改變其注釋法學的本質。刑事訴訟基本原理研究的滯后，制約了中國刑事訴訟法學的發展，并使為刑事訴訟實踐問題提出的對策僅為“頭痛醫頭，腳痛醫腳”，因沒有正確的理論支持而造成“痼疾”叢生。21世紀的中國刑事訴訟法學將繼續關注刑事訴訟立法與司法實踐，順應刑事程序正當化的世界潮流，根據刑事程序法治原則的要求，為刑事訴訟實踐建構科學的訴訟制度與原則體系，提供合理的刑事程序模式。這體現了理論對實踐的指導意義，也是理論成熟后的必然結果。同時將更加關注刑事訴訟基礎理論、基本范疇、學科規范以及研究方法的探討與建設，將對刑事訴訟背后蘊藏的各種基本理念與制約動因進行深層的探索。隨著上述研究的深入進行，刑事訴訟法學的學科體系將真正建構起來并臻于完善。這一體系應當包括三大塊內容：第一，刑事訴訟基礎理論以及包容公平、正義、效率等價值評判要素的理論闡釋；第二，符合現代法治要求的刑事訴訟制度與原則體系；第三，刑事訴訟程序正當性、合理性的理論論證、技術解析以及實證描述。

（四）國際化趨勢將增強。21世紀的中國是開放的中國，與世界各國的經濟、文化交流將更加頻繁。在這一世界大趨勢下，中國刑事訴訟法學必將走向國際化。國際間刑事訴訟法學理論的相互吸收和借鑒會更多，彼此融合的趨勢將進一步增強。進入新世紀，中外刑事司法實踐面臨著許多同樣的問題，如案件的增多與司法資源短缺之間的矛盾對提高訴訟效率的要求，使得簡易程序等速決程序成為各國刑事訴訟法學家關注的焦點，刑事訴訟如何實現保障人權的功能，等等。而且隨著刑事司法國際標準的逐步確立與推行，各國刑事訴訟法學家有了更多相同的研究課題。中國刑事訴訟法學應當成為世界訴訟文化的一部分，應當與國際同行進行交流，具有刑事訴訟法學學科的共同概念、范疇以及基本的普遍性原則、規則和研究方法。國際化趨勢下的中國刑事訴訟法學既要注重理論的內發性，又要兼顧刑事訴訟法學理論發展的世界趨勢，將自己置身于國際刑事訴訟法學體系內，才能真正建構起現代化的中國刑事訴訟法學。

二、21世紀中國刑事訴訟法學的主要研究課題

21世紀的中國，隨著社會主義法治建設的更加完善，刑事訴訟法學必將發生深刻的變化。通過以上對新世紀刑事訴訟法學發展趨勢的探索并結合當前刑事訴訟法學的研究狀況，我們認為，21世紀的中國刑事訴訟法學應當著重解決以下重要課題。

（一）進一步發掘程序的價值，引導人們樹立正確的程序觀念，強調程序正義對法治建設的保障作用。

長期以來，人們關注法律的公正，普遍把側重點放在實體公正方面，即實體法的適用是否正確，是否產生了好的案件處理結果等等，而相對忽視了司法程序適用的公正性問題，忽略了法律程序本身恰恰左右或影響著參與者所應得的公正待遇。事實上，程序具有獨立的品格，以及不依附于實體的自在價值，程序在更深的層次上決定著實體法創制的權利義務的實現狀況。正確地理解程序的價值有助于我們完整準確地理解法治原則、理解法的本質，在我國特殊的國情條件下更有著重大的現實意義。

正當程序原則不僅體現了公平與正義的基本理念，而且更是這些理念對法律程序的必然要求。這一原則的確立，會使得程序優先于實體，從而基本上杜絕重實體輕程序的現象。近現代的程序公正觀念特別是正當程序原則雖然產生和完善于英美國家，但是它在20世紀已逐步擴展為世界多數國家所公認的基本人權保障標準，并且為聯合國的一系列法律文件所確立。比較而言，我國不僅沒有確立這一原則從而實現程序的優先性，甚至對正當程序問題的重視也遠未成為全社會的共識。我們強調對程序正義的問題予以足夠的關注，不僅僅因為它體現一個國家司法制度的公正和理性程度，對防止司法腐敗、保障人權，健全社會主義法治具有重要的意義；而且因為對它的研究近年來已經達到了一個歷史性的新起點，雖仍顯單薄，但是無疑有助于豐富整個刑事訴訟法學的理論內容，轉變其在人們心目中單純“注釋法學”的形象。未來的中國刑事訴訟法學將通過對刑事程序自在價值的更加深入的研究，引導人們樹立一種正義的程序理念，重視程序自身規律，進一步完善程序立法并進而構筑公正、科學的刑事訴訟程序，從而保障程序主體在訴訟體制內獲得的權利得以充分地實現。

（二）加強對刑事訴訟基礎理論的研究。

基礎理論研究的水平直接關系到刑事訴訟法學理論體系的成熟與完善。自從20世紀80年代我國刑事訴訟法學確立了自己的學科地位以后，特別是近十幾年來，刑事訴訟法學界開始對刑事訴訟法學的一些基礎理論問題進行探討，取得了許多研究成果。雖然總體上說這些研究還處于起步階段，但是無疑開拓了刑事訴訟法學的研究領域、深化了研究層次。21世紀的中國刑事訴訟法學應當對這些基礎理論問題從哲學的高度繼續進行探索。總體上主要有如下一些問題：

1.刑事訴訟目的論。這是關于刑事訴訟的產生根源及其存在意義的理論。目的論的研究是一個抽象性、理論性很強的課題，相對于刑事訴訟法學基礎理論的其他部分來說處于一種基礎性、前提性的位置，它指導著我們對刑事訴訟程序制度的設計，因而進一步研究的現實意義也很強。

2.刑事訴訟價值論。刑事訴訟活動具有多元價值，如自由、秩序、公正等等。價值論旨在就刑事訴訟價值進行分析，合理規制個人權利和國家權力之間的分配關系，并在將理論和實踐相結合的基礎上，充分地研究刑事訴訟法與刑事訴訟程序在整個法治建設中的地位和作用。

3.刑事訴訟職能論。刑事審判活動作為多方參與的活動，具有不同的職能結構，一般來說，不同的審判程序模式決定了控訴、辯護、審判三種訴訟職能的不同形態，對訴訟職能的研究有助于我們建構有中國特色的刑事審判體制。

4.刑事訴訟構造論。刑事訴訟構造論以一系列訴訟方式所體現的控訴、辯護、裁判三方的法律關系及其矛盾與調和為研究對象。我國刑事訴訟構造既有自己的個性，又與國外刑事訴訟構造基本類型有共性特點。應當以刑事訴訟目的為指導，繼續完善我國刑事訴訟的構造。

5.刑事訴訟文化論。以刑事訴訟文化現象為基本研究對象的刑事訴訟文化論從20世紀90年代初提出以來，學科理論框架和學科內容都尚待未來的刑事訴訟法學界通過廣泛開展研究進行豐富和完善。

6.刑事訴訟主體論。主要研究刑事訴訟主體的范圍與職權或權利以及主體之間的相互關系等。我國刑事訴訟法學對于刑事訴訟主體、客體、行為以及法律關系的研究沒有深入進行，因而刑事訴訟主體理論尚未形成完整、深刻的理論體系。

7.刑事訴訟法律關系論。它以司法機關與訴訟參與人的訴訟上的權利義務為研究對象，尤其是以刑事訴訟行為理論作為刑事訴訟法律關系理論的核心。這一問題的研究還有待深化。

（三）研究和完善我國刑事訴訟制度、訴訟原則與訴訟程序。

無須諱言，刑事訴訟制度和原則理論許多都是由資產階級法學家提出和發展起來的，受意識形態的影響，我國刑事訴訟法學界在過去很長的時期里對其中一些領域未予涉足或涉足不深，留下了令人遺憾的空白點。與此同時，長期以來被奉為圭臬的一些訴訟制度和原則理論卻在我們解放思想、全面開展研究刑事訴訟理論時遇到了前所未有的挑戰，例如“以事實為根據，以法律為準繩”原則，公檢法三機關“分工負責、互相配合、互相制約”原則等等如今都面臨頗多的爭議。面對刑事訴訟法治迅猛發展的要求，21世紀的中國刑事訴訟法學必須著重研究我國訴訟制度與訴訟原則的重新建構，以社會主義法治建設實踐為基礎，破除條條框框的束縛進行理性的思考和重新審視，求真務實，創建有中國特色的社會主義刑事訴訟制度、訴訟原則和程序。

1.確立注重保障訴訟主體程序權利原則，是訴訟法的國際標準之一，也是我國刑事訴訟法治的發展方向。現代法治社會的重要標志之一就是賦予公民保護自己基本權利的資格和能力，其對訴訟提出的要求，也不限于解決糾紛，而更加強調通過解決糾紛實現對人權的保護。訴訟機制必須能夠充分、平等地保障當事人行使自己的訴訟權利，否則不僅得不到當事人的信任，而且極易引起當事人的敵視和破壞，從而也就失去了存在的基礎和意義。

綜觀世界各國訴訟制度在“二戰”后的發展過程，可以發現，被告人權利內容的擴大及加強被告人權利保護無疑是最為重要并至今仍在持續進行的一個趨勢。許多國家大幅度地修改刑事訴訟法典，將人權保護列為刑事訴訟的主要目標，設定了無罪推定等大量體現保護被告人權利精神的原則和程序。另一個值得注意的發展趨勢是，隨著對犯罪現象認識深化和人權保障運動的發展，刑事被害人的地位經歷了由高到低再逐漸提高的歷史過程。被害人權利的獨立性和重要性已經為越來越多的國家所重視。人們已經有了這樣的共識：被害人是刑事訴訟的啟動要素之一，與被告人一樣都是刑事訴訟應予尊重和保護的中心人物，其權利也是完全獨立并不可代替的；維護國家利益與維護被害人的利益應當兼顧。這無疑已經對傳統的以被告人和國家相對立為研究支點的刑事訴訟理論構成了革命性的挑戰，也使據此構建的訴訟模式受到了一定沖擊。因此，進一步探索兼顧國家利益與個體利益、均衡被害人權利與被告人權利的訴訟權利保障的理論已經成為跨世紀刑事訴訟法學的重大課題之一。

2.公正審判是審判制度的最高價值目標，也是刑事訴訟中的核心問題。盡管我國為實現公正審判所進行的改革和努力是多方面的，也取得了舉世矚目的成就，但是不可否認還存在許多問題和不足。具體來說主要有，沒有真正做到法官獨立，法院體制行政化，審判獨立容易受到法院內外多種因素干擾；控辯關系不對等，造成訴訟結構嚴重失衡，一定程度上影響了公正裁判；徹底貫徹直接言詞原則在立法和司法實踐中均有很大的難度；庭審中的辯護權受到很大限制，缺乏諸如證據開示等制度的保障等等。解決公正審判這一重大課題，需要立法、司法和法學研究領域的共同努力，刑事訴訟法學應當為實現公正審判進行科學論證和總結，并不斷提供強大的理論前導和理論支撐。

3.刑事訴訟對查明案件事實和保障公民合法權益的雙重需求決定了強制措施制度存在的必要性，也決定了實施強制措施的過程中貫徹無罪推定原則的重要性。我國1996年修訂的《刑事訴訟法》從總體上強化了被追訴者的訴訟主體地位，但是在對強制措施進行司法審查以及切實保障被追訴者的人身權利等方面仍存在不少缺陷。應當以人權保障作為適用強制措施的核心，加強這方面的理論研究。

4.反對被迫自證有罪原則是在反糾問式訴訟的過程中確立起來的一項訴訟原則，也是犯罪嫌疑人、被告人能否真正享有辯護權的基礎。這一原則及沉默權的規則已被世界上絕大多數國家的刑事立法所確認并實行，具有廣泛的影響。我國在訴訟立法上未規定沉默權，而規定了犯罪嫌疑人有如實陳述的義務，對于采用非法手段收集的證據的效力也沒有作明文的排除規定，這在客觀上助長了為追求實體真實而犧牲程序公正的做法；而刑事訴訟法學理論界對是否賦予犯罪嫌疑人沉默權長期以來也有爭議。我們認為，肯定反對被迫自證其罪原則、賦予被追訴人以沉默權符合刑事訴訟發展的國際潮流，也是我國在保障人權方面應盡的國際義務，學界需要進一步加強對它們的研究。

5.訴訟效益的最大化是通過盡可能科學地配置司法資源、合理地設計訴訟程序來實現的。國家在既定條件下所能投入的司法資源總是有限的，因此提高訴訟效率以取得最大的案件處理量就至關重要，由此，許多國家在刑事訴訟中廣泛采用了簡易程序或其他速決程序。我國刑事訴訟法對簡易程序的設置，符合我國司法實踐的客觀需要，但畢竟只是原則性的規定，在理解和適用上還存在不少問題，有待于理論上探討和實踐中摸索解決。

6.在證據理論方面，我國尚未形成覆蓋采證、取證、質證、認證等證據的采納及運用的各個環節的證據規則及違法后果的系統的證據制度，與眾所周知的證據在訴訟中的靈魂作用很不相稱，必須加強對適應訴訟體制轉型要求的證據制度的研究。相對于介紹得較多的國外刑事訴訟的證據制度，研究在法理上能夠成立而且為司法實踐所普遍認可，既反映訴訟規律又符合我國實際情況的證據制度缺乏大的突破，扭轉這種徘徊不前的局面應當成為刑事訴訟法學急待研究的課題。

7.關于建構新型偵檢關系、上訴不加刑原則、二審程序、死刑復核程序、死刑執行程序等具體制度、原則、程序的研究日趨深入，成果頗豐，這里難以一一細述，但無疑是今后繼續進行理論研究的可喜的開端。

（四）密切關注國外刑事訴訟立法、司法實踐和法學理論的最新進展，加強對刑事訴訟國際標準的研究。

跟蹤和研究國外刑事訴訟法學理論與司法實踐經驗，開拓了我國刑事訴訟法學理論的視野，擴大了訴訟法學的研究空間，也是跨世紀的刑事訴訟法學的重要使命。聯合國大會及其所屬組織通過了一系列有關刑事司法準則的國際公約和其他文書，如《世界人權宣言》、《公民權利和政治權利國際公約》、《關于律師作用的基本原則》等一系列法律文件，基本上反映了刑事訴訟程序改革的大趨勢，也是司法現代化的必然要求，更是人類走向文明進步的共同財富。21世紀的中國刑事訴訟法學迫切需要研究有關國際準則的內在合理性及其與我國法治狀況的協調問題，并以此為契機，推動我國的司法改革進程。另一方面，國外刑事訴訟中許多先進的制度和程序往往經歷了幾十年甚至上百年的實踐，雖不能說其不具備存在的合理性，但是有些制度不僅在發源國的發展變化很快，而且同一種制度在不同的國家明顯地有著不同的用法和效果，要避免南橘北枳式的移植，就必須注意與法律本土資源的親和問題。

21世紀中國刑事訴訟法學要研究的課題還有很多，任務光榮而艱巨。本文所提出的問題難免掛一漏萬，但是毋庸置疑，中國刑事訴訟法學將通過研究這些課題取得扎扎實實的進展，從而不負時代的重托，創造出中國刑事訴訟法學新的輝煌。

三、21世紀中國刑事訴訟法學研究應注意的幾個問題

21世紀中國刑事訴訟法學的發展充滿了機遇和挑戰。迎接挑戰，抓住機遇，是中國刑事訴訟法學再創輝煌的關鍵。為了推動刑事訴訟法學研究的深入進行，保障21世紀中國刑事訴訟法學的順利發展并取得切實的成就，應著重注意以下幾個問題。

（一）樹立適應新世紀法治要求的訴訟觀，積極開展理論研究。21世紀是法治的世紀。刑事訴訟法學者應轉變傳統的刑訴觀，樹立崇尚法治理性和程序正義的現代刑訴觀。應當進一步解放思想，大膽探索，積極拓展新的研究領域，挖掘新的范疇，不斷豐富刑事訴訟法學理論體系。應具有學術自主性與超然性，鼓勵理論創新、制度創新，并應保持寬松的學術空間，主張學術無。學者應結合本國實際及世界刑事程序的發展趨勢，研究刑事程序法治的原理原則，并通過參與立法指導和影響實踐。事實上，在1996年修改刑事訴訟法時，刑事訴訟法學家的作用已經受到重視，學者已成為影響立法的一支重要力量。在21世紀，刑事訴訟學者應發揮更為積極的作用。此外，就現狀而言，中國學者對外國刑事訴訟法學理論研究的動態關注不夠，受語言等因素的制約，與國外同行尚不能進行及時的信息交換。為此，應積極創造條件，加強國際間的學術交流與對話，讓開放的中國刑事訴訟法學理論體系不斷吸收、借鑒別國先進、合理的理論成果，從而不斷走向成熟，并向外國同行展示中國刑事訴訟法學理論研究的最新成就。

（二）加強刑事訴訟法學研究主體的隊伍建設，造就一大批從事刑事訴訟法學理論研究的專門人才。隊伍建設是刑事訴訟法學理論研究順利進行及取得成就的保障，必須予以高度重視。目前，重實體輕程序的觀念開始轉變，刑事訴訟法的程序價值日益凸顯，其魅力吸引了一批學者加盟刑事訴訟法學研究隊伍，而刑事訴訟法學的碩士、博士的培養體系也已形成，相當一批中青年學者成長起來，成為刑事訴訟法學研究的中堅力量。中青年學者視野新穎開闊，為刑事訴訟法學的研究帶來了勃勃生機。為了擴大刑事訴訟法學的影響，仍應繼續大力培養高層次、高素質的刑事訴訟法學研究人才，應注重其創新能力與綜合素質的培養。刑事訴訟法學者亦應不斷提高自身的素質，應注意從法哲學、法理學等部門法學以及其他社會科學甚至自然科學的研究中汲取營養，要不斷擴大研究領域，做到視野開闊，而不能局限于僅在本學科內研究問題。刑事訴訟法學者之間應加強內部聯系，迅速反映研究狀況，傳遞研究信息。還應加強刑事訴訟法學研究組織機構的建設，有針對性地、經常性地組織學術研討活動，或達成共識，或形成爭鳴，以活躍研究氣氛，擴大刑事訴訟法學的社會影響。

（三）逐步實現學術規范化。目前，刑事訴訟法學研究規范化不足，尚未建立起一套本學科的學術規范以規范術語、概念與范疇的使用。在實踐中，人們往往各用自己的語詞。如關于庭前證據公開制度的表述，就存在著諸如證據開示、證據展示、證據先泄、證據先悉等各種術語，再如對日本的“狀一本主義”就有唯書主義、一張書主義、書一本狀主義等多種用法，當然，這里主要是由于翻譯不一致造成的。此外還有的是因學者之間缺乏溝通造成的。刑事訴訟法學作為一門科學，應當具有自身的邏輯體系以及概念與范疇系統。唯此，方能體現出本學科的科學性與嚴謹性。為了保證21世紀中國刑事訴訟法學研究的順利開展，急需對現在刑事訴訟法學研究中使用的基本范疇、概念、術語進行系統的分類整理，強化使用時的規范性。刑事訴訟法學者亦應自覺規范學術研究，在相同的語境內進行對話與交流，共同推動中國刑事訴訟法學的發展。

（四）不斷開創新的研究方法，堅持多元方法論的指導。結構優良的方法論體系對科學的發展至關重要。21世紀中國刑事訴訟法學欲取得重大進展，必須借助于多元方法論系統。目前，注釋的方法仍居主導地位，已經在很大程度上阻礙了中國刑事訴訟法學理論層次的提升，注釋的方法必不可少，但應當從主導地位退下來。階級分析的方法在某些領域中必須堅持，但不應制約刑事訴訟法學的應有發展，應更多地看到刑事訴訟中具體程序與規則等的普遍性。人類早期的刑事訴訟理論與實踐是現代刑事訴訟法學的重要研究對象，因此歷史的方法不能拋棄。比較的方法對了解國外刑事訴訟理論動態以及吸收、借鑒外國刑事訴訟理論研究成果具有重要意義，亦須堅持。理論聯系實際的方法對于應用性強的刑事訴訟法學而言無疑永不過時，等等。此外，也是更為重要的，為了提升刑事訴訟法學理論的學術品位，使其真正成為一門科學，法哲學、價值分析、結構功能分析、綜合研究等方法必須引入刑事訴訟法學的研究之中，并應占據重要的地位。這些方法對刑事訴訟法學的發展更為根本，不僅關系到中國刑事訴訟法學理論化、學術化水平的提高問題，而且關系到中國刑事訴訟法學未來在國際刑事訴訟法學界的地位與影響。

【參考文獻】

[1]徐靜村主編.刑事訴訟法學[M].北京：法律出版社，1997.

篇4

（1）信息化時代的需求。隨著信息化科技的不斷發展，信息科技已經成為人們的日常生活中不可或缺的一部分，同時，信息化科技也在影響著我們高校的教育教學模式。目前看來，對高校教學影響最大并且速度最快的應屬于MOOC課程，單看Coursera，短短一年多，全球共有81所成員高校或機構加入這一聯盟，共享386門課程，注冊學生超過400萬。②這是一個信息化高度發展的時代，各種電子產品的更新層出不窮，并以日新月異的速度發生著飛快的變化，在這樣一個信息化時代里要跟上時代的腳步，各行各業都必須進行改革。并且，隨著現代科學技術的發展，在現實生活中，各種犯罪已呈現出向智能化、科技化方向發展的特點，必將對司法工作在打擊犯罪方面提出更高的要求，尤其在程序和技術手段方面。這些變革使刑事訴訟法教學模式也必須進行改革。（2）學生就業需求。考查本院2014屆法學專業畢業生就業情況，有近35%左右的人員進入公檢法系統任職，③其他專業進入公務員系統的更多一些。可見院校學生大多的工作意向是通過司法考試、公務員考試進入到公檢法單位工作。本文認為院校法學專業的學生的培養目標應定位于培養具有寬厚的法學理論知識，以及從事法律實踐相關業務的能力的高素質人才。作為刑事訴訟的國家專門機關有偵查、訊問、搜查等強制措施權力，作為未來的執法者，對所學內容的掌握程度直接影響其今后工作水平的高低，而這些又不可避免與院校刑事訴訟法教學水平高低相關。這些都要求院校的刑事訴訟法學教學要針對現實的司法實踐要求進行不斷改革。（3）刑事訴訟法修改的要求。2013年新實施的《刑事訴訟法》在訴訟理念、證據制度、偵查措施等方面都進行了重大修改和調整。這對院校刑事訴訟法學的教學也提出了新的教學要求，使院校刑事訴訟法學的教學也必須圍繞新法作適當調整，以應對實踐工作的挑戰。“徒法不足以自行”，立法的理念制定的再完善，在實踐中得不到好的執行，執法者不具備先進的司法理念作為指導，再好的法律也只是紙上的條條框框，對現實的司法實踐一點作用也起不到。同時在實踐中，機關的偵查環節又是引起社會公眾高度注意的一個階段，所以院校必須對現有的刑事訴訟法學教學重視起來，并進行相應改革，才符合司法實踐的現實要求。通過以上分析，本文將從以下幾個方面論述在當前高科技信息高度發展的形勢下，教育中刑事訴訟法學教學的最佳改革途徑。

3院校刑事訴訟法學教學的改革途徑

3.1院校刑事訴訟法學教學原則

（1）理論聯系實際原則。由于刑事訴訟法本身就是一門實踐應用性很強的學科，因此在院校刑事訴訟法教學中，必須時刻強調實踐教學。例如在偵查環節，學生要求學習并掌握具體的訊問、詢問、搜查、扣押、強制措施等實踐操作流程和技巧。當然，理論知識的掌握也很重要。對于長期工作于司法機關的人員來說，除了過硬的技術外，還要有扎實的理論基礎知識作支撐。這就要求院校在培養學生實踐訴訟能力的同時也要加強理論知識的學習。如果一味關注學生實踐水平的提高，雖然能在短時間讓學生學有所用，但要是沒有理論知識的支撐，會使學生形成只能解決具體的司法實踐問題，卻無法舉一反三解決類似實踐問題，也就達不到當今社會對人員要求的理論與實踐兼具的復合型人才的要求。（2）正面教育原則。其實在各種現有教育中正面教育是一種常用的教育方式，但由于教育的特殊性，對于正面教育的要求更高于其他行業的教育。從事法學教學研究的房文翠博士曾指出法學教育的目標在于五個方面，即傳授法律知識、訓練和提升法律技能、養成和改善法律的思維方式、培育法律職業道德、培植法律信仰，④本文認為其中培植法律信仰非常重要，因為司法機關面對的都是一些破壞社會秩序的刑事案件，所以教師在課堂上要本著一種尊敬法律、信任法律的客觀態度，從正面宣揚法律信仰，提升其對職業的高度信任感和尊敬、使命感，熱愛工作。

3.2院校刑事訴訟法學教學方式的完善

（1）案例教學法。案例教學模式是1870年哈佛大學法學院前院長費里斯托弗•哥倫布•蘭代爾最早運用于哈佛大學的法學教育中，隨后便一直成為美國乃至整個英美法系法學的教學方法。案例教學模式比較注重培養學生分析問題解決問題的能力從而掌握所具有的批判精神，這使學生改被動接受教學內容為主動分析特定案例，從而掌握刑事訴訟法學的基本理論以及法律法規，進而提高學生分析問題解決問題的能力。并且，刑事訴訟法學是一門實踐性很強的課，雖然不少高校法學教師已經在運用案例教學法進行教學，但在實際執行中還存在一些問題：例如案例不夠新穎、案例教學課時安排不夠。所以，在院校的刑事訴訟法學教學中，教師要充分注重案例教學的要求與目的，可采用在校園網上建立刑事訴訟法的在線視頻、以及刑事訴訟法的案例題庫，并且注意及時根據社會出現的一些熱點問題更新案例庫、合理安排案例教學學時，使其在刑事訴訟法的課堂講授中既抓住重點，又能在課后積極進行復習，真正提高學生分析問題、解決問題的能力。（2）模擬法庭等實踐教學。院校刑事訴訟法的實訓內容多以開展模擬法庭的方式開展。一般是在教師的組織和指導下，讓學生分角色進行模擬法庭的形式開展，使學生在模擬法庭的過程中掌握相關理論和實踐技能，以此檢驗學生對所學內容的了解和掌握。但單純地開展模擬法庭作為刑事訴訟法學實訓，明顯低于司法實踐的要求。因此，院校的刑事訴訟法學的實踐教學內容可以根據刑事訴訟法實踐要求進行，其實訓內容可擴展為包括訊問、詢問筆錄、現場調查筆錄、現場勘查筆錄的制作、各種強制措施的應用以及針對審判的模擬法庭等實訓，在審判中還可安排警察出庭作證等《刑事訴訟法》新增實訓內容，同時針對以上各種實訓，教師可采取示范或講解等方式進行講授，再讓學生根據教學要求進行模擬實訓，讓學生分角色進行，教師根據學生的實際表現給出相應考核成績，作為總成績的一部分或者作為單獨的實訓成績。這種結合刑事訴訟實踐所進行的教學訓練既可讓學生掌握刑事訴訟法的基本理論，也可以提高司法實踐能力，達到提高其刑事訴訟法的實踐要求。

篇5

【Abstract]The lawsuit legal science course content take the statute book as the foundation, take the annotation as a method, the basic composition is the basic theory, the basic principle, the lawsuit system and the legal procedure four big tectonic plates. The author suggests the development law suitable course content, because it is in the lawsuit system’s essential constituent.

【Key words】The legal science education Lawsuit legal science Law is suitable

訴訟法學課程在我國法學本科教育中占有比較重要的地位。教育部的“全國高等學校法學專業核心課程”中,刑事訴訟法、民事訴訟法都是獨立的一門課,行政訴訟法和行政法合成一門學科。對于訴訟法學的教學內容,哪些應當固守、哪些應該拓展,筆者談一點個人己見。

一、訴訟法學教學內容的組成與固守

縱觀改革開放以來,我國訴訟法學統編教材的體例和內容,就會發現訴訟法學的教學內容安排有兩個基本的特點:第一,體例和知識點與法典幾乎是同質同構;第二,理論內容主要是對法典條文的注釋。例如,陳光中先生主編的《刑事訴訟法》教材,其第一編“總論”主要對應《刑事訴訟法》法典第一編“總則”;教材第二編“分論”主要對應法典第二編“立案、偵查和提起公訴”、第三編“審判”、第四編“執行”。[1]再如,宋朝武教授主編的《民事訴訟法學》,教材“理論編”包含了《民事訴訟法》法典第一編“總則”的第一章“任務、適用范圍和基本原則”;教材“制度編”主要對應法典第一編的第二章至第十一章;教材“通常審理程序編”主要對應法典第二編“審判程序”的第十二章至十四章、第十六章;教材“特殊程序編”主要對應法典第二編的第十五章、第十七章和第十八章;教材“民事執行程序編”主要對應法典第三編“執行程序”;教材“涉外民事訴訟程序編”主要對應法典第四編“涉外民事訴訟程序的特別規定”。[2]這樣安排訴訟法學的教學內容是科學合理的,它的好處在于便于學生迅速地掌握國家法律規定,在較短的時間內理解現行法律法規。

以法典為基礎、著力注釋法典內涵其實是訴訟法學教學的傳統風格,在大陸法系各國以及舊中國都存在著這種現象。例如,民國時期陳瑾昆著述的《刑事訴訟法通義》就與當時的“刑事訴訟法”法典有緊密的對應關系。[3]再如日本學者松尾浩也著述的《日本刑事訴訟法》與日本刑事訴訟法典也存在著密切的對應關系。[4]在西方,中世紀后興起的法學,首先一個流派就是注釋法學派。通過對羅馬法的注釋,傳播法學知識、灌輸法律理念,對西方法制的發展做出了巨大的歷史貢獻。今天我們進行包括訴訟法學在內的法學教育,尤其是本科教育,應當堅持這個傳統,提高人才培養的有效性。

當然,言講訴訟法學的教學內容與法典同質同構、以注釋法典條文為主,絕不意味著我們的教科書和課堂教學就是簡單的法條釋義。理論的鋪墊、理性的解剖、理智的批評、理想的建議,在訴訟法學教學中是隨時都存在的。比較而言,本科教育著重解決“是什么”的問題;研究生教育則以“為什么”或“應該怎么樣”為主。筆者認為,可以把我國現行以法典為基礎、結合理論論述的訴訟法學教學內容分解為四大組成部分,它們分別是:

1.基礎理論

該部分主要講解這門學科的基本概念、歷史沿革、若干訴訟原理和訴訟理念等。[5]臺灣學者的教科書也有這部分內容,盡管有人闡述得多,有人介紹得少。[6]

2.基本原則

這部分基本都是把相應法典中的基本原則加以詳細介紹。稍微復雜一點的會增加外國法律中的基本原則和學理上主張但立法尚未采納的一些基本原則。從法的要素角度看,法律原則是與法律概念、法律規則并列的組成部分。從法的適用角度分析,法律原則有助于準確理解法律、正確運用法律,以及可以彌補具體規則之漏洞。因此,這部分的學習其實非常重要,但常被學生所忽視。

3.訴訟制度

訴訟法學對訴訟制度的介紹可以分為兩個部分:一是三大訴訟法共同的、內容基本一致的訴訟制度,往往稱之為“基本制度”,例如回避、合議、兩審終審、公開審判、陪審等;另一類是某訴訟法獨有的,或者其制度安排有特色的訴訟制度,例如刑事訴訟中的辯護制度、強制措施制度,民事訴訟中的和解制度等。訴訟制度作為比較集中的規則安排,對于確保訴訟程序的順利進行至關重要,是學習的一個重點內容。

4.訴訟程序

訴訟程序是訴訟法學教學內容的重中之重,是最為復雜的一個版塊。以民事訴訟程序為例,首先,它可以分為國內訴訟程序和涉外訴訟程序;其次,國內訴訟程序可以分為審判程序和執行程序;第三,審判程序可以分為通常審理程序和特殊審理程序;第四,通常程序又包括一審程序、二審程序和審判監督程序,特殊程序又包括特別程序、督促程序、公示催告程序、海事訴訟程序等;第五,一審程序可以分為一審普通程序和一審簡易程序。如此眾多的訴訟程序構成一個嚴謹的體系,內容復雜,學習難度也大,但是也最重要。

筆者認為,以上這些教學內容都是訴訟法學應該固守的。但是,除此之外,訴訟法學的教學內容還需要拓展。

二、訴訟法學教學內容的拓展與理由

筆者一直主張且在自身的教學實踐中施行,訴訟法學應當拓展法律適用技能的講授。

1.在訴訟法學中增加法律適用的教學內容的理由

(1)這是司法裁判的本質要求。陳光中先生指出:“司法”從中外的詞義來說,具有以下三項相關的內涵:其一,實施法律;其二,解決獄訟;其三,體現公正。而作為司法中心的審判,則是指法院或者法庭對案件通過審理,認定事實,適用相關法律,加以裁判的活動。[7]這充分表明,訴訟活動是一個法律適用的活動,就是把相關法律規則作為大前提、把案件事實作為小前提,運用三段論推理得出裁判結論的過程。訴訟法學作為研究訴訟活動的法學學科,為什么重視事實認定而輕視、甚至忽視法律適用呢?為什么看到裁判推理的小前提而忘卻大前提呢?筆者認為這是一種誤解。那就是認為事實認定困難、法律適用容易,是法官就自然會法律適用。其實,不是這樣,至少不完全是這樣。

(2)這是訴訟程序救濟的審查內容。我國的《刑事訴訟法》第189條、《民事訴訟法》第153條、《行政訴訟法》第61條都規定:適用法律、法規正確是二審法院維持一審裁判的必要條件之一;適用法律、法規錯誤是二審法院更改一審裁判的充分條件。可見,在程序救濟的體制安排中,一審中的法律適用是與事實認定、程序規范一樣作為審查的內容的。毫無疑問,訴訟程序有三個主要問題:一是事實認定,它要求清楚、證據確實充分;二是程序操作,它要求規范合法;三是法律適用,它要求正確、準確。既然都是程序的組成部分、都要面臨上級法院、社會大眾的監督,為什么只是關注程序操作和事實認定,偏偏又忘卻了法律適用呢?

(3)這是有效解決疑難案件、遏制司法錯案的具體措施之一。什么是疑難案件?無非是事實認定難、法律適用難,或者案件事實與法律法規結合難。[8]什么是錯案?也無非是事實認定錯誤、法律適用錯誤。如何解決這些疑難案件或者錯誤案件?當然應當采取包括提高法律適用技能在內的各種綜合措施。如果僅僅解決了事實認定中可能出錯的地方,而忽視法律適用中的錯誤,同樣會發生疑難案件和錯誤案件。

有人認為,外國和民國時期的訴訟法學教育也沒有法律適用的專門內容,不是照樣培養了許多合格的法律人才,這如何解釋?筆者認為如果一個國家或者地區的法科學生,他們本身的教育模式就是以法律適用為教學依歸,那么訴訟法學教科書中有無這個內容就不重要,因為他們每堂課都在學習著活生生的法律適用。美國的判例教育法就是如此。如果一個國家或地區的法科學生的教學計劃中有專門的、必修的法律適用方面的課程,那么訴訟法學也可以忽視這部分內容,因為學生可以在其他課堂上學習到法律適用的技能。德國注重法律方法論的學習就是如此。假如這兩類情形都沒有,試問:法科學生何以獲得法律適用技能的理論學習與培訓呢?僅僅在法理學課程中講一點就足夠了嗎?筆者認為不夠。而我國法科學生現行的教育模式和教學內容恰恰就是欠缺這方面技能學習的。所以,作為訴訟法學教師,筆者主張應當首先在訴訟法學教學內容中拓展法律適用技能的學習。

2.訴訟法學中增加法律適用部分的內容

如果說在訴訟法學教學內容中增加法律適用的部分是有必要的,那么我們應當給學生講授哪些具體內容呢?筆者主張最低限度應當告訴學生如何找法、定法、釋法、用法。

(1)所謂找法就是三段論裁判大前提的尋找與確立。找法可以分找到、找不到、找到不太適合的等情形,出現這些情形時法官如何采用體制內許可的方法加以解決是一項重要的技能。[9]筆者認為:找到合適的法律規則需要對其進行結構分析;找不到法律規則就要進行諸如漏洞補充的措施;找到不太合適的法律規則就要進行諸如利益衡量的措施。

(2)所謂定法就是排除已經找尋到的法律規則之間的沖突。如果說找不到適合于本案的法律規則是法律的消極沖突,那么找到兩個以上可以適用于本案的法律規則、而彼此又有矛盾,就是法律的積極沖突。由于立法主體的不同、立法背景的不同、立法目的的不同等原因,法律規則之間的積極沖突是一個無法根本杜絕的現象。出現這些現象就要遵循一定的法律適用規則加以確定。這些規則很多,諸如“新法大于舊法”、“特別法大于一般法”等皆是。

(3)所謂釋法就是對確定下來的法律規則進行一定的解釋,包括文義解釋和各種論理解釋。[10]正如本文前述,訴訟法學本身的內容結構就是一種對訴訟法典的解釋。培養的法律人才也應當會對實體法和程序法進行必要的解釋。

(4)所謂用法就是將法律規則這個大前提與案件事實這個小前提進行結合推理和法律論證。推理要遵循一定的邏輯規則,包括形式邏輯的規則和辯證邏輯的規則。這種規則的運用還要體現為心證公開中的裁判理由公開。也就是說法官不僅要會推理論證,還要把這個過程表示出來接受上級法院和當事人以及社會的監督。

三、結束語

訴訟法學應當為培養合格法律人才做出應有的貢獻。

在某些場合,法學已被人戲稱為“垃圾專業”了。當然這種說法是否正確值得討論。但是,某種程度和某些方面的貶抑應當引起我們從事法學教育的人的思考:我們應當如何培養法科學生?合格法律人才的標準又是什么?筆者認為,法學教育不能培養“華而不實”、“夸夸其談”的人,應當培養能夠熟稔運用法律的人才。法學是一門應用之學,不能教給學生“屠龍之技”,而應當傳之以“殺牛之術”。

參考文獻

1 陳光中.刑事訴訟法(第三版)[M].北京:北京大學出版社,2009

2 宋朝武.民事訴訟法學[M].北京:中國政法大學出版社,2008

3 陳瑾昆.刑事訴訟法通義(郭爍整理)[M].北京:法律出版社,2007

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6 褚劍鴻.刑事訴訟法論[M].臺北:臺灣商務印書館股份有限公司,2001

7 陳光中.中國司法制度的基礎理論問題研究[M].北京:經濟科學出版社,2010:4～9

篇6

一、《刑事訴訟法學》實踐教學模式

任何的教學框架設計，均需要圍繞著教學目標，而法學教育目標決定著《刑事訴訟法學》實踐教學目標的確立與實施。因為《刑事訴訟法》屬于程序法，同人權保障以及法治建設，有著直接的關系，具有其獨特性，因此在實踐教學過程中，要注重凸顯出學科特點。培養學生的社會責任意識，基于法律教育理念，合理設計實踐教學程序，注重培養學生的實踐能力，以及運用法律來保障人權的能力。

二、《刑事訴訟法學》實踐教學模式構建分析

(一)制定教學計劃

基于《刑事訴訟法學》實踐教學目標，即培養復合型法律職業人才，在實踐教學的過程中，側重于培養人才的應用能力與綜合素質，采取立體式規劃設計，合理的制定教學計劃，將教學組織與課程設計等，容納到教學計劃中，培養學生的實踐能力。

(二)實踐教學模式

因為《刑事訴訟法學》實踐教學模式，主要分為課程性實踐教學與集中性實踐教學模式，其設計理念不同，因此教學方式不同，對教學模式要分別設計:1)課程性實踐教學。教學方法多采用案例教學法與模擬庭審教學法，中間環節是物證實驗，以實踐教學課程作業的形式，來檢驗學生的學習成果，加深學生對知識的認知，起到檢查督促的效果。2)集中性實踐教學。以社會調查為基礎，采取參觀與庭審觀摩的方式，運用法律咨詢和服務教學法，開展校內實踐教學，以實習或見習的方式，來開展校外實踐教學，以畢業論文的形式，檢驗學生的實踐效果。多數《刑事訴訟法學》實踐教學采取的是集中性實踐教學，雖然符合教學實際，但是存在著一定的弊端，若能夠將案例教學法與模擬審判法等，引入到實踐教學中，加強學生的職業技能訓練，包括法律援助與辯護技能等，對培養學生的綜合素質，有著積極的作用［1］。

三、《刑事訴訟法學》實踐教學模式實施策略

(一)合理選擇教學案例

《刑事訴訟法學》多采取集中式教學模式，基于此模式的教學弊端，提倡引入案例教學法與模擬庭審法，開展實踐教學。運用此方法，需要合理的選擇，以某些社會熱點案例為例，將其作為教學案例，能夠調動學生的參與積極性，因為社會影響較大，而且存在著較大的爭議，但是此類案件訴訟程序具有時間跨度長的特點，在不同訴訟階段，其職能不同，對于《刑事訴訟法學》專業學生的訴訟能力培養有著不同的要求，對此可以采取分階段案例分析教學方式，按照時間脈絡，逐一跟蹤模擬教學，或者采取綜合案例模擬教學法。值得一提的是，在選擇案例時，要注重選擇具有典型性的案例，能夠符合教學目標與授課內容要求，體現理論知識。

(二)注重實踐

《刑事訴訟法學》實踐教學重點在于實踐，要遵循知行合一的原則，先做到“知”再做到“行”，開展實踐教學需要扎實學生的法學理論知識，使其能夠明確此程序法的各項法條內容以及訴訟環節，這是最基本的內容［2］。在實際授課的過程中，組織學生以小組研究的方式，充分的了解法條規定與相關理論知識，再開展案例分析，運用庭審模擬教學法，來模擬案件庭審場景，實現刑事訴訟法學的“知行合一”。在實踐教學的過程中，教師要將學生放在主體地位，注重引導學生，以學生的興趣點出發，來開展實踐教學。豐富教學評價方式，采取階段評價方式，做好學生日常表現記錄，打破以論文作為最終評價的模式，采取多元化評價方式，合理的評價學生的學習成果。

(三)結合運用先進的教學方法

采用集中性實踐教學模式時，運用案例跟蹤模擬教學法，為了能夠提高學生的學習效果，增強學生外界信息獲取能力，可以結合運用PPT教學法、課堂討論法等，來開展案例跟蹤模擬教學。利用PPT教學法，可以利用圖片與視頻等形式，將案件的最新進展與觀點爭議等，及時的呈現出來，同時還可以借助互聯網，及時搜索有關《刑事訴訟法》的最新修訂內容或者其它原有的內容，因為法學的內容較多，條例數目龐大，適用的范圍不同，為了能夠加深學生的印象，可以借助多媒體與網絡等途徑，來配合實踐教學，能夠提高教學效率。

四、結語

《刑事訴訟法學》實踐教學模式主要分為集中性與課程性教學模式，兩者各有優勢與缺點，因此為了能夠提高實踐教學的有效性，可以結合運用此模式，結合教學實際，合理運用各種教學方法。

［參考文獻］

篇7

一、我國民事訴訟法學的發展及其不足

在我國民事訴訟法學發展過程中，民事訴訟法學經歷了三次立法與修法，得到了較大的完善與發展，不僅解決了許多現實問題，也對我國的司法體系產生了較大的影響，而且還促進了訴訟管理的傳播，普及法律常識的同時提升了全民司法能力［1］。另外，民事訴訟法學的發展過程中一直得到了廣泛地關注，之后的民事訴訟法學研究更是進入一個新的發展階段，如中國民事訴訟法學研究會以中國民事訴訟法學六十年作為主題開展了相關的研討會［2］。這是當前我國民事訴訟法學的發展情況。目前來說，我國的民事訴訟法學發展過程中取得了較大的成就，但是也存在著不少的問題，這主要可以體現在兩個方面。第一個方面，理論與實踐結合方面存在困難。當前，我國的民事訴訟法學存在著嚴重的單向化、平面化，整體上處于粗放型的發展狀態，民事訴訟法學的嚴謹程度不能滿足現實發展的需要。在民事訴訟法學的實踐上存在難以解決現實問題、不能對現實問題進行理論總結等的情況，這些都體現了我國民事訴訟法學的理論沒有與現實接軌，實踐性不強。第二個方面是我國的民事訴訟法學的功能沒有發揮該有的作用。在我國的法律體系發展中，民事訴訟法學作為其中重要的內容，但是對于其發展改革卻沒有發揮出該有的功能影響，也沒有為我國法學知識貢獻提供該有的力量，在解決現實問題上，指導性有待增強，實用性也有待發展。

二、實現我國民事訴訟法學現代化轉向

實現我國民事訴訟法學的現代化轉向過程中必須要。首先，運用程序哲學觀的二元并存理論作為指導工具。我國民事訴訟法學的指導哲學觀主要是程序工具主義哲學觀和程序本位主義哲學觀這兩種形態并存，也即二元并存理論［3］。程序工具是法律體系發展到一定階段的產物，程序法作為附屬法之一，對于司法審判具有工具和手段的功能。程序工具主義具有重要的發展優勢，能夠對案件的客觀事實進行嚴格公正的對待，并且要求司法工作者客觀公正地理解案件，而程序本位主義也能加深人們對法的理解，加深對法的認識程度［4］。所以這樣的基礎之上在處理案件上公正嚴明，裁判結果也就公正合理合法，而也能得到人們的認同與理解。但是需要注意的是，在將程序哲學觀的二元論作為指導時，要克服傳統程序工具主義的弊端，杜絕本位主義的絕對單一化發展，辯證系統地對程序工具主義和程序本位主義進行理解，這樣才能確保二元論的指導作用，保證民事訴訟法學的現代化轉向發展。還有，民事訴訟法學的研究方法對于民事訴訟法學的研究具有重要的作用與意義，正所謂“學術始于方法，終于方法”，所以研究民事訴訟法學現代化轉向時要對研究方法進行探索，重視研究方法的多元化發展，這樣才更加符合現在知識時代的發展需要，也能夠促進民事訴訟法學研究整體水平的提高。民事訴訟法學是我國法律體系中的重要內容，它發展中存在的問題亦是我國法律體系發展中的不足［5］。所以要想實現我國法律現代化，必須要從民事訴訟法學做起，認清民事訴訟法學在發展中存在的問題，進而針對性的促進我國民事訴訟法學的現代化轉向，這促進對于民事訴訟法學發展有重要意義，對我國的法律體系發展也有重要作用。實現我國民事訴訟法學的現代化轉向是一個長期過程，需要相關的政府部門、法學研究者以及普通群眾的積極參與。

［參考文獻］

［1］張衛平．轉型時期我國民事訴訟法學的主要任務與重心［J］．北方法學，2016(06):118－125．

［2］沙昊宇．民事訴訟法學的現代化轉向探析［J］．法制與社會，2015(36):118－119．

［3］許曉娟，楊子強．論我國民事訴訟法學研究范式的轉型［J］．江西社會科學，2015(11):162－169．

篇8

1堅持理論與實踐教育相結合的原則

公安院校的畢業生在實踐工作中，必須具有很高的執法水平，同時也必須具有熟練運用所學的法學知識處理和解決實際問題的能力。所以，對于公安隊伍而言，辦案經驗的積累對于執法能力的加強具有非常重要的作用。在此過程中，對于正處于公安院校接受正規學歷教育的學生來說，法學理論的學習顯得尤為重要。與此同時，我們也必須要強調公安院校刑事訴訟法教學改革中的實踐性教學。必須堅持理論與實踐教育相結合的原則。增強公安院校刑事訴訟法實踐性已經成為公安院校刑事訴訟法教學改革的一個共識。為此，應該在課堂教學的方式上，多采用案例教學的方式，并盡可能結合多媒體教學和開展模擬法庭等教學手段。這樣才能增強公安院校刑事訴訟法教學的實踐性。可以說，理論教學和實踐教學相輔相成，在傳統的只強調理論教學的重要性的基礎上，要重視刑事訴訟法的實踐教學的重要性。必須以學生實際的執法能力是否得到提高作為判斷實踐性教學成功與否的標準。

2堅持刑事訴訟法教學的與時俱進與理念教育相結合

原則執法必須符合社會發展的新動向，提高執法水平，順應新的執法環境。同時，作為公安院校畢業的人民警察不僅要具有豐富的法律知識，嫻熟的執法技能，更重要的是培養堅定的政治素養和執法理念的培養。作為一名合格的人民警察必須忠誠于黨的事業、忠誠于人民。因此也就決定了公安院校的刑事訴訟法教育必須具有很強的政治性。公安院校的刑事訴訟法首現要注重忠誠理念的教育。其次，必須注重法治理念的教育。社會主義法治國家的基本要求就是有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究。在這個基本要求的指導下，在公安院校的刑事訴訟法的教學過程中必須加強對學生的法治理念的培養。

刑事訴訟法教學手段的新思考

1講授教學與討論教學相結合

講授教學是讓學生對于刑事訴訟法學課程的基本原理和基本知識認知，熟悉刑事訴訟法規定的各種程序的基本手段，能夠為學生系統地掌握和領會刑事訴訟法學的基本理論奠定良好的基礎。因為，學生對于任何一門學科的系統性的知識的掌握，講授的手段都具有不可替代的作用。我們在強調講授教學的基礎上，還要注意結合討論教學的手段。討論教學的方式能夠充分地發揮學生的積極性、主動性和獨立思考問題的能力。學生可以通過參與討論，發現問題，提出問題，最后通過討論交流解決問題，這對于提升學生的刑事訴訟法學理論的理解能力，提高教學效果有很大的作用。

2案例教學與模擬法庭教學相結合

篇9

1 規范化分析研究方法在刑事訴訟法學中存在的問題

1.1 理論與實踐差距太大

在法學的教育過程中，教材上的理論過多，缺乏對于刑事訴訟法在落實方面的信息。由于學術研究的缺陷，使得教師或研究人員在課堂以及教材中過少的提及有關刑事訴訟相關事務的解決知識，從而使得大部分的研究人員以及對法學的學習人員，懂得了過多的理論知識，在真正的司法執行中不能勝任工作的要求。

1.2 在對刑事訴訟的規范化的分析研究中憲法的規范對司法的約束重視度不夠

學術研究人員進行形式訴訟的法學的探究中，基本上忽略了憲法在研究中的作用，進而忽略了對憲法的分析。進一步來說，由于缺少對憲法的運用，使得規范化的分析方法被法律所拘泥，想要使得廣大師生以及研究人員意識到憲法的地位在統治中的理念以及進行法律化的人類思索是很難實現的。

1.3 存在嚴重的學科之間的問題

通過規范化研究法學的學術人員很少對其他學科進行探究，使得所研究的成果缺乏深層次化、體系化。對其他的研究方法以及外國的研究法要有效的利用，然而對于一直被倡導的研究一體化，卻很少被執行，使得學術的研究不能實現真正的體系化。

2 通過實證來進行探究的方法存在的問題

2.1 信息收集困難，范圍相對狹窄

由于司法部門所進行的統計過于隱蔽，使得很多和刑事訴訟有關的內容和數據無法被統計的范圍所覆蓋。因為公眾對司法以及刑事訴訟的信任度不高造成相關的行政機關或者司法部門對進行實際的考察驗證這一研究方法過于警惕，使得相關的學術研究工作人員的信息來源幾乎沒有，致使通過實證來進行法學研究的路途非常艱難。

2.2 研究的成果不夠科學化

很多研究人員由于缺乏系統的、合理的、規范的訓練，使得通過實證來進行刑事訴訟的法學研究還處在一個比較艱難的開始階段。對于科學化的分析、研究、調查等方面還存在很多需要改進的地方。有的學術研究成果缺乏合理的依據，使得其研究的成果可信度不高，研究的成果不夠科學化。

2.3 研究的作用效果不明朗

對于刑事訴訟的研究，相關學術人員在通過實證進行研究的同時，行政機關以及司法部門也在進行研究。相對于學術人員的研究，司法等機關的研究成果往往不會公開。然而學術研究人員的調查由于缺少合理的依據，使得研究的成果不夠嚴謹，不具有科學創造力，使得國家在進行法律的制定和改革時缺少學術的依據。

3 通過比較來進行研究的方法所存在的問題

3.1 研究的成果過于武斷化

在通過比較來進行學術研究的過程中，很多學術研究的工作人員缺乏主觀能動性的發揮，進行學術研究結果之間的照搬和抄襲或者是進行表面的探索而不從深層次上思考問題，使得學術的研究在成效方面過于武斷化，缺乏真正的探索與科學的創新。

3.2 研究人員內部意見不統一

在研究時，很多學術工作人員由于各持己見，不進行及時的溝通與交流，甚至缺乏合理正確的讓步，使得學術研究工作無法順利的有效的開展。有的研究思想浪漫色彩很嚴重，有的過于守舊，墨守成規。而有著不同觀點的兩派學術研究人員，進行研究時，沒有從法律的角度考慮，不結合中國的基本國情，使得研究的成果過于不切實際化。

3.3 研究的范圍不夠均衡化

通過比較的來進行學術的探究，然而研究人員在研究時有很大一部分研究國外的相關的英美法學，只有很少一部分研究大陸法的法學，使得研究的范圍不均衡，進而研究的成果也就缺乏實效性。

4 針對三種刑事訴訟的法學的研究方法所進行的思考

規范化分析的研究方法需要在多種層面上進行探究，從正確的理論出發，將司法的解釋作為輔助，將法律的條例作為研究主體，建設以憲法的規范為研究中心的分析研究體系。結合我國的發展實情，從我國的實際情況出發，進行合理的探究與改進，促進我國刑事訴訟的法學的發展，進而改善我國的司法狀況，為我國的司法的改革與指定提供合理的學術依據。

通過實證來進行研究的方法要吸收多種學科，像經濟學、哲學等的研究策略，在此基礎之上，從我國研究的實情出發，改善自身的不足，開展嚴謹化、合理化、科學化的研究。進而拉近自身與國際研究之間的距離。要多汲取先進的學術研究方法與策略，通過對其他學科的先進探索方法的學習，進而找出適合通過實證來進行法學研究的捷徑。擴大實證研究的范圍，收集多方面的信息。增進通過實證來進行形式訴訟的法學研究的合理化、精確化、規范化、科學化。使得實證的研究與探索更能提供有力的依據。

通過比較來進行研究的方法，要消除對中西文化矛盾的影響，要站在一個長遠的角度上去思考問題，學術無界，文化可以學其精華，棄其糟粕，進行有選擇的學習。積極對外開放，多與外進行先進的學術交流與探究，將我國的基本國情與國際基本準則相結合，深刻的研究我國的刑事訴訟的法學，從而推動我國與國際刑事訴訟方面的協作，加大我國的司法發展步伐。

5 總結

在刑事訴訟的法學研究中，有著廣泛應用的三種研究范式，在一定的程度上都有著需要改進的地方。針對不同的研究方法給予不同的改進決策，從而促進該研究方法的優化，進而推動我國刑事訴訟的法學的進步，為我國的司法部門的發展奠定基礎。除此之外，我國的刑事訴訟的法學還要注意與時俱進，吸收國外的先進的法學研究成果，激勵不同學科之間的相互協作。通過規范化、系統化、扎實化、開放化的研究，促進我國法學的發展，提升我國法學在刑事訴訟方面的研究水準。

參考文獻：

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[3]萬毅. 刑事訴訟中的扣押：規范分析與法律解釋——以兩個關鍵詞為例[J]. 法學， 2008（07）.

篇10

課程代碼：00243

請考生按規定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

選擇題部分

注意事項：

1.答題前，考生務必將自己的考試課程名稱、姓名、準考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規定的位置上。

2.每小題選出答案后，用2B鉛筆把答題紙上對應題目的答案標號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標號。不能答在試題卷上。

一、單項選擇題（本大題共25小題，每小題1分，共25分）

在每小題列出的四個備選項中只有一個是最符合題目要求的，請將其選出并在“答題紙”上將相應代碼涂黑。錯涂、多涂或未涂均無分。

1.人民法院和當事人之間民事訴訟法律關系的客體為

A.案件的事實B.實體權利請求

C.案件的事實與實體權利請求D.裁判行為

2.請求公開致歉之訴屬于

A.給付之訴B.確認之訴

C.形成之訴D.變更之訴

3.甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務近一年，法院遂根據銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關于法院對該案判決的評論，下列選項正確的是

A.該判決符合法律規定，實事求是，全面保護了權利人的合法權益

B.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的處分原則

C.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的辯論原則

D.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的平等原則

4.關于合議庭評議案件，下列表述正確的是

A.審判長意見與多數意見不同的，以審判長意見為準判決

B.陪審員意見與審判員意見不一致的，原則上應按審判員意見判決

C.合議庭意見存在分歧的，也可提交院長審查決定

D.審判人員的不同意見均須寫入筆錄

5.民事審判權中最基本和最核心的內容是

A.立案決定權B.調查取證權

C.民事裁判權D.訴訟指揮權

6.下列屬于民事訴訟特有原則的是

A.檢察監督原則B.人民調解原則

C.獨立審判原則D.使用本民族語言文字進行訴訟原則

7.原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由

A.原告所在地人民法院管轄

B.被告所在地人民法院管轄

C.幾個有管轄權的人民法院的上一級人民法院管轄

D.最先立案的人民法院管轄

8.人民法院審理對民事判決的上訴案件，審理期限為

A.1個月B.3個月

C.6個月D.12個月

9.無獨立請求權的第三人可能享有的訴訟權利是

A.上訴權B.對本訴訟案件管轄權提出異議

C.放棄、變更本訴訟的訴訟請求D.承認本訴訟的訴訟請求

10.當事人不得申請再審的判決是

A.解除收養關系的判決B.給付勞動報酬的判決

C.給付醫療費的判決D.解除婚姻關系的判決

11.對于調解制度，下列理解錯誤的是

A.人民法院進行調解，必須遵循自愿、合法的原則

B.調解既可適用于一審程序，也可適用于二審及再審程序

C.當事人對生效的調解書不能提出上訴

D.當事人對生效的調解書不能以任何理由申請再審

12.以下對民事訴訟中期日的表述，正確的是

A.期日是法院實施審判行為的時間B.期日是當事人實施訴訟行為的時間

C.期日只有法定期日D.期日只有指定期日

13.對于鮮活食品的保全，應當采取的措施是

A.查封B.扣押

C.凍結D.變賣后保存價款

14.以下關于轉交送達的表述，正確的是

A.法院無法直接送達當事人的，可以委托當事人所在的單位轉交送達

B.受送達人是軍人的，法院應當轉交送達

C.法院將訴訟文書交由法人的收發室簽收的，屬于轉交送達

D.法院將訴訟文書交由當事人的訴訟人簽收的，屬于轉交送達

15.以下關于行為保全的說法，正確的是

A.行為保全適用于財產糾紛案件

B.當事人申請行為保全必須提供擔保

C.行為保全只能因當事人申請而開始

D.當事人不服法院關于行為保全裁定的，可以提起上訴

16.下列關于簡易程序的表述，正確的是

A.適用簡易程序審理案件，仍應嚴格劃分法庭調查、法庭辯論兩個步驟

B.適用簡易程序審理案件，必須一次開庭和當庭宣判

C.適用簡易程序審理的案件為簡單民事案件

D.適用簡易程序審理民事案件時，審判組織一律采用獨任制

17.關于支付令，下列說法正確的是

A.法院送達支付令債務人拒收的，不能采取留置送達

B.債務人提出支付令異議的，法院無需審查異議理由客觀上是否屬實

C.債務人收到支付令后在法定期間書面提出清償期限的不同意見，支付令失效

D.支付令送達后即具有強制執行力

18.齊某起訴宋某要求返還借款八萬元，法院適用普通程序審理并向雙方當事人送達出庭傳票，因被告宋某不在家，宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時，被告宋某未到庭。經查，宋某已離家出走，下落不明。關于法院對本案的處理，下列選項正確的是

A.法院對本案可以進行缺席判決

B.法院應當對被告宋某重新適用公告方式送達傳票

C.法院應當通知宋某的妻子以訴訟人的身份參加訴訟

D.法院應當裁定中止訴訟

19.在基層人大代表換屆選舉中，村民劉某發現選舉委員會公布的選民名單中遺漏了同村村民張某的名字，遂向選舉委員會提出申訴。選舉委員會認為，劉某不是本案的利害關系人無權提起申訴，故駁回了劉某的申訴，劉某不服訴至法院。下列選項錯誤的是

A.張某、劉某和選舉委員會的代表都必須參加訴訟

B.法院應該駁回劉某的起訴，因劉某與案件沒有直接利害關系

C.選民資格案件關系到公民的重要政治權利，只能由審判員組成合議庭進行審理

D.法院對選民資格案件做出的判決是終審判決，當事人不得對此提起上訴

20.法院對于訴訟中有關情況的處理，下列做法正確的是

A.甲起訴其子乙請求給付贍養費。開庭審理前，法院依法對甲、乙進行了傳喚，但開庭時乙未到庭，也未向法院說明理由。法院裁定延期審理

B.甲、乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發作住院治療。法院決定延期審理

C.甲訴乙離婚案件，在案件審理中甲死亡。法院裁定按甲撤訴處理

D.原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定人沒有確定的期間，法院裁定終結訴訟

21.甲公司因遺失匯票，向A市B區法院申請公示催告。在公示催告期間，乙公司向B區法院申報權利。關于本案，下列說法正確的是

A.對乙公司的申報，法院只就申報的匯票與甲公司申請公示催告的匯票是否一致進行形式審查，不進行權利歸屬的實質審查

B.乙公司申報權利時，法院應當組織雙方當事人進行法庭調查與辯論

C.乙公司申報權利時，法院應當組成合議庭審理

D.乙公司申報權利不成立時，法院應當直接作出除權判決

22.以下關于執行管轄的說法，正確的是

A.法院作出的生效判決，可以由被執行人住所地法院執行

B.發生效力的支付令，可以由財產所在地法院執行

C.發生效力的仲裁裁決，可以由被執行人住所地法院執行

D.經我國承認的外國法院生效判決，可以由財產所在地的基層法院執行

23.某法院在執行被執行人的某項財產時，案外人甲提出對該財產享有部分所有權，以下關于本案的表述，正確的是

A.案外人甲應當向執行法院提出確權訴訟

B.案外人甲應當向執行法院提出異議

C.案外人甲應當向執行法院的上一級法院提出確權訴訟

D.案外人甲應當向執行法院的上一級法院提出異議

24.以下屬于涉外民事訴訟一般原則的是

A.訴訟權利同等和對等原則B.辯論原則

C.處分原則D.誠實信用原則

25.以下關于審判程序與執行程序的關系的說法，正確的是

A.審判程序是以法院審判權和當事人訴權為基礎，執行程序是以法院執行權和當事人訴權為基礎

B.審判程序確定當事人之間的權利義務，而執行程序是強制實現當事人之間的權利義務

C.審判權和執行權都由法院的審判組織實施

D.審判程序與執行程序所遵循的原則是相同的

二、多項選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并在“答題紙”上將相應代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

26.下列案件中，應由原告住所地人民法院管轄的是

A.在外地上大學11個月且已遷戶口至求學地的殷某，對其父提起索要學費訴訟

B.董某對被宣告失蹤的丈夫提起離婚訴訟

C.汪某對兩年前離開自己獨自到英國攻讀博士學位的丈夫，在國內提起離婚訴訟

D.已年過七旬的劉某，對因不滿開發商現在的促銷房價低于自己原購房價，而向開發商提起解除購房合同之訴

E.養父黃老漢，對因犯搶劫罪在某監獄服刑的養子，提起解除收養關系之訴

27.某購銷合同糾紛的當事人，以火車票面上記載的地點和時間為依據，來證明購銷合同簽訂的時間和地點，該火車票屬于

A.直接證據B.間接證據

C.原始證據D.書證

E.物證

28.以下強制措施中，需要法院院長批準才能適用的是

A.拘傳B.責令退出法庭

C.罰款D.拘留

E.訓誡

29.甲公司因乙公司拖欠貨款向A縣法院申請支付令，經審查甲公司的申請符合法律規定，A縣法院向乙公司發出支付令。乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務，而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔因其提供的產品存在質量問題的違約責任。關于本案，下列選項正確的是

A.支付令失效B.甲公司可以持支付令申請強制執行

C.A縣法院應當受理乙公司的起訴D.A縣法院不應受理乙公司的起訴

E.支付令有效

30.在某案件的執行過程中，申請執行人與被申請人達成了和解協議，以下關于該和解協議的效力的表述，正確的是

A.執行和解協議履行完畢的，執行程序終結

B.執行和解協議沒有履行完畢，當事人一方反悔的，另一方可以申請恢復原判決的執行

C.執行和解協議沒有履行完畢，當事人一方反悔的，另一方可以申請依執行和解協議強制執行

D.執行和解協議沒有履行完畢，當事人一方反悔的，另一方只能向法院起訴，重新取得新的執行依據

E.執行和解協議可以替代原生效判決

非選擇題部分

注意事項：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、名詞解釋題（本大題共5小題，每小題4分，共20分）

31.釋明權

32.當事人

33.拘傳

34.訴訟終結

35.執行擔保

四、簡答題（本大題共3小題，每小題6分，共18分）

36.簡要回答辯論原則的主要內容。

37.簡要回答普通共同訴訟與必要共同訴訟的區別。

38.簡要回答申請執行的條件。

五、論述題（本大題15分）

39.論第二審案件的裁判。

六、案例分析題（本大題12分）

40.閱讀下列案例材料，然后回答問題。

某省A市B區居民甲與A市C縣居民乙因財產糾紛訴至C縣人民法院，一審判決甲敗訴；甲不服，上訴于A市中級人民法院。二審法院經審理認為一審認定事實不清，裁定撤銷一審判決，發回重審。經重審，法院仍判決甲敗訴，雙方均未再提起上訴。判決生效后的第二個月，甲找到了足以*原生效判決的新證據，并向有關法院申請再審，有關法院決定再審。在再審中，有關法院發現原判決遺漏了當事人丙，并通知丙參加訴訟。

問題：

篇11

University Civil Procedural Law Teaching Methods Optimization

――Take Excellent Law Talents Training Model for the Study Perspective

CHANG Baolian

（He'nan Normal University Law School， Xinxiang， He'nan 453007）

Abstract In order to solve the employment difficulties and other educational plight law， adaptation and implementation of the Central Political and Law Commission， Ministry of Education jointly made remarkable legal talent training plan， the traditional teaching method needs to optimize the Civil Procedural Law. Optimized path is recommended to expand teaching methods， in particular， it is to realize the expansion of the teaching content and expand the curriculum system design， and expand teaching space， and improve the ability of students to use knowledge to solve practical civil procedure law related legal issues， strengthen law students practical skills， and promote deep convergence of legal education and the legal profession.

Key words excellent law talents training; Civil Procedure Law; teaching methods; optimization

1 卓越法律人才培養模式下高等院校民事訴訟法學教學方法優化之必要性

（1）高校法學教育之困境呼喚卓越法律人才培養模式的實施。近年來，我國法學教育規模日益擴大，法學專業的招生人數日益增加，但法學專業的就業形式卻日益嚴峻，人們自然而然地會得出法律人才已嚴重過剩的結論。實際上，在我國法律人才出現過剩僅是表面現象，真實的情況是，我國高端法律服務領域人才匱乏，我國西部地區法律人才嚴重不足。法科學生就業難昭示了我國法律人才培養機制出現了問題，提高法律人才培養質量成為我國高等法學教育改革發展最核心最緊迫的任務。

（2）卓越法律人才培養模式要求民事訴訟法學教學方法的優化。民事訴訟法學既是法學專業本科階段16門主干課程之一，又是保障和實現民事權益的程序法以及應用性、技能性、操作性很強的部門法，在培養卓越法律人才的過程中，是一門必不可少的法學科目和必修課程。傳統的民事訴訟法學課程教學方法存在一些問題，不能適應卓越法律人才培養目標的實現，所以優化和創新民事訴訟法學教學方法，已經變得非常現實和緊迫。對民事訴訟法學教學方法進行創新和優化，有助于解決現在高等院校法律人才培養機制中出現的問題，從而提高法律人才培養質量為核心，充分發揮法學教育的基礎性、先導性作用，為加快建設社會主義法治國家提供強有力的人才保證和智力支撐。

（3）現有研究之不足讓進一步深化民事訴訟法學教學方法研究十分必要。關于卓越法律人才培養計劃的探討，目前學界主要集中在教學理念、教學模式、教育目標設定、課程設計與教學安排方面，比如學者房沫從理念和模式方面論述了培養西部高校卓越法律人才的方案。①學者李麒、王繼軍、葉永祿從實踐教學的角度探討卓越法律人才的培養。②葉永祿主張應加大資源配置和政策支持的力度，加強法學實踐性課程及內容體系的設計。③學者王晨光從法學教育目標設定、課程設計與教學安排方面探討卓越法律人才培養計劃的實施。④另外，學者崔紅從行政法學教學改革的角度探討卓越法律人才的培養，⑤主張從團隊建設、案例教材建設、案例教學方法、模擬法庭方面進行培養。但學界立足于民事訴訟法學教學方法對卓越法律人才培養計劃展開探討的不是很多。鑒于教學方法在人才培養中的重要性，以及作為程序法的民事訴訟法學在法學學科中的重要性，深入探討卓越法律人才培養模式下的民事訴訟法學課程教學方法的創新和優化思路以及具體實施方案，以強化學生法律實務技能培養，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業的深度銜接。

2 卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法之優化目標和優化原則

2.1 卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法的優化目標

（1）強化民事訴訟法學教學中的法律職業倫理教育。（2）強化學生法律實務技能的培養。（3）提高學生運用民事訴訟法學相關知識解決實際法律問題的能力。（4）促進法學教育和法律職業的深度銜接。

2.2 卓越法律人才培養計劃下的民事訴訟法學教學方法的優化原則

（1）民事訴訟法學教學方法的改革和優化應當遵循中央卓越法律人才培養計劃的實施目標。培養應用型、復合型法律職業人才，是實施卓越法律人才教育培養計劃的重點。適應多樣化法律職業要求，堅持厚基礎、寬口徑，強化學生法律職業倫理教育、強化學生法律實務技能培養，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業的深度銜接。（2）民事訴訟法學教學方法的改革和優化應當符合民事訴訟法學課程本身的特點。首先，民事訴訟法學體系和內容龐大，既包括基本原理、基本制度篇，還包括程序篇。在具體講授時需要的課時數較多。其次，民事訴訟法學在法學科目設置中屬于基礎性的、必不可少的科目。它屬于程序法的范疇，其它民事實體法中規定的權利的實現都離不開程序法的保障。其三，民事訴訟法學雖然屬于程序法的范疇，但它并不僅僅是實體法的助法，它具有自己獨特的價值和意義，絕不能忽視其中基本的原理和制度的學習。其四，民事訴訟法學屬于一門實踐性很強的部門法，不僅僅講授基本理論，還講授具體的程序運作和訴訟技術，僅僅靠理論學習難以掌握其精髓和實質，更多地需要進行具體的實習和實踐活動。其五，民事訴訟法學是培養學生法律實務技能的必備學科。民事訴訟法學是一門關于權利救濟、糾紛解決、程序運作、訴訟技能的學科，所以民事訴訟法學和法律職業主體的執業能力的培養密切相關。

3 高校卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法之優化路徑

3.1 拓展式教學方法――高校卓越法律人才培養模式下民事訴訟法學教學方法優化路徑的理性選擇

根據教育部聯合中央政法委下發了《關于實施卓越法律人才教育培養計劃的若干意見》，實施卓越法律人才教育培養計劃的重點培養應用型、復合型法律職業人才，在培養過程中堅持厚基礎、寬口徑，提高學生運用法學知識方解決實際法律問題的能力。作為程序法的民事訴訟法并不是孤立存在的，而是和民事實體法互為依存、密切聯系，尤其是在分析和解決實際的法律問題時更是如此。這就要求我們在民事訴訟法學課堂教學中絕不能只是單純地講授民事訴訟法學方面的知識，應當拓寬講授范圍，適時地增加其它法律部門中和民事訴訟法學有關聯的知識，一方面拓展學生的思路，另一方面提高學生綜合運用法學知識解決實際問題的能力。

3.2 “拓展式”教學方法的實施思路

（1）教學內容上的拓展。在教學內容上，要從程序法的講授拓展到實體法的講授，從理論講授拓展到法律技能的培養，從訴訟法學專門知識的講授拓展到法律職業倫理知識的講授，從關注講課質量拓展到關注學生未來就業，從訴訟法學知識的講授拓展、滲透到社交禮儀等人文知識的講授。（2）課程體系設計上的拓展。在課程體系的設計上，從必修課程拓展到專題研究等選修課程，從理論課程拓展到案例分析研究課程，從教材知識的講授拓展到司法考試專題知識的講授。（3）教學場地的拓展。民事訴訟法學的教學場地不僅僅限于課堂上，應從課堂教學拓展到模擬法庭、法律援助中心、法律診所、甚至校外實習基地等場地。

3.3 拓展式教學方法上的具體實施

3.3.1 民事訴訟法學必修課之拓展式教學方法

民事訴訟法學在高校都是作為必修課來開設的，且以課堂講授為主，但作為程序法的民事訴訟法，知識點比較散，不易抓住要點，難以理出各個制度、規則之間的聯系，教師的課堂講授易使聽者產生繁瑣、厭倦的的感覺，在日本有學生將民訴稱為“催眠之訴”。為了克服民訴法課堂講授帶來的弊端，作為必修課的民事訴訟法應當采用拓展式教學方法。

第一，課堂教學方法的拓展。首先，講師在課堂講授過程中，可以采用啟發法、提問法、小組討論法、具體事例闡述法、案例分析法等教學方法，激發學生的學習興趣，以此克服民事訴訟法學枯燥、空洞的特點。其次，采用有利于培養學生法律思維養成的專業法學教學方法。民事訴訟法中主要解決兩大問題，即事實認定和法律的選擇和適用，這就涉及到事實判斷、價值判斷、法律的解釋和選擇等問題。如何有效培養學生在面對一個具體特定的案例時進行事實判斷和法律的選擇與適用的能力？必須采用專業的法學教學方法，比如可以采用“要件事實分析方法”“規范和事實之間的往返流轉分析方法”、邏輯學中的三段論推理方法、經驗判斷方法、價值判斷方法等。

第二，教學內容上的拓展。首先，應將民事訴訟法學和相鄰法律部門進行比較講授。不能只講授民事訴訟法學的知識，還應當講解民事訴訟法學和憲法及其它部門法之間的關系，比如和民法、經濟法等實體法及和刑事訴訟法、仲裁法、公證法、人民調解法等其它程序法之間的關系。因為民事訴訟法在實踐中的運作不是孤立的，而是實體法和程序法雙重視角下的協同運作，刑事、民事、行政案件的間或交叉混合存在，及公證、仲裁、訴訟程序的選擇適用。其次，在課堂講授中灌輸法律職業倫理知識、社交禮儀知識。民事訴訟法學是一門實踐性很強的學科，僅僅講授民事訴訟法學方面的知識遠遠不能滿足學生實踐活動的需要，還有必要在課堂中適時講授法律職業倫理知識、社交禮儀知識及其它人文社會學方面的知識，加深學生對民訴法實踐性特點的認識和了解。

3.3.2 民事訴訟法選修課之拓展式教學方法

（1）案例分析選修課之教學方法。在講述關于民事訴訟法的案例分析選修課時，不能僅僅局限于民事訴訟法方面的案例，還應當從程序法方面的案例分析適當加以拓展，在案例中加入實體法方面的案情，讓學生對既涉及實體又涉及程序的案例加以綜合分析。此外，還應當從某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到綜合性的案例分析;從一審程序的案例分析拓展到包括二審、再審程序的全程性的案例分析，從普通程序的案例分析拓展到特別程序的案例分析，從學理型的案例分析拓展到司法實務型的案例分析以及司法考試中的案例分析。可以采用講授法、多媒體教學法、設問法、辯論法、總結法等多種教學方法。具體到案例分析中所采用的具體方法，也應當拓展視野和思路，將實體和程序中的分析方法融會貫通加以運用，比如在分析某個特定案例中的案件事實和所要適用的法律時，不僅要運用程序法中的“七何法”，還需要拓展運用民法中的法律關系分析方法和請求權基（下轉第134頁）（上接第109頁）礎分析方法;在分析案件中的證明對象時，不僅需要研讀案情，并通過實體法找到應該適用的法律法規，還應當通過實體法中規定的要件事實，最終找到待證的要件事實。

（2）民事訴訟專題研究選修課之教學方法。講述作為選修課的民事訴訟專題研究，除了在內容上加以深度拓展，即將民訴法理論和原理上進行深度挖掘和知識的系統化外，在教學方法上也應當加以拓展，既可以采用傳統的課堂講授法，還可以采用提問法、啟示法、小組討論法、學生就某個專題、某個法條進行分析闡述等教學方法。采用傳統的課堂講授法是因為專題研究首先需要在理論上幫助學生理清民訴法中最主要的原理和較為重要的制度和程序，使這些重要的原理和制度變得系統化、清晰化。采用提問法、啟示法、小組討論法，是為了克服專題研究理論化、抽象化和枯燥的特點，激發學生的學習興趣，發揮學生學習的積極性和主動性。

（3）民訴實踐性選修課之教學方法。民事訴訟實踐選修課主要包括模擬法庭審判和診所教育以及司法文書，這些實踐性課程目的在于提高學生的法律執業能力和訴訟技能，所以首選的方法應當是情景設定法、角色扮演法、辯論法、多媒體教學法、寫作訓練法等。但也不能局限于這些，應將這些實踐性很強的教學方法拓展到教師設定專題法、設問法、教師指導法、教師原理點撥法以及總結歸納法等，以發揮教師在實踐課中的導演角色，以免使學生失去了方向。

注釋

① 房沫.西部高校卓越法律人才培養探索――以廣西大學法學教育為例.高教論壇，2013.4（4）.

② 李麒，王繼軍.實踐教學與卓越法律人才培養.中國高等教育，2012（24）.

篇12

民事訴訟法學是一門理論性和實踐性都很強的學科，研究的內容十分廣泛。教學中不僅要對法理問題進行理論分析，而且要對民事訴訟中出現的新情況、新問題進行探討解決，這樣才能取得明顯的教學成效。如何在教學中取得事半功倍的效果，教學實踐證明，案例教學法就是一種既重視理論講授又重視培養學生能力的有效方法，是一種能夠激發學生學習主動性和積極性的良好的教學方法。

一、案例教學法在民事訴訟法學課中的運用價值

在以往傳統的教學過程中，習慣于運用注入式的教學模式。這種教學模式一直以來也是大學普遍采取和主要的教學模式。教學實踐充分證明，注入式教學模式講授方法單一、學生接受知識比較被動等。針對這種教學的實際情況，教學中除了應該注重向學生講清訴訟法的基本理論外，還要結合對相關案例的分析，才會取得較好的教學效果。案例教學法在民事訴訟法學教學中的運用，已被教學實踐證明是較佳的一種理論與實踐相結合的有效教學方法。為了證明這種教學方法的有效性，筆者選取民事訴訟當事人這個案例：即有一對夫妻共同到某法院離婚，夫妻雙方在訴訟地位上，都堅持作原告，法院以沒有明確的被告，以此訴不能成立為由不予受理。這樣做對否？針對這個案例，我們應當分析，從訴訟的一般定義和該案例的當事人為著眼點進行具體分析。“從理論上講，此訴不能成立。因為沒有被告，法院無法進行訴訟活動，原告的訴訟請求是不能實現的。然而在此案中，法院以此為由不予受理當然是不對的。針對此案，法院要向當事人講清道理，使當事人了解在民事訴訟中，原告和被告人只是稱謂上的差別，其訴訟地位是平等的，而且被告還有反訴權，也會取得原告人的訴訟地位”。這種運用案例進行教學的方法，不僅能激發學生積極思考，加深理解，而且能增強學生理論聯系實際的學習能力。

二、民事訴訟法學課程案例教學的目標取向

民事訴訟法是法律體系中的一個重要的部門法，作為三大程序法之一，與其他部門法律一起構成了我國法律體系的整體框架。伴隨著我國建設社會主義法治國家的進程，民事訴訟法在保障民商事實體法的貫徹實施、保護自然人法人的合法權益方面所起的作用越來越大。因此，民事訴訟法學案例教學的目標取向概括地講表現在：

（一）提高學生正確把握題眼的能力

案例教學的目標之一是提高學生解決實際問題的能力，學生只有正確把握題眼，才能找到解決問題的切入點。舉一案例說明：“李趙夫妻于1997年7月關于離婚一事，李于某縣法院，法院經審理判決不準離婚，審理該案的書記員兩次到李家送達判決書，李某均拒收。對此案應如何處理？”教師與學生分析此案時，首先把握的案情題眼是留置送達制度。依據《民事訴訟法》有關規定，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達。根據這一規定，書記員將該判決書留置李某的住所即可。可見，把握準題眼是迅速解決問題的關鍵，就會取得顯著的教學效果。

（二）幫助學生準確分析案情

課堂教學因受時間限制，教師在有限的時間內按照教學計劃既要完成法理講授，還要完成以案解法的教學任務。基于這樣的課堂教學目標，針對復雜的案情，教師要做好充分的教學準備，幫助學生準確分析案情。現以案論述：王甲繼承其父遺產房屋三間，后將其改為鋪面經營小商品。王乙（王甲之弟）知道此事后，認為自己并沒有放棄繼承權，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養子，擁有繼承權，并通過法定程序以有獨立請求權第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認為自己與王氏兩兄弟關系不錯，擔心打官司會傷和氣，便退出訴訟。不久，李認為退出不妥，再次向法院要求參加訴訟。針對本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點是正確的？A，作為訴訟參加人，李某不能重復參加本案訴訟；B，根據誠信原則，李某不能再參加本案訴訟；c，在最后一次庭審辯論終結之前，李某均可以參加本案訴訟；D，只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟。就此案來講，教師的主導性分析地位應體現在瞄準法條，切中案件關鍵性問題。教師的分析過程應當邏輯嚴密、層次清晰。下述分析過程為論證提供了充實性參考。

教師在課堂教學分析此案時，就應當緊密結合依據《最高人民法院關于適用若干問題的意見》（以下簡稱民訴意見）第54條規定，根據在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告。從該條規定來看，本案屬于必要共同訴訟，李某的訴訟地位并非有獨立請求權的第三人，即使李某沒有提出訴訟，人民法院也應該依職權追加。拋開必要共同訴訟分析本題，教師還應當講明：（1）當事人（包括原告和有獨立請求權的第三人提起參加之訴）后撤訴，并再次的，只要符合法定條件，人民法院仍應當受理，民訴意見第144條第一款規定：當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次的，人民法院應予受理。（2）為了防止有獨立請求權第三人的參加之訴對本訴的審理造成不當影響，拖延本訴的及時結案，法律規定有獨立請求權的第三人介入本訴在時間上的限制，即其只能在案件受理后、法庭辯論結束前方可以參加到本訴中來。民訴意見第156條規定：在案件受理后，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應當合并審理。可見，教師幫助學生準確分析案情，以現實事例把抽象的法理講解的通俗易懂是實施案例教學的必要目標

（三）要求學生正確明辨法理

以案說法的目的在于明辨法理，掌握法理的意義在于正確理解法律規范。教師在講授民事訴訟法學時，要求學生掌握扎實的法理是必要的。例如在分析下列關于民事訴訟中的法定人與委托人的表述中，哪些是正確的問題時，有四種觀點：A，委托人的訴訟權利不可能多于法定人；B，法定人可以是委托人的委托人；c。法定人的被人是無訴訟行為能力的當事人；D，委托人的被人是有訴訟行為能力的當事人。教師在講解分析此題時，運用法律條文是無法解決的，這樣類型的問題只有在掌握扎實的法理基礎上才能迎刃而解。教師在講解時，要講明本題考查的是委托和法定制度。A項中，因委托人權來源于被人，其在民事訴訟中并無獨立的訴訟地位，故此其訴訟權利不可能多于被人；而法定人與被人訴訟權利是同一的，所以A項正確。B項中，法定人在民事訴訟中具有類似當事人的訴訟地位，可以以自己的名義對外委托訴訟人，也可以是委托人的委托人，因此B項正確。c項中，需要注意的是，民事訴訟法關于訴訟行為能力的分類不同于民法中關于民事行為的分類，民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種，而訴訟行為能力只包括有訴訟行為能力和無訴訟行為能力兩種，對于無訴訟行為能力的，應當由其法定人代為進行訴訟。因此c項正確。D項中，因委托的被人需要與委托人簽定委托合同和簽發授權委托書，因此必須以有訴訟能力為限，此項也正確。可見，法律問題的解決除了依據法律規范以外，還需明辨抽象的法理。要求學生正確明辨法理是教師案例教學的重要目標。

篇13

1.內容上強調實踐性。診所式法律教育的內容中，實踐性是診所式教育最為顯著的特有特點，其中主要體現在學生們在學習的過程中融入經驗與實踐，診所式法律教育是指學生們融入到真實的案件中，真切的去體驗法律職業的所處的工作環境，并且參與工作之中，運用所學的法律知識與相關的法律技能，分析案件，并且提出訴訟與非訴訟的實踐活動，使學生們融入到實踐工作中，從而了解法律工作的具體實際流程，避免了傳統教育只停留在書本上的錯誤觀念。2.方法上的互動性與技能性。診所式法律教育的教學方法，主要分為兩種。在診所式的教育課堂內主要采用角色模擬的教育方法、頭腦風暴法與課堂游戲等，課外主要采用法律咨詢與案件等教學方法。診所式教學方法改變了傳統課堂上的時空限制，對老師們向同學們單向的傳授知識的傳統教學方法進行改革，從而為學生們提供了主動的去參與實踐訓練與師生互動的機會，并且學生們在診所式教育的過程中，可以真切的掌握相關的法律專業技能，能夠分析案件，培養自己的推理思維能力，能夠提高學生們的實踐調查能力，能夠提高相關的法律咨詢談判能力，訴訟能力等與法律相關的學生必備的法律技能。3.獨特的評價方式。在傳統的法律教學方法與傳統的法學教育之中，評價學生的唯一標準就是考試成績，其中主要體現當前應試教育的特征，這種傳統的教學方式，無法真正的評價學生真實的判斷能力、推理能力與分析能力。并且很難培養學生們獨立的思考，無法辨別學生們真實的識別能力，但是診所式法律教育，根據法學的教育目標，打造出一系列全新的教學模式，與傳統的教學方法相差較多，這種教學方法對教師教學成果與學生們的學習成果進行合理的評估，學生們主要關心的更多的是她們承辦的案件是否成功，更加關心的是案件當事人對案件結果的真實感受，學生們更加關注的是教師們對他們學習成果的評價，所以案件的成敗。也是當前法學教育效果的評判標準之一。該方法可以全面的審核學生們在承辦案件時的能力，可以考察學生們在運用法律的過程中，能夠體現到法律的精神。并且能夠考察學生們在法律教育中是如何解決和思考問題。

二、當前民事訴訟法教學存在的問題

1.中國傳統民事訴訟法學教學方法。我國傳統的民事訴訟法的教學方法，主要采用的是“填鴨式”的教學方法。其只注重相關的理論教學，從而忽視了民訴法與司法實踐的關系。這種傳統的教學觀念延傳至今的主要原因是：當前許多的法學院校阻斷了當前法學課程與民事訴訟法學之間的學習交流與互動，從而使得民事訴訟法。逐漸成為了一門枯燥、乏味的法學學科。該學科中理論與實踐完全沒有有機的進行融合。除此之外。在大多數的法律教學課堂上，教師們多數時間在講臺上講，學生們主要在下面記筆記，到了期末考，學生們只管將學習的書本內容進行背誦即可。分數成為了評判學生們對法律學習程度的主要標準之一，這種教學方法并沒有很好的調動學生們對法學的其學習積極性，沒有充分的調動學生們在學習過程中的主觀能動性。2.傳統教學方法中存在的問題。當前傳統的民事訴訟法教學課堂上，仍然沿用著傳統的教學模式與教學方法，教學課堂上主要以教師們講授為主，學生們參與為輔。這種教學方式培養出來的學生并沒有很好地符合當前時代對司法職業的職業人才要求。所以，民事訴訟法學教育在現階段條件下，缺乏成熟的教育運行模式，主要體現在高校的教育觀念落后，大多數的法學教育很大程度上還受著傳統的法學教育影響著，忽視了針對學生們的個人能力與個人特長在綜合方面上的發展，這種教育方式在現階段看來，是一種畸形的法學教育方式，在這種傳統教育觀念的長期影響下，法學教育只注重對學生們理論知識的培養，從而忽視了學生們在法律專業上的專業技能培養。使學生們嚴重的缺乏獨立思考的能力與實踐操作的動手能力。沒有使學生們真切地參與到相關的民事訴訟案件當中，從而沒有將所學的法律技巧應用到實踐的民事訴訟的實踐過程中。

三、法律診所教育視角下教學方法改革的措施

1.在法律診所式教育的意識形態領域進行變革。廣大相關的法律教育工作者，應該轉變傳統的法律教育觀念，對學生們的實踐能力培養起到足夠的重視，將法律教育的最終目標設定為當前社會對法律職業教育的人才要求。要能夠積極的、準確的樹立起正確的法律教育觀念，使用當前較為先進、科學的教學方法，只有教育方式改變了，相關的教育工作者對教育制度的創新才有實施的勇氣，才能夠為我國當前的診所式法律教育提供重要的保障。2.學校要為相關的法律診所式教育提供資源保障。高校應該積極主動的發揮各高校相關的法學教育工作者的主觀能動性，從而盡力爭取社會各方面的資源支持。例如：號召企業及政府、社會各界人士建立相關的法學教育基金，并且與投資者和相關的法律診所協會等組織創建一種良好的互幫互助的關系，高校應該積極的聘請有經驗的法學律師，并且對本校的法學相關教育者進行培訓，提高其法律實踐能力等，提高其相關的法學綜合素質能力，可以使相關的法學院學生走進社區里，去踐行相關的法律宣傳，學生們利用法律咨詢等方式與社會民眾進行接觸，從而使群眾們能夠更加的了解什么是法律診所。3.學校應該加強相關的法律診所式教育的建設。各大高校可以將法律診所的教育模式限定在相對高年級的學生范圍之內，這些學生已經積累了一定的法學相關知識的基礎，常言道：沒有任何理論指導的實踐都是不成功的。所以，應該在理論的基礎之上去進行相關的實踐活動。