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篇1
“法律文書學(xué)”是法律工作者必須學(xué)習(xí)和掌握的一門專業(yè)課程。“在西方國家的法學(xué)教育中,法律文書學(xué)是法律方法訓(xùn)練的重要內(nèi)容,是法律從業(yè)者必須掌握的專業(yè)技能”[1]。
一、實踐性教學(xué)的確立
(一)“法律文書”課程教學(xué)概述
傳統(tǒng)“法律文書”的教學(xué)采用灌輸式的“講―
學(xué)―背―考”教學(xué)方式,不但教學(xué)效果欠佳,還使學(xué)生誤解該課程僅是一門可有可無的寫作訓(xùn)練課。因此,我們要對包括“法律文書課程”在內(nèi)的眾多課程開始進行一系列的教學(xué)方式改革,其中最為主要的就是確立形式多樣的實踐性教學(xué)方式。
任何學(xué)科的教學(xué)均要達到學(xué)以致用的目的。毋庸置疑,實踐性教學(xué)對文書制作意義重大。為了實際鍛煉學(xué)生的能力,“一些法律院系先后有針對性地借鑒了美國正在推行的‘實踐性法律教育’的模式,力圖把‘經(jīng)院式’的法學(xué)教育轉(zhuǎn)變?yōu)槔碚摵蛯嶋H融為一體的培養(yǎng)高素質(zhì)的法律人才的教育模式”[2]。“法律文書課程”的最終目的是培養(yǎng)學(xué)生成為全面掌握法律技能的專業(yè)人才。文書訓(xùn)練還具有“試金石”的作用,既能夠全面檢驗教師的實際教學(xué)水平,又能夠了解學(xué)生對所學(xué)文書的掌握程度,實
踐性教學(xué)自然成為當(dāng)下各個法律課程改革的目標(biāo)。
(二)實踐性教學(xué)的弊端
實踐性方式固然有利于教學(xué),但是一味強調(diào)它則可能出現(xiàn)矯枉過正的情況。
1.文書格式化現(xiàn)象嚴(yán)重。格式化是法律文書課程的主要特征,為了促使學(xué)生更快地掌握制作要領(lǐng),教師往往只要求學(xué)生能夠依照格式、模仿范文制作出法律文書即可。這種“工匠式”的制作,造成文書事實闡述不清、理由邏輯混亂的情況。
2.法律文書“不講理”。說理是法律文書的靈魂,“文書的說理就是要把審理查明的事實和所適用的法律有機地結(jié)合起來”[3]。遺憾的是,對格式化的偏重造成“法律文書不講理”的結(jié)果。文書法理論證薄弱,表明制作者思路不清,邏輯不明,如此制作出的法律文書只是增加了當(dāng)事人對法律文書結(jié)果的質(zhì)疑。“由于法理分析的蒼白無力,使當(dāng)事人覺得勝得茫然,輸?shù)煤俊O魅趿瞬门械恼f服力和公信力”[4]。
3.與司法制度改革脫節(jié)。法律文書對司法制度的改革具有反映和推動作用。“由于當(dāng)前法院裁判文書不能全面反映司法活動,說理不充分、透明度不高,不能充分表達司法公正”[5]。法律文書的制作不能脫離司法改革大勢,應(yīng)該順應(yīng)司法體制的變動,向社會和公眾傳達、反映司法制度及改革的內(nèi)容。
二、重建理論性教學(xué)
(一)理論性教學(xué)的內(nèi)涵
理論性教學(xué)不是傳統(tǒng)“大滿貫”式理論教學(xué)的重復(fù),它是對應(yīng)實踐性教學(xué)方式提出的。過于強調(diào)技能而忽視基本法律素養(yǎng)培養(yǎng),是一種誤導(dǎo)學(xué)生的功利性實踐教學(xué)。法律不但具有很強的操作性,還有不同于一般學(xué)科的、影響社會精神層面的指導(dǎo)性。“法律規(guī)則的背后,是法律的精神,是人類社會千百年來社會體現(xiàn)的總結(jié)和共識”[6]。所以,一定的理論研究能力是法律工作者所必備的。法學(xué)教育必須既重視培訓(xùn)學(xué)生的實踐,也重視培養(yǎng)其基本的理論分析和研究能力。
實踐性教學(xué)一旦掌握不好,徒使學(xué)生僅僅以模仿制作法律文書為目標(biāo),而喪失了以法律文書為載體,應(yīng)用其所學(xué)法律理論知識的價值。“雖然可以快速提升文書寫作的‘形似’水平,但總是讓學(xué)生置身于‘知其然而不知其所以然’的境地。法律文書的質(zhì)量與法律實務(wù)工作的實際需求之間有一種‘隔靴搔癢’的感覺,達不到形神合一、事實和法律真正契合的境界”[7]。法律文書教學(xué)要從過于強調(diào)文書格式化練習(xí)的過程,轉(zhuǎn)變?yōu)橐苑▽W(xué)理論知識為基礎(chǔ),通過精雕細琢式的文書制作,既提高文書的質(zhì)量、強化學(xué)生的專業(yè)理論知識,也完善教學(xué)內(nèi)容。
(二)理論性教學(xué)重建的意義
1.外在因素的推動――司法公正與司法改革的需
要。“三尺法臺決百訟,一紙判決安萬民”正是法律文書與司法公正關(guān)系的體現(xiàn)。“法律文書既是實現(xiàn)法律目的的工具,也是體現(xiàn)法律水平和實現(xiàn)司法公正的載體”[8]。程序和實體的公正性正是通過高質(zhì)量的法律文書表達出來的。此外,司法改革的進程總是會體現(xiàn)在法律文書的制作中。例如,控辯平衡原則的確立使得裁判文書中必須通過控辯審三方事實的敘述進行表現(xiàn)。
2.內(nèi)在因素的催生――“法律文書課程”教學(xué)的需要。“司法文書課既不是純粹的寫作課,也不是單純的法律課,而是以特殊的文書形式表達法律、運用法律、宣傳法律、實現(xiàn)法律的專門手段。因此,要制作一份符合法律要求的司法文書,既要有嫻熟駕馭文字的書面表達能力,更要求有扎實深厚的法律素養(yǎng)”[9]。首先,事實是法律文書的骨干,對法律事實進行認定則涉及訴訟法學(xué)和證據(jù)理論的知識。其次,理由是法律文書的靈魂。對于存疑性的事實和證據(jù)進行剖析,需要運用法學(xué)理論知識。“實踐中常出現(xiàn)法條沖突、競合等現(xiàn)象,適用法律時對此若無法理分析,使人無從知道判斷的理由,縱然結(jié)果公正也難以服人,此時,須以文義解釋、目的解釋、體系解釋等法律適用學(xué)方法解釋理由”[10]。可見,注重法律理論知識的學(xué)習(xí)和法律邏輯能力的培養(yǎng),是制作合格法律文書的必要前提。
三、構(gòu)建實踐與理論并重的法律文書教學(xué)模式
法律文書不但是一門傳授文書制作技巧的法學(xué)課程,還承載了法學(xué)教育培養(yǎng)具有法律精神、掌握法律知識和技能的綜合性人才的期冀。作為一門綜合性和實用性兼?zhèn)涞姆▽W(xué)專業(yè)課程,它甚至比一般的學(xué)科更具難度和技巧,教師要兼具扎實的法學(xué)理論知識及充沛的寫作學(xué)、語言學(xué)功底和技巧。由此決定法律文書教學(xué)必須確立理論與實踐并重的教學(xué)方式。
第一,繼續(xù)采用形式多樣的實踐性教學(xué)。面對復(fù)雜的案件事實和真?zhèn)坞y辨的證據(jù),適用事理、法理進行嚴(yán)謹分析和論證,最后以法律文書的形式給出結(jié)論性意見,這是制作文書的必要程序。它是對制作者語言表述能力、法言法語運用能力、邏輯思維能力、法學(xué)理論修養(yǎng)能力等等綜合能力的考驗。長期的刻苦訓(xùn)練和實踐是達到此要求的唯一途徑,所以,“法律文書”教學(xué)必須繼續(xù)使用實踐性教學(xué)方式。
第二,引入理論研究性教學(xué)。首先,任何學(xué)科的學(xué)習(xí),都需要不斷深入探索理論知識,“法律文書學(xué)”也不例外。其次,法律文書的功能需要以理論研究作為基礎(chǔ)。它不但記載、反映乃至于推動多種法律活動的開展,還是法律工作者總結(jié)經(jīng)驗、傳遞法律精神不可或缺的載體。理論研究性教學(xué)方式成為培養(yǎng)學(xué)生必要理論素養(yǎng)的當(dāng)然選擇。最后,“法律文書”教學(xué)本身也需要確立理論研究性教學(xué)方式。
法律文書通過文字表述確定糾紛性質(zhì)、當(dāng)事人責(zé)任,選擇適用不同的部門法,均是建立在文書制作者具有較高的法學(xué)理論功底基礎(chǔ)之上。“法律實踐中越來越凸顯出理論功底的重要性,無論是法官洋洋萬言論證縝密的判決書,還是律師對當(dāng)事人權(quán)益的據(jù)理力爭,都要求他們利用法學(xué)的原理、思維方式進行論證,這無疑對他們的法學(xué)理論素養(yǎng)提出了更高的要求。僅僅掌握一些法律的操作程序,了解一些法律的規(guī)定,而沒有通過法律思維分析問題的能力,及進行價值衡量和利益權(quán)衡的高超藝術(shù),要想勝任自己的工作是不可能的”[11]。所以,理論研究性教學(xué)對法律文書課程之內(nèi)的各種法學(xué)課程具有不可替代的作用。
四、雙重教學(xué)模式的實施策略
(一)以傳統(tǒng)的法律文書教學(xué)為基礎(chǔ)
塑造雙重教學(xué)方式不是對原有的傳統(tǒng)教學(xué)的全盤否定,目前,仍然要維持“法律文書”傳統(tǒng)的“教―學(xué)―看―練―改”的教學(xué)方式。第一,“教和學(xué)”是教師講授文書格式內(nèi)容、學(xué)生牢記基本的文書制作要素的過程。第二,格式學(xué)習(xí)完畢,教師會選取具有代表性的文書范本進行分析點評,作為學(xué)生進一步掌握教學(xué)內(nèi)容的輔助資料。第三,選擇適當(dāng)案例及相關(guān)資料,由學(xué)生練習(xí)文書制作。第四,師生共同評閱該法律文書,結(jié)合現(xiàn)有問題,強調(diào)文書的重點和需要注意的要點。這種教學(xué)方式看似枯燥,卻能有效地保證學(xué)生掌握基本的教學(xué)內(nèi)容。并且,它便于教師掌握和開展教學(xué)內(nèi)容,因此,它不能輕易被否定。
為提高教學(xué)效果和學(xué)生學(xué)習(xí)興趣,我們可做一些適當(dāng)改進。第一,案例選擇。由學(xué)生自行選取適宜案例,或者教師將熱點、真實案例作為練習(xí)素材,這不但能激發(fā)學(xué)生的參與熱情,還能將學(xué)生制作的文書與真實文書予以對照學(xué)習(xí),幫助他們總結(jié)制作經(jīng)驗、提高制作技巧。第二,課前即在資料查找、已學(xué)知識重溫等方面給予學(xué)生提示,幫助其形成個人的思路和制作框架。學(xué)生在充分準(zhǔn)備后制作出的法律文書,能夠客觀反映學(xué)生對課程的掌握程度,教師可依據(jù)不同情況適當(dāng)調(diào)整教學(xué)進度和方式。
(二)探索實踐性與理論性并重的“法律文書”教學(xué)方式
單純強調(diào)實踐或者理論教學(xué)都是片面的教學(xué)方式,切忌為改革而改革,這反而無益于教學(xué)效果的提高。“近年來,隨著對實踐教學(xué)的重視,對教學(xué)改革的強調(diào),各個法律院系為了迎合教育行政部門的要求,也挖空心思增設(shè)所謂的教學(xué)實踐環(huán)節(jié)課程,如診所教育、社區(qū)法律咨詢、教學(xué)實習(xí)、法律社會調(diào)查、法律宣傳等。實際上,有相當(dāng)部分的教學(xué)實踐環(huán)節(jié)要么是沒有能力開設(shè),只能流于形式;要么花費大量資金和學(xué)生的大量時間,沒有什么明顯效果”[12]。“法律文書”教學(xué)方式的改革,必須緊扣“法律文書課程”的特點,它是兼具法學(xué)和寫作學(xué)特征的課程,其教學(xué)方式必須既有寫作技巧練習(xí)又具法學(xué)理論知識的綜合運用。
1.情境教學(xué)。情境教學(xué),就是由教師選取適合教學(xué)內(nèi)容的案例或者虛擬出合適的案件,將學(xué)生帶入到人為營造的環(huán)境中,針對案件發(fā)展的不同階段,制作相應(yīng)的法律文書。
具體設(shè)計則采取小組制,以“感知―理解―深化”的路線進行課程教學(xué)。教師設(shè)定情境后將學(xué)生分為不同的小組,學(xué)生以小組為單位扮演不同的情境角色并且制作各自的法律文書。例如,在刑事案件發(fā)生后,隨著案情展開出現(xiàn)了犯罪嫌疑人、報案人、偵查人員、證人、知情群眾、公訴人、法官等等角色,學(xué)生依據(jù)所扮演的角色為“自己”制作法律文書。最終,學(xué)生制作的法律文書匯合后,能將案件全貌清楚呈現(xiàn),表示學(xué)生基本掌握了課程內(nèi)容。
正是通過學(xué)生親自制作各種法律文書,用文書代替口語對課堂案例陳述、反駁、訊問、辯論、判決,不但鍛煉了學(xué)生的實務(wù)操作能力,還提高了他們的“法律文書”的寫作能力,同時加深了他們對所學(xué)的其他專業(yè)知識的理解。強烈的親歷性感受,加強了學(xué)生對法律文書格式和內(nèi)容的學(xué)習(xí)能力,教學(xué)效果自然得到了提高。
2.辯論教學(xué)。辯論教學(xué)法是針對法律文書課程中面對的法律專業(yè)理論知識,尤其是有爭議的法學(xué)知識點、重點難點問題,設(shè)定的課堂辯論環(huán)節(jié),為制作高質(zhì)量的法律文書做鋪墊。由正反各方觀點的交火和碰撞,客觀全面地將爭議問題徹底剖析,無疑鍛煉、強化了學(xué)生的理論研究水平。
“法律文書”是一門通過文字表述、綜合性地呈現(xiàn)學(xué)生對所學(xué)法學(xué)理論知識掌握情況的課程。制作文書過程中可能面臨許多爭議問題阻礙文書的順利完成,諸如:違法與犯罪的認定、此罪與彼罪的區(qū)分、違約還是侵權(quán)的爭議等等內(nèi)容。單純考慮文書格式和制作數(shù)量,而不對有爭議的理論點予以解決,肯定不能制作出合格的文書。通過辯論相關(guān)的理論爭議點,有助于學(xué)生對該理論知識的理解,這正是理論研究性教學(xué)方式期望達到的教學(xué)效果。
教學(xué)設(shè)計如下:首先,確定議題。教師根據(jù)所授課程的具體內(nèi)容進行選擇議題,并且在上課之前的幾天時間發(fā)給學(xué)生。選擇的議題一般都是“法律文書課程”中面臨的重點、難點或者具有爭議性質(zhì)的理論點;例如,制作不決定書,就會對課堂案例是否能夠進行辯論。其次,分組并予以任務(wù)分工。議題確定后,劃分辯論小組,并且在小組內(nèi)部指導(dǎo)學(xué)生開展任務(wù)分工。例如,與不的條件、區(qū)別等等資料的查找、議題分析、咨詢和論證等等。再次,小組討論和代表發(fā)言。小組成員將個人分工所做的工作進行匯報和總結(jié),集體研究出辯論論點和辯論提綱。可能遭遇到的詰問和關(guān)鍵點,提前做好應(yīng)對策略。最后,學(xué)生辯論并由教師點評,最終制作本次課程的法律文書。準(zhǔn)備工作就緒,在課堂上規(guī)定時間充分鼓勵學(xué)生暢所欲言,圍繞法律規(guī)則、立法精神、法律文書制作目的等等方面對議題進行辯論。辯論完畢,教師依據(jù)學(xué)生的辯論情況予以點評,對于未辯清楚的理論要點再次講授或者提醒注意,加深學(xué)生對該問題的理解記憶。
總之,對于學(xué)生而言,在深入研究法學(xué)理論相關(guān)內(nèi)容的前提下,通過獨立思考和激辯之后制作出的法律文書更具說服性。辯論式法律文書教學(xué)不但達到鼓勵學(xué)生探索理論知識的目的,而且給學(xué)生以施展個人能力的機會。其既增加學(xué)生參與課堂學(xué)習(xí)的興趣,也有利于重點、難點問題的教學(xué)。
參考文獻:
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篇2
一、民事訴訟法律文書的寫作中心:兩個含義
如何理解民事訴訟法律文書的寫作中心?本文認為這里的“寫作中心”有兩個含義,“民事訴訟法律文書的寫作中心”的一個含義是指在民事訴訟中同一案件中的各個主體制作的法律文書所應(yīng)共同圍繞的寫作中心。以民事訴訟中的民事狀、答辯狀和一審判決書這三種法律文書為例,民事訴訟法律文書的寫作中心是在民事一審中,原告及其人制作的民事狀及詞、被告及其人制作的答辯狀及詞、審判人員制作的一審判決書,這三種法律文書寫作應(yīng)共同指向和圍繞的中心;“民事訴訟法律文書寫作中心”的第二個含義是指每一份民事法律文書寫作應(yīng)圍繞的中心,比如民事狀寫作時應(yīng)圍繞的寫作重點和寫作中心。
二、民事訴訟法律文書寫作中心:訴訟請求
無論是第一個含義的“民事訴訟法律文書的寫作中心”還是第二個含義的“民事訴訟法律文書的寫作中心”,兩個“中心”并不矛盾,而是相一致的,那么是否存在這樣的一個中心?這個中心是什么?本文認為民事法律文書寫作是為實現(xiàn)民事訴訟目的服務(wù)的,民事訴訟中當(dāng)事人的爭訟目的和審判人員的息訟目的都在圍繞著一個中心,因而民事訴訟法律文書的寫作也存在一個應(yīng)圍繞的中心,這個中心就是“訴訟請求”。
以民事狀、答辯狀、一審判決書為例,在這三種法律文書中,訴訟請求十分關(guān)鍵和重要,它被用來說明原告要保護的權(quán)利的范圍,是被告承認或者反駁的對象,也是法院定紛止?fàn)幍姆秶侵谱鬟@三種法律文書時所應(yīng)圍繞的中心。以著作權(quán)侵權(quán)案件為例,原告的狀中的訴訟請求通常包括了:(1)確認侵權(quán)的訴訟請求;(2)要求停止侵權(quán)的請求;(3)要求侵權(quán)賠償?shù)恼埱?(4)要求承擔(dān)律師費、公證費的請求。寫作狀時,如果狀中只有上述1個請求,比如確認侵權(quán)的請求,那么狀中的事實和理由就僅僅圍繞這一請求展開寫作,不必再寫原告遭受損失,損失數(shù)額、損失數(shù)額如何計算,律師費、公證費如何發(fā)生及數(shù)額等事實以及理由;相應(yīng)的,答辯狀只需要就是否侵權(quán)進行回答和辯解即可;判決書中查明事實,闡述理由和判決結(jié)果只圍繞“被告是否侵犯原告著作權(quán)”這一訴訟請求制作即可。而如果狀中列了上述4項訴訟請求,那么狀、答辯狀、判決書寫作時所應(yīng)圍繞的中心則應(yīng)是這4項訴訟請求。總之,民事訴訟法律文書的寫作中心是訴訟請求,一旦脫離了訴訟請求這個中心,法律文書的寫作便沒有法律意義可言了。
需要注意的是,民事訴訟法律文書的寫作中心與刑事訴訟法律文書的寫作中心是不同的,刑事訴訟法律文書的寫作是圍繞“罪與罰”這個中心展開的。而民事訴訟法律文書的寫作中心則是“訴訟請求”。這種寫作中心的不同與兩種文書體現(xiàn)的法律價值與功能有關(guān)。
三、寫作民事訴訟法律文書中心的注意事項
那么,如何圍繞訴訟請求寫好狀、答辯狀和一審判決書?對于狀而言,應(yīng)結(jié)合原告的訴訟目的,寫好訴訟請求,這里的訴訟請求應(yīng)該注意:(1)列清請求事項。要清晰的列明有幾項訴訟請求,哪些訴訟請求是單一請求,哪些是合并請求;(2)訴訟請求要依法有據(jù)。首先要依法明確是確認之訴、給付之訴還是變更之訴;其次請求事項需要依法表述,比如侵權(quán)賠償請求中,有人寫的訴訟請求中會出現(xiàn)“車旅費”、“奶粉費”、“精神損失費”。這樣寫其實是不規(guī)范的,《侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定:“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有:①停止侵害;②排除妨礙;③消除危險;④返還財產(chǎn);⑤恢復(fù)原狀;⑥賠償損失;⑦賠禮道歉;⑧消除影響、恢復(fù)名譽。”《侵權(quán)責(zé)任法》第十六條之規(guī)定:“侵害他人造成人身損害的,應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的,還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。”根據(jù)以上規(guī)定,請求事項應(yīng)該是符合法律規(guī)定的,因此,結(jié)合相關(guān)司法解釋,人身損害賠償?shù)恼埱筚M用可表述為:“醫(yī)療費、護理費、誤工費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費”等,請求精神損害賠償應(yīng)表述為“精神損害撫慰金”。(3)請求承擔(dān)義務(wù)的對象要明確。被告是自然人的,要寫其身份證上的姓名,是法人的要寫明其登記注冊的名稱,以明確被告;有些案件中,被告不止一人,這時訴訟請求中,要寫清楚要求哪一個、哪幾個或者是全部被告承擔(dān)一個或幾個或全部責(zé)任或義務(wù)。(4)數(shù)額要明確。比如訴訟請求中只寫“請求法院判令被告賠償損失”是數(shù)額不明確的,這將導(dǎo)致被告無法就數(shù)額多少進行答辯,法院無法就判決數(shù)額問題判決,所以應(yīng)寫成比如“請求法院判令被告張某賠償精神損害撫慰金10000元”。根據(jù)以上4點,將訴訟請求寫的明確、具體、清晰后,應(yīng)在接下來的事實敘寫與理由論證中僅僅圍繞訴訟請求展開寫作。比如訴訟請求中“請求被告賠償醫(yī)療費5000元”,那么就要在事實中寫清侵權(quán)事實各要素以及就醫(yī)情況,在理由闡述中寫明要求賠償醫(yī)療費及醫(yī)療費數(shù)額的法律依據(jù)。
對于答辯狀而言,圍繞訴訟請求這個中心寫好法律文書,要有針對性的就訴訟請求進行承認或反駁,其事實和理由的表述也要相應(yīng)的圍繞訴訟請求展開。對于一審判決書而言,也是要以訴訟請求為中心清晰雙方當(dāng)事人的爭議焦點,查明案件事實,闡明裁判理由,給出判決結(jié)果。
四、討論:一審、二審和審判監(jiān)督程序中主要民事法律文書的寫作中心是否一致
以上,本文主要提及了一審民事訴訟法律文書中的民事狀、答辯狀、一審判決書圍繞的寫作中心應(yīng)是訴訟請求。那么,二審與再審民事訴訟主要法律文書寫作中心是否與一審一樣呢?有人可能說,不一樣,二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心應(yīng)是“評價原裁判”,這是第一種觀點。第二種觀點認為二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心應(yīng)是“評價原裁判”和“訴訟請求”(一審中表述為“訴訟請求”、二審中表述為“上訴請求”、再審中表述為“請求事項”,盡管表述不同,但是在法律文書中的功能和作用是相同的,所以本文為方便論述統(tǒng)一表述為“訴訟請求”)兩個中心。第三種觀點認為二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心仍應(yīng)是“訴訟請求”這一個中心。對于以上三種觀點,本文認為第一種觀點以“評價原裁判”指出了二審裁判對一審裁判的法律監(jiān)督作用,但是忽視了二審、再審中當(dāng)事人當(dāng)事人期望解決的根本問題“訴訟請求”。第二種觀點看到了二審、再審裁判要解決的兩個問題,即“評價原裁判”和“訴訟請求”的問題,但是“評價原裁判”已經(jīng)包含在“訴訟請求”中,如果將這兩點都認定為寫作中心,則有“中心”重復(fù)之嫌。所以,本文比較贊同第三種觀點,即二審、再審主要民事訴訟法律文書的寫作中心仍應(yīng)是“訴訟請求”。不過在寫作這一中心時,除了注意當(dāng)事人的訴訟請求問題,還要注意發(fā)揮二審、再審的法律監(jiān)督作用“評價原裁判”。
綜上,本文認為民事訴訟主要法律文書的寫作中心是“訴訟請求”,只有圍繞“訴訟請求”對事實和法律進行推敲,展開法律文書的寫作,才可能體現(xiàn)好各個法律文書的功能和作用,實現(xiàn)訴訟目的。
參考文獻
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(二)對認定合同效力的生效法律文書,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依據(jù)生效法律文書行使權(quán)利履行義務(wù),對方當(dāng)事人拒絕生效法律文書確定的義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)通過人民法院強制執(zhí)行,登記機構(gòu)不宜代為作出判斷。主要原因:房屋轉(zhuǎn)讓合同有效只是物權(quán)設(shè)立的原因,并不導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立。最高人民法院民一庭在其民事審判指導(dǎo)與參考中收錄了一個2010年案例:甲與乙簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓合同,甲依約支付了全部價款,但乙以其妻子不同意為由拒絕辦理過戶手續(xù),甲訴至法院要求認定合同有效,并責(zé)令乙協(xié)助其辦理過戶手續(xù)。法院審理認為,甲基于對房屋權(quán)屬證書記載的權(quán)利人的信賴,與乙簽訂了房屋買賣合同,且支付了合理價款,其買賣合同有效;甲要求乙履行合同過戶,因乙的妻子作為共有權(quán)人明確表示不同意,駁回了甲請求過戶的訴訟請求。最高人民法院民一庭支持了這一判決。同樣此類因在法律上或者事實上不能實現(xiàn)合同目的的有效合同常在司法實踐中存在,登記機構(gòu)不宜在僅認定合同有效情況下憑申請人單方申請辦理過戶手續(xù)。
(三)對責(zé)令債務(wù)人協(xié)助債權(quán)人履行過戶手續(xù)的生效法律文書上,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)生效法律文書執(zhí)行。該類法律文書一方當(dāng)事人不配合履行的,因訴訟請求清楚,可以通過申請法院強制執(zhí)行。對生效法律文書可以單方申請登記的情況,很多同行在實務(wù)中猶豫,以是否雙方都履行了義務(wù)作為判斷依據(jù)。筆者認為,要與法院多溝通,建立和完善執(zhí)行聯(lián)動機制,達成共識:人民法院執(zhí)行生效法律文書明確房屋產(chǎn)權(quán)歸屬的,房屋登記機構(gòu)可直接根據(jù)生效法律文書辦理過戶登記;取得房屋所有權(quán)的一方當(dāng)事人未履行需承擔(dān)義務(wù)的,由對方當(dāng)事人通過人民法院申請依法執(zhí)行。法院生效法律文書只確認合同有效未明確產(chǎn)權(quán)歸屬的,合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)共同向房屋登記機構(gòu)申請房屋過戶登記。
二、關(guān)于房屋買賣合同被認定無效的后續(xù)登記問題
篇4
一、法律文書寫作與教學(xué)法庭實訓(xùn)模式融合的必要性
(一)法律文書寫作與庭審實訓(xùn)融合是培養(yǎng)應(yīng)用型法律職業(yè)人才的需要。
第一、克服傳統(tǒng)課堂教學(xué)弊端,推進動手能力的提升。傳統(tǒng)文書寫作拘泥于知識傳授和文書格式的復(fù)制,教學(xué)過程、教學(xué)方法相對封閉和簡單,造成教學(xué)效果與崗位需求存在脫節(jié)。改革后文書寫作課程要搬到教學(xué)法庭來上,將文書課程與教學(xué)法庭、刑偵實驗、交管實訓(xùn)教學(xué)融合在一起,相互滲透,有利于理論與實踐結(jié)合,促進理論知識向?qū)嵺`技能轉(zhuǎn)化,有助于克服傳統(tǒng)法律職業(yè)教育的弊端,推進職業(yè)素質(zhì)教育。通過真實法庭的審判環(huán)境,幫助學(xué)生增強理實結(jié)合的能力。有助于教師運用多種教學(xué)模式,開發(fā)文書寫作與庭審融合的課程模塊。集培養(yǎng)學(xué)生法律實務(wù)操作技能、創(chuàng)新思維等能力于一體的綜合性實踐課程。通過分階段加強案例分析能力、證據(jù)運用能力、法律解釋能力、對抗辯論能力以及語言表達技巧等法律實務(wù)知識,增強學(xué)生的實戰(zhàn)能力,最終實現(xiàn)學(xué)生整體素質(zhì)的提高。
第二、轉(zhuǎn)變教師觀念,注重實踐教學(xué)。庭審實訓(xùn)的效果可以給師生留深刻的印象,對于師生來說,只有親身經(jīng)歷了庭審實踐、偵查仿真實訓(xùn)、交通管理實訓(xùn),才能真正了解理論與實踐的差距,才能做到教學(xué)練戰(zhàn)、知行合一。才能準(zhǔn)確把握培養(yǎng)目標(biāo),逐漸擺脫陳舊滯后教材和單純理論的桎梏。法律文書的制作能力絕對不是講課講出來的,而是培養(yǎng)、訓(xùn)練和寫出來的,教師的職責(zé)是對學(xué)生進行培養(yǎng)和訓(xùn)練。作為實訓(xùn)技能綜合課程進行開發(fā),制定科學(xué)的實訓(xùn)大綱,采取集體備課集中智慧,由承擔(dān)訴訟、口才、文書的教師和實務(wù)界組成教學(xué)團隊在實踐中探求,攜手去解決存在的問題,才能全面提升教學(xué)質(zhì)量。
(二)法律文書寫作課程教學(xué)模式創(chuàng)新是順應(yīng)司法改革的需要。
司法公開的核心價值在于維護和促進社會公平和正義,努力讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義。法律文書公開是司法公開的基礎(chǔ)環(huán)節(jié),也是陽光司法、健全司法權(quán)力運行機制的內(nèi)在要求。法律文書公開的關(guān)鍵,在于提高文書寫作質(zhì)量,增強法律文書的說理性,因為法律文書直接承載司法活動,展示司法過程,體現(xiàn)司法結(jié)果,只有讓公眾知曉并明了法律事實的認定和法律適用之間的邏輯關(guān)系,才能從根本上化解矛盾。隨著司法改革的不斷深化,對法律文書寫作的要求越來越高。法律文書寫作既是司法工作人員的一項基本技能,又是實踐智慧的體現(xiàn),這就要求教師能順應(yīng)司法改革的潮流,運用靈活的教學(xué)方式,建立起開放式的教學(xué)模式,使教師和學(xué)生轉(zhuǎn)換角度進行研究和學(xué)習(xí),引導(dǎo)學(xué)生在庭審教學(xué)實踐和模擬訓(xùn)練中自覺地從事寫作實踐訓(xùn)練活動。
二、打破傳統(tǒng),更新理念,拓寬視野,重新定位課堂主體
(一)更新課堂教學(xué)觀念,讓教師與學(xué)生"動"起來
第一,從以教師為中心走向以學(xué)生為主體。傳統(tǒng)的教學(xué)活動的弊端是教師是課堂主角,束縛了學(xué)生的思維。只有最大限度地讓讓學(xué)生"寫"起來,激發(fā)學(xué)生的主觀能動性。我曾在課堂教學(xué)中,用身邊發(fā)生的典型案例讓學(xué)生扮演不同角色,站在不同角度,代表不同群體,思考、分析、寫起來,不管對與錯,寫得好與壞,先讓學(xué)生動手,只要學(xué)生動起來,一切都好辦,這個辦法得到學(xué)生的普遍認可。學(xué)生的主動性大大激發(fā)了教師教的積極性,課堂教學(xué)也更加有活力、有生機。
篇5
執(zhí)行名義是確定債務(wù)人的應(yīng)為給付,并賦予債權(quán)以執(zhí)行力的法律文書,是當(dāng)事人申請人民法院強制執(zhí)行所憑借的生效法律文書,也稱執(zhí)行依據(jù)或執(zhí)行根據(jù)。當(dāng)然并不是所有的生效法律文書都可以成為執(zhí)行名義,只有付有給付內(nèi)容且債務(wù)人拒不履行的生效法律文書才能成為執(zhí)行名義。生效法律文書是執(zhí)行工作的依據(jù),也是執(zhí)行請求權(quán)的基礎(chǔ),生效法律文書錯誤或適用程序錯誤必然導(dǎo)致執(zhí)行措施,執(zhí)行對象、執(zhí)行標(biāo)的和執(zhí)行結(jié)果的一系列錯誤。為此,對生效法律文書及申請執(zhí)行程序等進行認真地審查,是法律賦予執(zhí)行機構(gòu)的一項權(quán)利和義務(wù),應(yīng)當(dāng)很好地履行這一法定職責(zé)。在執(zhí)行實務(wù)中,對執(zhí)行名義審查的重點,首先是判決效力的審查。判決效力包括形式上的確定力和實質(zhì)上的效力,形式上的確定力是指作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書必須是生效的法律文書,即是有確定效力的終局判決,包括:最高人民法院的判決、裁定;依法不準(zhǔn)上訴的裁定;超過上訴期沒有上訴的判決、裁定等。實質(zhì)上的效力是指判決的既判力、執(zhí)行力、形成力。所有判決都有既判力,但從執(zhí)行角度而言,只有具有執(zhí)行力的判決,才能成為執(zhí)行名義。其次是申請主體的審查,一般的申請主體是申請執(zhí)行人,但在特殊情況下,如作為自然人的申請執(zhí)行人死亡,或作為法人的申請執(zhí)行人分立、合并、兼并、破產(chǎn)等,則必須在確定了權(quán)利“繼承人”或“承受人”之后才能作為申請主體啟動申請執(zhí)行程序。其三是對給付內(nèi)容、執(zhí)行標(biāo)的和被執(zhí)行人的審查,一般來講,只有給付內(nèi)容的判決才具執(zhí)行力,而因確認之訴、形成之訴所做出的確認判決和形成判決均不具強制執(zhí)行的效力。當(dāng)然給付的內(nèi)容包括財產(chǎn)給付和行為給付兩種,財產(chǎn)給付又包括金錢給付和實物給付。
二、執(zhí)行名義的難點分析
(一)一個案件在經(jīng)過二審程序的情況下,執(zhí)行內(nèi)容依據(jù)哪個法律文書問題
司法實務(wù)中通常有六種情況:一是二審撤銷一審判決重新進行判決的,依二審法律文書確定的內(nèi)容執(zhí)行;二是二審部分改判部分維持時,應(yīng)以一審維持部分和二審改判部分作為執(zhí)行內(nèi)容;三是二審維持原判,應(yīng)從二審文書送達之日起執(zhí)行一審判決的內(nèi)容;四是二審調(diào)解時,應(yīng)以調(diào)解書的內(nèi)容作為執(zhí)行內(nèi)容;五是二審中上訴人撤回上訴,二審法院裁定準(zhǔn)予撤訴的,應(yīng)從裁定書送達之日起視為一審判決生效,權(quán)利人在義務(wù)人逾期未履行時可申請執(zhí)行一審法律文書;六是二審中當(dāng)事人因達成和解協(xié)議而撤訴,經(jīng)二審法院審查裁定準(zhǔn)予撤訴的,在執(zhí)行中一般應(yīng)以一審判決的內(nèi)容作為執(zhí)行依據(jù)而不應(yīng)以當(dāng)事人和解協(xié)議作為執(zhí)行內(nèi)容,因該協(xié)議雖是當(dāng)事人對自己權(quán)利的一種處分,但一旦申請執(zhí)行,往往是因和解協(xié)議未履行或未完全履行。因此,申請人只能依一審生效法律文書作為依據(jù)提起申請。當(dāng)然,依照當(dāng)事人和解協(xié)議已部分履行的,應(yīng)從執(zhí)行標(biāo)的中予以扣除。
(二)關(guān)于執(zhí)行程序中連帶責(zé)任人追償權(quán)的行使問題
在司法實踐中有兩種情形:一是連帶責(zé)任人代主債務(wù)人償還了全部債務(wù),二是連帶責(zé)任人承擔(dān)的責(zé)任超過了自己應(yīng)承擔(dān)的份額。對此,在生效法律文書載明內(nèi)容上也有兩種情形:一是沒有對追償權(quán)或數(shù)額進行判令;二是在判決主文中已判定向其他連帶責(zé)任人追償?shù)臄?shù)額。針對以上情況,凡是在生效法律文書中沒有載明追償數(shù)額的,在連帶責(zé)任人代償后,均可向原審法院請求行使追償權(quán),原審法院應(yīng)裁定主債務(wù)人或其他連帶責(zé)任人償還,該裁定書應(yīng)確定追償?shù)木唧w數(shù)額,權(quán)利人可依此裁定申請執(zhí)行。凡是判決主文已判定向其他連帶責(zé)任人追償數(shù)額的,原審法院不需再下裁定,可直接以生效判決和當(dāng)事人申請立案執(zhí)行。若判決主文中對其他連帶責(zé)任人追償數(shù)額不明確時,該連帶責(zé)任人應(yīng)另行,在取得生效法律文書后方可申請執(zhí)行。
(三)被執(zhí)行人對二審期間的債務(wù)利息應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任問題
在審判實踐中,通常一審法院判決被執(zhí)行人承擔(dān)債務(wù)利息均明確到履行完畢之日止。二審法院依法維判時對二審訴訟期間的債務(wù)利息未予明確,此時,若權(quán)利人申請要求被執(zhí)行人支付二審訴訟期間的債務(wù)利息,法院應(yīng)否支持?司法實務(wù)中一般有兩種處理方法:一是將二審訴訟期間的債務(wù)利息納入執(zhí)行標(biāo)的,在執(zhí)行中一并執(zhí)行給權(quán)利人;二是因二審生效法律文書對二審訴訟期間的債務(wù)利息未明確為執(zhí)行內(nèi)容,故法院不應(yīng)將其列為執(zhí)行標(biāo)的。筆者同意第二種意見。理由是:(1)執(zhí)行標(biāo)的的應(yīng)以生效法律文書所確定的內(nèi)容作依據(jù)。二審法律文書是生效的法律文書,該文書中未將二審訴訟期間的債務(wù)利息明確為執(zhí)行內(nèi)容,因此對二審期間的利息執(zhí)行缺乏法律依據(jù);(2)若申請方上訴,二審維持原一審判決,說明上訴理由不成立,一審期間已對雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系予以明確,故應(yīng)以一審判決的內(nèi)容作為執(zhí)行標(biāo)的。而二審期間因訴訟所增加的利息損失不應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)。
三、司法實踐中應(yīng)該注意的事項
(一)執(zhí)行依據(jù)的立案審查是程序?qū)彾皇菍嶓w審
在立案審查時,應(yīng)依照人民法院受理執(zhí)行案件應(yīng)符合的6個條件,逐一審查,而不是對生效判決正浜的審查。只要權(quán)利人的申請符合《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱執(zhí)行若干規(guī)定)第18條的要求,就應(yīng)受理。而不能以其確有錯誤而拒絕立案。至于執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)生效法律文書確有錯誤的,可依照民訴法意見第258條的規(guī)定交由作出生效法律文書的法院審查處理。
篇6
《民事訴訟法》第147條規(guī)定:“當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權(quán)在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。”由此可見,民事判決和民事裁定均可實行二審制度。對于一審判決、裁定是否已經(jīng)生效,登記機構(gòu)無法判斷,只能要求人民法院出具生效證明或協(xié)助執(zhí)行通知書;而二審判決、裁定因是終局審理,自作出之日起發(fā)生法律效力,登記機構(gòu)可以直接以此作為當(dāng)事人取得房屋的原因證明文件。
2.民事調(diào)解書的效力
民事調(diào)解書同民事判決書一樣具有強制執(zhí)行力。根據(jù)《民事訴訟法》和最高院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》的規(guī)定,民事調(diào)解書的生效方式分簽收生效和簽字生效兩種。民事調(diào)解書一經(jīng)生效,當(dāng)事人不得上訴,當(dāng)事人可以憑生效的民事調(diào)解書單方申請房屋登記。這里值得注意的是附條件的民事調(diào)解書,此類調(diào)解書中同樣載明了自雙方當(dāng)事人簽字之日起生效的條文,那么登記機構(gòu)能否認為調(diào)解書已經(jīng)生效,而為當(dāng)事人單方辦理登記呢?對于這種附條件的民事調(diào)解書,登記機構(gòu)應(yīng)謹慎對待:如果當(dāng)事人無法雙方共同申請登記的,應(yīng)要求法院出具生效證明或協(xié)助執(zhí)行通知書,當(dāng)事人方能單方申請登記。這樣做可以保障調(diào)解書所附條件的如期實現(xiàn),維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,使登記行為不存在瑕疵。
3.協(xié)助執(zhí)行通知書的效力
《民事訴訟法》第212條規(guī)定:“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行,也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。”也就是說,協(xié)助執(zhí)行通知書是以一方當(dāng)事人拒絕履行已經(jīng)生效的民事判決、裁定為前提的。在雙方當(dāng)事人自愿履行民事判裁定的情況下,登記機構(gòu)則不需要當(dāng)事人另行提供協(xié)助執(zhí)行通知書。根據(jù)法律規(guī)定,協(xié)助執(zhí)行通知書自送達之日起生效。當(dāng)事人憑裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書可以單方申請房屋登記。
4.仲裁調(diào)解書和仲裁裁決書的效力
仲裁實行一裁終局制。《仲裁法》規(guī)定,仲裁調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收之后即發(fā)生法律效力,而在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人可以反悔,由仲裁庭另行作出裁決。如果當(dāng)事人一方申請登記的,由于登記機構(gòu)無法知曉該調(diào)解書是否同樣被另一方當(dāng)事人簽收,此時調(diào)解書的效力處于待定狀態(tài),登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求雙方當(dāng)事人共同申請登記。而仲裁裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力,裁決書一旦作出,當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的,仲裁委員會或者人民法院是不予受理的。因此,登記機構(gòu)可以將仲裁裁決書作為單方辦理房屋登記的依據(jù)。
5.公證書的效力
公證書是證明法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性的可靠的司法證明文書。公證書具有三個基本法律效力,即證據(jù)效力、強制執(zhí)行效力和法律行為成立要件效力。其中,證據(jù)效力是公證書最基本的效力。公證書在房屋登記中的應(yīng)用相當(dāng)普遍,《房地產(chǎn)登記技術(shù)規(guī)程》明確規(guī)定了應(yīng)經(jīng)公證才能用于申請登記的材料,如因繼承、受遺贈事實申請登記的繼承、受遺贈文書,境外申請人委托他人申請登記的委托書等。
二、法律文書對房屋登記的影響
1.有利影響
(1)有利于將房屋登記中的復(fù)雜問題簡單化
在工作中,登記機構(gòu)經(jīng)常會接觸到一些復(fù)雜的登記問題。比如:甲公司將自有房屋出售給乙公司后,甲公司、乙公司分別轉(zhuǎn)制為丙公司、丁公司,現(xiàn)丁公司要求申領(lǐng)房屋產(chǎn)權(quán)。但由于時間相隔久遠,丁公司無法提供出完整的申請材料以及丙公司的不配合等因素,登記機構(gòu)就無法受理。諸如此類的房屋登記問題,最有效的方法就是通過司法途徑解決,依據(jù)法律文書確認房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬。《房屋登記辦法》第35條第2款規(guī)定:“因人民法院或者仲裁委員會生效的法律文書取得房屋所有權(quán),人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書要求房屋登記機構(gòu)予以登記的,房屋登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以辦理。房屋登記機構(gòu)予以登記的,應(yīng)當(dāng)在房屋登記薄上記載基于人民法院或者仲裁委員會生效的法律文書予以登記的事實。”《房屋登記辦法》第12條還規(guī)定了因人民法院、仲裁委員會的生效法律文書取得房屋權(quán)利申請登記的,可以由當(dāng)事人單方申請。這兩條規(guī)定說明,房屋登記機構(gòu)可以憑生效的法律文書為申請人單方辦理房屋登記,使原本復(fù)雜的登記問題簡單化。
(2)有利于減輕登記機構(gòu)登記審查的壓力
在審查形式上,我國房屋登記審查采用形式審查和實質(zhì)審查兼有的模式,一般以形式審查為主,實質(zhì)審查為輔。最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部《協(xié)助執(zhí)行通知》第3條第2款規(guī)定:“國土資源、房地產(chǎn)管理部門在協(xié)助人民法院執(zhí)行土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)時,不對生效法律文書和協(xié)助執(zhí)行通知書進行實體審查。國土資源、房地產(chǎn)管理部門認為人民法院查封、預(yù)查封或者處理的土地、房屋權(quán)屬錯誤的,可以向人民法院提出審查建議,但不應(yīng)當(dāng)停止辦理協(xié)助執(zhí)行事項。”此條規(guī)定明確了登記機構(gòu)對生效法律文書不進行實質(zhì)審查。法律文書的利用使物權(quán)可以在登記前就經(jīng)過人民法院、仲裁委員會或公證機構(gòu)的實質(zhì)審查。比如登記房產(chǎn)權(quán)屬有無爭議、房產(chǎn)是否真實存在、當(dāng)事人的身份是否真實、是否存在隱性共有人、轉(zhuǎn)讓行為是否合法等審點進行實質(zhì)性審查,并對審查結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,實際上是分擔(dān)了房屋登記的審查責(zé)任,減輕了登記機構(gòu)登記審查的壓力。
(3)有利于防范房屋登記的風(fēng)險
法律文書是一個國家法律規(guī)范和法律職能的具體體現(xiàn),具有保障法律具體實施和公民合法權(quán)益的作用。在房屋登記過程中,利用人民法院、仲裁委或公證機構(gòu)出具的法律文書進行房屋登記,對提高登記質(zhì)量、防范虛假申請、確保登記安全,保障當(dāng)事人合法權(quán)益起著重要的作用。因為登記機構(gòu)只是行政機構(gòu),不具有司法機關(guān)、仲裁機關(guān)和公證機關(guān)的法律職能,無法對申請人提供的書證進行深入識別、鑒定。為了更好地規(guī)避登記中的風(fēng)險,登記機構(gòu)對部分書證做出了強制性的規(guī)定,如自然人委托他人處分房產(chǎn)登記的委托書須經(jīng)公證機構(gòu)公證。這樣,利用法律文書也成為登記機構(gòu)防范登記風(fēng)險的有效途徑之一。
2.不利影響
(1)物權(quán)未經(jīng)登記公示同樣具有法律效力
《物權(quán)法》第28條規(guī)定:“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。”這條規(guī)定說明生效的法律文書可以直接導(dǎo)致物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅,這樣的物權(quán)未經(jīng)過登記同樣具有法律效力。所以,登記并不是物權(quán)發(fā)生效力的唯一途徑。由于當(dāng)事人未申請登記,登記機構(gòu)和其他相對人均無法掌握該物權(quán)的變動情況,可能造成后續(xù)的錯誤登記,進而損害相關(guān)當(dāng)事人合法權(quán)益。
(2)法律文書的不嚴(yán)謹可能增大登記難度
法律文書以國家公信力為后盾,對相關(guān)事項具有較高的證明力,而且登記機構(gòu)也沒有能力對其證明的事項進行實質(zhì)審查。基于對法律文書的高度信賴,登記機構(gòu)一般不會去審查法律文書的正確性、合法性。當(dāng)法律文書出現(xiàn)不嚴(yán)謹?shù)那樾螘r,登記人員不易察覺,由此導(dǎo)致的錯誤登記也在所難免。筆者在工作中曾碰到這樣的案例,被繼承人王某名下的房產(chǎn)經(jīng)法院調(diào)解歸王某某所有。在申請人提供的民事調(diào)解書中,以繼承糾紛為訴求,但沒有明確當(dāng)事人的繼承關(guān)系。工作人員根據(jù)這份生效的民事調(diào)解書以繼承的轉(zhuǎn)移登記類型進行了登記,事實上當(dāng)事人的關(guān)系是祖孫關(guān)系且王某某是法定繼承人以外的人。顯然,該起登記應(yīng)以受遺贈的轉(zhuǎn)移登記類型進行登記。雖然這起登記并沒有造成權(quán)利歸屬的登記錯誤,但是房屋取得方式的錯誤卻是不爭的事實,因此登記機構(gòu)不得不啟動更正登記、說服申請人補繳契稅等措施予以救濟。
篇7
一、高職高專法律文書立體化教學(xué)方法
1.引用多媒體技術(shù)展開課堂教學(xué)
多媒體教學(xué)的優(yōu)勢,不僅有效突破了視覺的局限,學(xué)生還可以多角度地觀察對象,提高理解能力和運用能力,激發(fā)了學(xué)生的注意力和興趣,有效發(fā)揮了學(xué)生的主體能動性,活躍了課堂氣氛。同時,通過教師對內(nèi)容豐富的多媒體教學(xué)課件進行深入淺出的講解、演示,教與學(xué)的積極互動,拉近了教師與學(xué)生的關(guān)系,也使學(xué)生在不知不覺中學(xué)到了知識,掌握了本領(lǐng)。此外,通過多媒體對真實情景的再現(xiàn)和模擬,培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新能力。多媒體教學(xué)展現(xiàn)的大量信息,為教學(xué)節(jié)約了空間和時間,提高了教學(xué)效率,達到了預(yù)期的教學(xué)目標(biāo)。但是,我們也應(yīng)認識到,由于多媒體教學(xué)課件是事先設(shè)計好的,難以就課堂的具體情況進行調(diào)整,教學(xué)環(huán)節(jié)的增加或減少缺乏靈活性,導(dǎo)致整個課堂程序較為生硬、呆板。這就要求教師在設(shè)計多媒體教學(xué)課件時,要注意設(shè)計學(xué)生的合作過程、反思過程和表述過程。在教學(xué)過程中,教師要充分發(fā)揮主導(dǎo)性作用,及時與學(xué)生進行思想溝通,掌握學(xué)生的學(xué)習(xí)動態(tài),為學(xué)生營造生動、活潑、和諧、進取、向上的課堂氣氛,激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的熱情,充分發(fā)揮學(xué)習(xí)的能動作用。
2.網(wǎng)絡(luò)教學(xué)方法
依托校園網(wǎng)作為教學(xué)平臺。在這種教學(xué)模式下,教師事先把法律文書的教學(xué)要求、教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)重難點、習(xí)題、教學(xué)測評、拓展知識的路徑等教學(xué)材料,以多媒體課件的形式放在網(wǎng)絡(luò)上,包括文字、圖形、聲音和視頻,學(xué)生可以通過Web服務(wù)器,打開自己想要學(xué)習(xí)的內(nèi)容。在學(xué)校班級教學(xué)中,網(wǎng)絡(luò)教學(xué)方法是以輔助教學(xué)手段出現(xiàn)的,是對班級教學(xué)模式的拓展、補充和延伸。在網(wǎng)絡(luò)教學(xué)中,教師不必按部就班闡述每一部分的教學(xué)內(nèi)容,在突出系統(tǒng)知識的同時,以跳躍性的知識引導(dǎo)學(xué)生拓寬視野,通過網(wǎng)絡(luò)獲取更多的知識。
3.項目教學(xué)法
這是針對相對獨立、具有較強實踐性和應(yīng)用性的學(xué)習(xí)內(nèi)容,在教師的指導(dǎo)下,學(xué)生自主設(shè)計,收集資料、信息,解決學(xué)習(xí)過程中出現(xiàn)的問題,獨立完成該學(xué)習(xí)內(nèi)容的教學(xué)法。該教學(xué)法的顯著特點是:其一,教師提出項目任務(wù),從宏觀上指導(dǎo)學(xué)生;其二,學(xué)生自定項目的目標(biāo)和任務(wù)、項目實施的計劃和步驟;其三,學(xué)生在教師的指導(dǎo)下尋找解決問題的方法,獨立完成項目任務(wù);其四,由學(xué)生先對項目成果自評,再經(jīng)教師分析、評判。項目教學(xué)法的核心是:教師是項目任務(wù)的顧問和引導(dǎo)者,學(xué)生是項目任務(wù)的設(shè)計者和執(zhí)行者。在完成項目任務(wù)中,學(xué)生獲得的不僅是結(jié)果,更重要的是熟悉完成項目任務(wù)的過程和途徑,學(xué)會解決問題,提高社會能力和職業(yè)技能。
4.模擬法庭教學(xué)法
在教師的指導(dǎo)下,學(xué)生運用已學(xué)過的實體法、程序法等相關(guān)法律知識,根據(jù)案件性質(zhì),扮演當(dāng)事人、人、辯護人、公訴人、法庭審判人員、證人、鑒定人等,圍繞案情模擬法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭宣判的教學(xué)活動過程。模擬法庭教學(xué)法雖然也是以案例為媒介開展的教學(xué)活動,但與案例教學(xué)法相比,在運用上存在本質(zhì)的區(qū)別。案例教學(xué)法以其靈活性成為法學(xué)教學(xué)的常用方法。它不僅用于解釋單一性問題、局部問題,還用于說明整體性問題,不太講究系統(tǒng)性、完整性。而模擬法庭教學(xué)法卻以系統(tǒng)性、完整性凸顯其獨特的教學(xué)環(huán)節(jié)。在運用上必須做好充分的準(zhǔn)備,掌握較為完整的案件材料,參與教學(xué)活動的人員是以教學(xué)團隊出現(xiàn)的,全部教學(xué)環(huán)節(jié)整然有序,既嚴(yán)格按照程序法開展教學(xué)活動,又依據(jù)實體法體現(xiàn)個案的特點,是理論與實踐有效結(jié)合的教學(xué)法,也是檢驗和培養(yǎng)學(xué)生綜合能力最為有效的方法。
二、高職高專法律文書立體化教學(xué)必須克服的幾個障礙
1.創(chuàng)新教學(xué)理念
在法律文書立體化教學(xué)改革中,教學(xué)理念涉及學(xué)校層面和教師層面的教學(xué)理念。學(xué)校層面的教學(xué)理念,在于樹立把學(xué)校辦成適應(yīng)社會發(fā)展的大學(xué)的雄心壯志,鼓勵教師進行教學(xué)改革,營造濃厚的教學(xué)創(chuàng)新的學(xué)術(shù)氛圍,以寬容的態(tài)度容忍教師的創(chuàng)新行為,建立更加完善的校園網(wǎng)教學(xué)平臺和多媒體教學(xué)平臺,制定更加完善的激勵政策,為法律文書立體化教學(xué)創(chuàng)造優(yōu)良、和諧的外部環(huán)境。教師層面的教學(xué)理念,主要是指法律文書任課教師應(yīng)樹立從“知識、能力、人格發(fā)展”三個方面培養(yǎng)學(xué)生的理念,改變對法律文書教學(xué)只是“格式+寫法”的認識,勇于在法律文書教學(xué)中運用立體化的教學(xué)方法,從更深層次解讀法律文書教學(xué)的目的和要求,努力培養(yǎng)學(xué)生正確的法律思辨能力、法律運用能力和法律文書寫作能力。
2.改革教學(xué)體制
改變語文教師擔(dān)任法律文書課程教師的做法。由于語文課教師不具備法學(xué)專業(yè)知識,專業(yè)上存在先天不足,容易把法律文書課程當(dāng)做寫作課來教授,這不僅沒有體現(xiàn)法律文書的法學(xué)專業(yè)特點,同時還背離了法律文書的本質(zhì)特征。法律文書集法學(xué)與寫作學(xué)于一身,在司法實踐中,法律文書運用體現(xiàn)的是法律的內(nèi)涵、法律的適用。在法律文書寫作中,法學(xué)與寫作學(xué)的關(guān)系體現(xiàn)為以法學(xué)為主、寫作學(xué)為輔。如果單純以寫作課來教授,是很難體現(xiàn)法律文書的法律性的。法律性是法律文書的生命之本,法律文書寫作,缺少了法律元素,就會面目全非,更談不上使法律文書成為展現(xiàn)國家法律制度的窗口。此外,語文教師擔(dān)任法律文書的任課教師,由于語文課教師缺乏對法律運用的了解,授課中,既難以把法律文書的法律屬性闡述清楚,又難于對學(xué)生進行司法實踐指導(dǎo)。這樣,要對法律文書進行立體化教學(xué),只能是一句空話。
3.提高教師的整體水平
教師是教學(xué)的中堅力量,教師素質(zhì)、業(yè)務(wù)水平的高低直接關(guān)系到教學(xué)改革的成敗。法律文書立體化教學(xué)改革,不僅要求任課教師具有扎實的專業(yè)知識,對主教材和輔助教材的解讀、運用具有一定的準(zhǔn)確性、實效性,同時還要求任課教師具有一定的司法實踐能力。因此,提高法律文書課任教師的整體水平,是法律文書立體化教學(xué)改革取得成功的有效保證。具體措施是:其一,學(xué)校有計劃地對法律文書任課教師進行專業(yè)培訓(xùn)。培訓(xùn)的模式:一是到相關(guān)的政法大學(xué)進修,提升教師的理論水平;二是到司法實務(wù)部門進行學(xué)習(xí)、考察,提高教師的實戰(zhàn)經(jīng)驗和能力。其二,學(xué)校加大對科研成果的獎勵機制,激勵教師以科研推動教學(xué)水平的提升。
三、結(jié)語
立體化教學(xué)在高職院校法律文書課程中的應(yīng)用不但可以提高學(xué)生的法律知識水平,實現(xiàn)高職院校培養(yǎng)人才的目標(biāo),滿足社會職業(yè)要求,同時還把教育職能從單一的傳授知識轉(zhuǎn)向讓學(xué)生擁有獲取知識、分析處理知識及創(chuàng)造新知識的綜合能力。
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篇8
在混合教學(xué)模式下,學(xué)習(xí)時間地點的可選擇性。線上學(xué)習(xí)改變了原先固定時間固定地點固定人群的講授,變成了課前的任意時間、任意地點、任意學(xué)習(xí)伙伴進行自主學(xué)習(xí),大大提高了學(xué)習(xí)效率。同時學(xué)習(xí)資源的多樣性和反復(fù)使用促進學(xué)習(xí)效果提升。對于不懂的內(nèi)容可以通過視頻等素材進行反復(fù)觀看,根據(jù)講解的步驟逐一操作。對視頻講解的暫停、回看、記錄、擴展,無形中把教師的指導(dǎo)工作效果翻倍了。總之,混合教學(xué)模式能滿足學(xué)生個性化學(xué)習(xí)和多樣化的發(fā)展需要,達到推動學(xué)生開展探究性學(xué)習(xí)、提升職業(yè)能力的教學(xué)目標(biāo)。
二、法律文書寫作課程混合教學(xué)模式具體措施
(一)教學(xué)設(shè)計及教學(xué)情境的創(chuàng)設(shè)
法律文書寫作課程以情境為引導(dǎo),以任務(wù)為驅(qū)動,實施項目教學(xué)改變了學(xué)與教的行為。每個項目(法律文書)的學(xué)習(xí)都是以具體情境中的工作任務(wù)為載體設(shè)計的活動來進行,以工作任務(wù)為中心整合理論與實踐,實現(xiàn)理論與實踐一體化教學(xué)。我們創(chuàng)設(shè)了民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟、仲裁及公證等情境,讓學(xué)生在這些情境中完成法律文書寫作任務(wù)。同時,由于法律文書與法律工作流程有一定的對應(yīng)的關(guān)系。我們力求讓學(xué)生通過文書的制作來其了解工作流程,在工作流程中掌握某種文書的制作要領(lǐng)。最后,我們精心選取了學(xué)生容易理解的程序完整的真實案例,設(shè)計為學(xué)習(xí)任務(wù),通過完成相應(yīng)學(xué)習(xí)任務(wù)訓(xùn)練學(xué)生的法律文書制作。
(二)搭建線上線下結(jié)合教學(xué)平臺
首先必須構(gòu)建網(wǎng)上學(xué)習(xí)平臺。我們借助智慧職教平臺和職教云,教師制作好與法律文書寫作課程內(nèi)容進程相配套的優(yōu)秀教學(xué)資源,包括、微課、教學(xué)視頻、PPT、文本圖片等素材上傳到智慧職教平臺,并根據(jù)學(xué)習(xí)對象的不同在職教云上組成相應(yīng)課程。學(xué)生根據(jù)自己的學(xué)習(xí)需要篩選教學(xué)資料進行自主學(xué)習(xí)與此同時,線下面對面課堂要解決學(xué)生線上學(xué)習(xí)產(chǎn)生的問題,并以線上學(xué)習(xí)為基礎(chǔ),深入學(xué)習(xí)課程內(nèi)容,訓(xùn)練法律文書寫作技能,反饋學(xué)生學(xué)習(xí)情況;這樣就可以搭建線上線下有機結(jié)合的教學(xué)平臺。
(三)打造系統(tǒng)性線上線下共融教育機制
1.課前線上學(xué)習(xí)
在課前我們會學(xué)習(xí)任務(wù),讓學(xué)生進行線上學(xué)習(xí),提出相應(yīng)問題,完成相關(guān)作業(yè);老師會在課前批閱線上作業(yè)或測試,查看學(xué)生線上學(xué)習(xí)情況和效果,為線下課堂教學(xué)做好準(zhǔn)備。
2.線下課堂精講多練,訓(xùn)練學(xué)生法律文書制作技能
在線下面對面課堂時,老師先將花費少量時間抽查對線上學(xué)習(xí)任務(wù)的掌握情況,回答學(xué)生的疑問;然后老師較為詳細講解某一法律文書如何寫作;然后將大量時間交給學(xué)生,由他們根據(jù)情境材料的要求進行某一法律文書的撰寫,老師進行現(xiàn)場指導(dǎo),解答疑惑,修正錯誤;學(xué)生也可以再次利用網(wǎng)上資源輔助法律文書寫作。同時老師要批閱學(xué)生完成的法律文書,指導(dǎo)他們進行修改,進行點評與總結(jié)。
3.及時反饋激勵,進一步激發(fā)學(xué)習(xí)興趣
線下課堂面授時,先反饋線上學(xué)習(xí)情況,每人學(xué)習(xí)任務(wù)完成情況如何。同時也反饋線下作業(yè)完成情況,及時點評并指導(dǎo)他們進行修改,。及時的反饋能激勵學(xué)生認真學(xué)習(xí),并進一步激發(fā)學(xué)習(xí)興趣。
三、混合式教學(xué)效果分析
(一)學(xué)習(xí)效率提高
線上線下混合式教學(xué),提高了學(xué)生學(xué)習(xí)效率。線上線下混合式教學(xué)模式下,學(xué)生學(xué)習(xí)的時間與地點可以自由選擇,學(xué)習(xí)資源與形式也十分豐富。學(xué)生的自主學(xué)習(xí)和線下教學(xué)保障了學(xué)生學(xué)習(xí)的信息量大幅上升,學(xué)習(xí)的法律文書的種類和數(shù)量都多了,相應(yīng)地,學(xué)生會寫的法律文書種類和數(shù)量也多了。學(xué)生反饋,一個學(xué)期的學(xué)習(xí)收獲比沒有開展前幾個學(xué)期總和都多。
(二)學(xué)習(xí)的成效顯著
線上線下混合式教學(xué)模式,讓學(xué)生形成課前預(yù)習(xí),課堂提問,課后復(fù)習(xí)與學(xué)習(xí)的行為習(xí)慣,學(xué)生一直處于學(xué)習(xí)、詢問、消化、學(xué)習(xí)的狀態(tài)。主動學(xué)習(xí)的記憶效果遠比被動接受的效果高,對于法律文書寫作后能得到及時指導(dǎo)與修改,鞏固了法律文書寫作的技能,得到高分和老師的肯定也增強了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和信心。
篇9
《仲裁法》第2條規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,可以仲裁。第3條規(guī)定,下列糾紛不能仲裁:(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。由此可以看出,除與身份權(quán)有關(guān)和行政專管的糾紛外,其他的合同和財產(chǎn)權(quán)益都可以通過仲裁來處理。
《仲裁法》第52條規(guī)定,調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求和當(dāng)事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章,送達雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即發(fā)生法律效力。裁決書自做出之日起發(fā)生法律效力。
在具體實踐中,如果當(dāng)事雙方不簽字,法院或者仲裁委不會對外出具正式的調(diào)解文書,因此,無論是仲裁的調(diào)解書、裁決書還是裁定書,只要當(dāng)事人手持仲裁文書申請登記,都屬于生效的法律文書。
(二)人民調(diào)解委員會的調(diào)解書
《人民調(diào)解法》第1條規(guī)定,為了完善人民調(diào)解制度,規(guī)范人民調(diào)解活動,及時解決民間糾紛,維護社會和諧穩(wěn)定,根據(jù)憲法,制定本法。可以看出,只要是民事的糾紛,都可以通過人民調(diào)解來解決。
《人民調(diào)解法》第33條規(guī)定,經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后,雙方當(dāng)事人認為有必要的,可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認,人民法院應(yīng)當(dāng)及時對調(diào)解協(xié)議進行審查,依法確認調(diào)解協(xié)議的效力。在我國尚沒有建立個人信用制度的前提下,在登記實務(wù)中,如果沒有經(jīng)過法院確認的人民調(diào)解書,需要雙方申請。經(jīng)過法院裁定確認后,調(diào)解書就取得了生效法律文書的地位,可以單方申請。
(三)人民法院的文書
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,與房屋登記相關(guān)的人民法院的文書主要有調(diào)解書、判決書、裁定書等。
1.調(diào)解書
《民事訴訟法》第97條規(guī)定,調(diào)解達成協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即具有法律效力。《房地產(chǎn)登記技術(shù)規(guī)程》B.0.15規(guī)定,用于申請房地產(chǎn)登記的人民法院、仲裁委員會法律文書應(yīng)為已生效法律文書。已生效的一審人民法院法律文書,除民事調(diào)解書、不予受理民事裁定書、駁回民事裁定書和管轄權(quán)異議民事裁定書外,尚應(yīng)提交一審人民法院出具的法律文書生效確認證明材料或協(xié)助執(zhí)行通知書。因此,民事調(diào)解書可以直接使用。
2.判決書
判決書中可以分成一審判決、終審判決、再審判決。終審判決書的標(biāo)識為××民終字第××號民事判決書;再審判決書中最后會有一句“本判決為終審判決”。如果有以上兩種情況的,則可以認定其為生效法律文書,可以直接使用。如果沒有以上內(nèi)容且無法明確判斷的,則需要有法院的生效證明或者協(xié)助執(zhí)行通知書方可認定為生效法律文書,然后予以單方申請。
3.裁定書
一般我們遇到都是與執(zhí)行有關(guān)的裁定,按照《民訴法》154條對于裁定和執(zhí)行的規(guī)定,都屬于生效法律文書,可以直接使用。
二、境外的法律文書
我國港澳臺地區(qū)法院的文書主要有以下3種。
1.香港的法院文書
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》第4條規(guī)定,申請認可和執(zhí)行符合本安排規(guī)定的民商事判決,在內(nèi)地向被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院提出,在香港特別行政區(qū)向香港特別行政區(qū)高等法院提出。
2.澳門的法院文書
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》第4條規(guī)定,內(nèi)地有權(quán)受理認可和執(zhí)行判決申請的法院為被申請人住所地、經(jīng)常居住地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院。兩個或者兩個以上中級人民法院均有管轄權(quán)的,申請人應(yīng)當(dāng)選擇向其中一個中級人民法院提出申請。
3.臺灣的法院文書
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》第3條規(guī)定,申請由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院受理。
從以上法律規(guī)定中可以看出,港、澳、臺地區(qū)的民事判決書都不能直接使用,都必須通過國內(nèi)相應(yīng)的中級人民法院裁定或者執(zhí)行。所以,在實際工作中,必須參照國內(nèi)法律來判斷,需要有國內(nèi)中級人民法院的裁定書或者協(xié)助執(zhí)行通知書方可辦理相應(yīng)登記,不能直接使用港、澳、臺的法律文書。
三、國外仲裁和法院的文書
最高人民法院關(guān)于執(zhí)行我國加入的《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的通知中規(guī)定,根據(jù)《1958年紐約公約》第4條的規(guī)定,申請我國法院承認和執(zhí)行在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決,是由仲裁裁決的一方當(dāng)事人提出的。對于當(dāng)事人的申請應(yīng)由我國的中級人民法院受理。
《民事訴訟法》第282條規(guī)定,人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照我國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反我國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反我國法律的基本原則或者國家、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。第283條規(guī)定,國外仲裁機構(gòu)的裁決,需要我國人民法院承認和執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請,人民法院應(yīng)當(dāng)依照我國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。
由此可以看出,境外法律文書在實務(wù)中使用時,也需要中級以上人民法院出具協(xié)助執(zhí)行書后方可使用。
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公安機關(guān)(含國家安全機關(guān))的法律文書一一偵查文書
檢察機關(guān)的法律文書一一檢察文書
人民法院的法律文書一一裁判文書
公證機關(guān)的公證文書
仲裁組織的仲裁文書
律師自用或代書的文書一一律師實務(wù)文書等
今天我們講的是幾種常見的律師實務(wù)文書。
一、律師實務(wù)文書寫作的基本要求
(一)基本原則
1、以事實為根據(jù)
書寫法律文書前,必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解,也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。
在掌握了案情材料后,書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料,如實地反映客觀情況,切忌主觀臆斷,隨意拼湊。
“以事實為根據(jù)”的實質(zhì)要求就是:書寫的法律文書,應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明,即法律文書表達的是法律事實,而不是客觀事實。
2、以法律為準(zhǔn)繩
書寫法律文書時,律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定,結(jié)合案件事實,分析當(dāng)事人的請求是否合法、合理,如果存在不合法的情況,應(yīng)予以拒絕。
在書寫法律文書的過程中,針對案件事實,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文,保證法律文書的嚴(yán)肅性。
3、謹慎原則
法律文書是一種程式化的文書,莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定,采用程式化的行文,用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范,解釋單一,言簡意賅,通俗易懂,絕不能摸棱兩可,讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應(yīng)注意不要因為措辭不當(dāng)給對方造成把柄,也不要在法律文書中作出對本方當(dāng)事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯誤存在,應(yīng)當(dāng)立即糾正,盡快消除不利影響和后果。
(二)特別注意問題
1、充分領(lǐng)會當(dāng)事人的意圖和目的
領(lǐng)會當(dāng)事人的意圖和目的,一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理,另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例:當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】
我們曾接受一家公司的來訪。
來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲,故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們在查看來訪公司提供的公證保全的證據(jù)后,初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大,支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的:準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認為,如此高額的賠償數(shù)額沒有事實和法律依據(jù),亦不合理,因此建議來訪公司對訴訟目的進行調(diào)整,然后再商談委托事宜。
2、制作規(guī)范
如果是手寫的,應(yīng)當(dāng)工整,清潔,如果是打印的,應(yīng)當(dāng)清晰。
法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實在成稿后需要涂改、時間緊急的,應(yīng)在涂改之處進行簽署,并向接受文書的一方做出說明。
3、主題突出
在文書的表述上,要主題突出,盡量直接、明確表達意圖;法律邏輯要清晰,有理有據(jù);文字表達流暢,行文簡練。
4、注意技術(shù)細節(jié)
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機構(gòu)的,這些機構(gòu)對文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時,應(yīng)先了解特別要求,再制作。
比如,各個法院對起訴狀份數(shù)的要求就不一樣,如果沒有按照要求的份數(shù)提交,就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見錯誤
比如,起訴狀對當(dāng)事人的名稱、地址表述錯誤或不準(zhǔn)確,造成無法送達訴訟文書,甚至被駁回起訴。很常見的有:在表述公司名稱時,漏掉“責(zé)任”二字;還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”,這些都是很小的問題,但卻很容易犯下錯誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧
民事起訴狀,是民事案件中的原告,為維護自己的民事權(quán)益,就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛,向人民法院提起訴訟,要求依法處理而提交的法律文書。《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件:(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式(試行)》,民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議,內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成:一、首部,主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況,必須有明確的請求對象;二、正文,包括訴訟請求、事實和理由、證據(jù)和證據(jù)來源;三、尾部,主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時間以及附項內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜,但是,要寫出一份好訴狀,達到想要的效果,并非易事。寫作起訴狀時必須注意以下幾個問題:
1.原告的資格
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,原告必須與本案有直接利害關(guān)系,而不是間接利害關(guān)系,因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人,他的監(jiān)護人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告,而只能在原告之后列出“法定人”的姓名及基本情況,正是基于此,在對原告身份情況的說明中,除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外,年齡是一個不可忽視的填寫項目,據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力,其監(jiān)護人是否已作為法定人代為參加訴訟,在寫作民事起訴狀時,如果原告無訴訟行為能力,一定要在原告之后列出法定人的基本情況及與原告的關(guān)系,理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。
【案例:原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】
原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議,取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明:測厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù),均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。
被告原是原告的一名技術(shù)骨干,2004年辭職后,自己出資組建了一個公司,利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù),生產(chǎn)測厚儀產(chǎn)品,對原告的市場沖擊較大。
原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由,提起訴訟。但法院認為:對于本案涉及的技術(shù),美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人,原告雖然可以使用這些技術(shù),但不能因此認為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且,原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán),因此,法院以原告主體資格不符為由,駁回起訴。
2.被告的選擇
民事訴訟中的被告,是原告對立的一方,被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告,是民事訴訟程序的基礎(chǔ),否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。
以實踐中較為復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例,專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者,也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者,還可以將兩者均列為被告,但應(yīng)當(dāng)明確各個被告所實施的具體侵權(quán)行為。
【案例:譽衡藥品專利侵權(quán)案】
這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。
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法學(xué)是一門應(yīng)用型學(xué)科,實踐教學(xué)環(huán)節(jié)十分重要,社會實踐的教學(xué)環(huán)節(jié)是對學(xué)生對所學(xué)知識進行實踐檢驗的過程。以往,集中實踐環(huán)節(jié)的做法是讓學(xué)生撰寫社會調(diào)查報告。我們發(fā)現(xiàn),這一時間活動往往會流于形式。學(xué)生們?yōu)榱藨?yīng)付交差,提交了各種內(nèi)容的調(diào)查報告,沒有進行實地調(diào)查,而是在網(wǎng)上下載、抄襲別人的作品,這就完全失去了社會實踐的意義。針對這種情況,青海電大法學(xué)本科專業(yè)從2008年秋季在全省開放教育學(xué)院對社會實踐的教學(xué)進行了改革試點。至今,已推廣到全省電大。
1 改革的具體做法
我們以《法律文書》課程教學(xué)實踐為例,進行了法學(xué)本科集中社會實踐的改革。《法律文書》課程是一門專門講授適用于各項法律工作所必需的法律文書寫作知識,有助于提高同學(xué)們寫作能力的法律實務(wù)課。簡而言之,它是一門應(yīng)用寫作課,是一門具有法律專業(yè)特點的應(yīng)用寫作課。它既要以寫作的基本規(guī)則和知識為依據(jù),又要具備按照法律工作對文書寫作的特定要求制作各種法律文書的寫作知識。但是,它在課程中單純的去講授一般的寫作知識,也不是專門的講授哪一門法律專業(yè)知識,而是在不違背寫作規(guī)律知識的基礎(chǔ)上,結(jié)合法律對各種文書的特定要求予以制作。其目的在于幫助同學(xué)們具體掌握各種法律文書的寫作要領(lǐng),逐步提高寫作法律文書的實際能力。從一定意義上講,該課程既是一門寫作知識課,也是一門寫作技能的訓(xùn)練課。因此,本課程要求學(xué)生,不僅要掌握各種法律文書的寫作知識和要領(lǐng),而且還要切切實實提高實際的寫作技能。只有這樣,才能實現(xiàn)本課程預(yù)期的教學(xué)目的和根本的教學(xué)任務(wù)。社會實踐的目的也就是培養(yǎng)學(xué)生對所學(xué)知識實踐性的認識,用所學(xué)理論與實踐相結(jié)合,培養(yǎng)學(xué)生能夠解決實際問題的能力。
法學(xué)專業(yè)的課程實踐教學(xué)方法,大多采用的是案例教學(xué)法。我們把《法律文書》課程時間的教學(xué)引申到社會實踐當(dāng)中,以課程實踐教學(xué)過程帶動社會實踐改革,以社會實踐檢驗課程教學(xué)的效果。這種改革的創(chuàng)新,達到了課程實踐教學(xué)與社會實踐效果相統(tǒng)一的目的,其示范性的效果顯而易見。具體做法:一是在教學(xué)計劃中講《法律文書》課程的開設(shè)時間整到最后一學(xué)期,與該專業(yè)社會實踐在時間上相一致。在《法律文書》課程授課過程中,授課教師在網(wǎng)上典型的審判案例,按照案例中所涉及到的各種角色,為學(xué)生講解各類文書制作的要求、格式以及寫作技巧,這些教學(xué)案例的精選具有代表性和普遍性,通過案例教學(xué),給學(xué)生介紹個梳理,生有一個全面了解案情、審判過程幾所運用的法律條文、法理理論及其邏輯思路。二是按所學(xué)法律知識撰寫與實踐角色相適應(yīng)的法律文書。學(xué)生在理清案情脈絡(luò)、全面理解案情,分析案件中各角色在本案中的性質(zhì)、地位、位置后,選擇自己所愿意擔(dān)當(dāng)?shù)慕巧诮處煹闹笇?dǎo)下自主選擇所學(xué)的法律知識,撰寫與該角色相適應(yīng)的法律文書(不少于2000字)。三是根據(jù)綜合實踐評定成績。學(xué)生所撰寫的法律文書定稿后,按小組組成模擬式法庭,按角色和法律文書的內(nèi)容進行敘述和辯論,評委老師當(dāng)成點評和指導(dǎo),合議并評定出應(yīng)得的成績。
2 改革取得的初步效果
2.1 有利于學(xué)生理論聯(lián)系實際,解決實際問題。
教師的案例(包括案情介紹、審理過程、判決結(jié)果、爭議焦點、法理分析及防范提醒)。學(xué)生可以全面的了解整個審判過程及所運用的法律條文、法理理論及邏輯思路。學(xué)生在理清案情脈絡(luò)、全面理解案情,分析案件中個角色在本案中的位置、地位,選擇自己所愿意擔(dān)當(dāng)?shù)慕巧鶕?jù)角色在本案中的性質(zhì),運用所學(xué)知識撰寫相應(yīng)法律文書,既深了學(xué)生對法學(xué)理論的掌握,有助于提高學(xué)生的解決實際問題的能力和寫作能力。
學(xué)生在掌握案情的時候,把自己置身于案件當(dāng)中,提高了了解案情,弄清案件審理過程中個角色的主張、觀點的興趣,在寫作過程中可以按自己的觀點從角色所擁有的權(quán)利出發(fā)整理思路,認清事實、發(fā)現(xiàn)有力證據(jù),尋找能夠支撐自己觀點和權(quán)利的法律依據(jù)。這話做法,非常有利于學(xué)生進一步溫習(xí)已學(xué)過的法律知識,并運用理論知識去解決實際問題,同時還鍛煉了學(xué)生的寫作能力。
2.2 提高了學(xué)生的參與度和學(xué)習(xí)效果。
學(xué)生的法律文書定稿后,在教師指導(dǎo)下,按小組組成模擬法庭進行模擬演練。并由學(xué)生按自己在法律文書中的角色,扮演法官、檢察官、律師、當(dāng)事人、其他訴訟參與人等角色,對自己所撰寫的法律文書進行當(dāng)庭表述或辯論。其優(yōu)點是:①學(xué)生成了學(xué)習(xí)的主體。在模擬法庭的演練過程中,學(xué)生必須考慮所處角色的利益,全力以赴的爭取最佳效果。教師在其中起的作用是輔的,即挑選或編寫適當(dāng)?shù)陌咐滩摹⑻峁┮话阈灾笇?dǎo)、評價學(xué)生的觀點和表現(xiàn)等。②學(xué)生不僅要處理法律理論問題,而且必須處理法律事實問題。當(dāng)學(xué)生接觸案件時,首先需要對這些事實材料進行分析、歸納、篩選和構(gòu)建,從而形成要向法庭陳述的事實,并在這一事實的基礎(chǔ)上形成自己的法律意見。這時,學(xué)生的學(xué)習(xí)是主動的,是充分發(fā)揮主觀能動性的學(xué)習(xí)過程。學(xué)生要在庭前形成法律意見和開庭時進行的陳述及辯論,這種能力不僅依賴于對相關(guān)法律知識的充分理解,而且依賴于對各種相關(guān)學(xué)科知識的了解與應(yīng)用。比如,對于其他當(dāng)事人、訴訟參與人以及法官的心理分析、法庭陳述和辯論的技巧、對于邏輯學(xué)熟練運用、對于與案例相關(guān)的政治、經(jīng)濟、社會等領(lǐng)域的了解。因此,模擬法庭的演練能夠為學(xué)生提供一種綜合素質(zhì)訓(xùn)練和培養(yǎng)的最佳途徑。③模擬法庭的演練不僅僅局限于法庭的辯論,而是一種系統(tǒng)地全過程的訓(xùn)練。如果運用一個案例來說明一個法律規(guī)范的運用,學(xué)生學(xué)到的只是有關(guān)訴訟中的一個環(huán)節(jié),或者是一個點上的知識和分析能力。而模擬法庭的演練,由每個小組參與,一般都有三到四個小組,也就有三到四個不同的案例在進行演練。學(xué)生必須從所提供的零散案件材料入手,經(jīng)歷分析實施情況、找出有關(guān)的法律要點、尋找適合的法律規(guī)范、書寫有關(guān)的法律文書、陳述、辯論、宣判等環(huán)節(jié),了解案件進展的全過程,通過親身參與,把握案件的進程和結(jié)局。
總之,法學(xué)的實踐教學(xué)是教學(xué)方法改革的主要目標(biāo)。無論是課程實踐還是社會實踐,其目的都是是學(xué)生能夠掌握相關(guān)的法律知識和解決實際案例的技能。這種以課程教學(xué)帶動社會實踐的方法,更具有實踐性、統(tǒng)一性、組織性、公開性、知識性、綜合性、具體性、形象性和觀賞性的特點。這樣有組織,有目的,有效果的教學(xué)實踐,雖然相對縮小了實踐的范圍,但的確也提高了集中實踐的效果。法學(xué)本科集中實踐環(huán)節(jié)的改革,雖然取得了較好的效果,但尚需認真總結(jié),不斷提高、不斷完善。
參考文獻:
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1 法律文書總課時設(shè)置
1.1 合理性
法律文書課程設(shè)置旨在幫助學(xué)生獲得利用載體更好地運用法律的能力,因此,應(yīng)當(dāng)設(shè)為法學(xué)專業(yè)必修課,并且總課時要保證與其他專業(yè)必修課一樣。中央廣播電視大學(xué)就實踐了這兩點,將其設(shè)為總課時不低于50學(xué)的必修課,可見,本科院校對于這門課程是相當(dāng)重視的,它們能夠清楚地認識到只有保證這門課程的總課時量,才能使學(xué)生專業(yè)技能得到訓(xùn)練提升。除此之外,湖北高職技術(shù)學(xué)院也將法律文書這門課程設(shè)為必修課,學(xué)時由最開始的36調(diào)整為60,學(xué)分也由開始的2個學(xué)分調(diào)整為4個學(xué)分,加大了它的比重,這是基于每年畢業(yè)生工作調(diào)查反饋信息采取的措施,法律文書在法學(xué)畢業(yè)生參加工作之后應(yīng)用非常廣泛,高職院校的這種調(diào)整無疑是符合其為市場輸入能夠盡快上崗的法律技術(shù)人才的旨歸的。由此可見,不管是出于順應(yīng)改革大趨勢的原因,還是出于滿足市場的原因,新形勢下高職高專想要展開立體化教學(xué),促進每一位學(xué)員都能夠掌握從學(xué)最后到實際寫作運用的能力,都應(yīng)該保持法律文書這門課程的總課時,即為合理性。
1.2 科學(xué)性
以極具代表性的廣西政法管理干部學(xué)院的專業(yè)課設(shè)置為例,具體安排情況如下:法律系學(xué)生主要學(xué)習(xí)法律事務(wù)專業(yè)和行政執(zhí)行專業(yè)兩大科;民商法有貿(mào)易以及涉外等專業(yè);司法警察則有司法警務(wù)專業(yè)和刑事執(zhí)行專業(yè)。前兩種畢業(yè)生主要是在司法機關(guān)或者是法律服務(wù)單位工作,后者則多在公安以及監(jiān)獄工作,因為工作面向有所不同,所以專業(yè)課中法律文書所占總課時也有差異,它在法律事務(wù)專業(yè)中占72課時,行政執(zhí)行中占56課時,司法警務(wù)以及刑事執(zhí)行中只占到40課時,但又都保證在40課時以上,由此可見其總課時安排的科學(xué)性。
2 法律文書立體化教學(xué)改革課時設(shè)置
2.1 課時設(shè)置以就業(yè)為向?qū)?/p>
新形勢下,高職高專的教學(xué)改革最直接的目的就是為社會需求輸入技術(shù)型人才,職業(yè)教育本質(zhì)上來說就是就業(yè)教育。這決定了專科學(xué)生所學(xué)知識必須要與上崗所需要掌握的技能緊密聯(lián)系起來,傳統(tǒng)的單一的法律文書教學(xué)模式很明顯不能達成這一理想,因而需要進行立體化教學(xué)改革。何謂立體化教學(xué),立體化教學(xué)就是指將課堂、實踐、網(wǎng)絡(luò)等等多種教學(xué)綜合在一起,保證多樣性。如此,法律文書這一課程的課時就需要參照不同的教學(xué)途徑進行多樣分配。課堂教學(xué)以講解為主,主要承擔(dān)著為學(xué)生灌輸理論知識的任務(wù)。實踐教學(xué)則要求學(xué)生自覺走出課堂,深入到事業(yè)單位、律師事務(wù)所等部門進行感知,將理論與實務(wù)融合。配合立體化教學(xué)模式,法律文書理論課時每節(jié)課45分鐘之內(nèi),宜按照專業(yè)性質(zhì)的不同、面向職業(yè)的不同而有所側(cè)重,分段講授;法律文書實踐課時則需要依據(jù)每次學(xué)生到類似法律事務(wù)所等部門實習(xí)的具體情況而定,保證收到實效。
2.2 平衡理論課時與實踐課時
職業(yè)院校相對于本科院校而言,其學(xué)生的文化基礎(chǔ)要差一些,在進行課時設(shè)置時需要考慮到這個因素,另外高職高專院校培養(yǎng)的法律專業(yè)人才必須要能及時投入到崗位工作中,因而一定要保證學(xué)生能夠掌握夠用且必需的理論知識,必需是指掌握教材設(shè)計大綱中要求學(xué)會的知識點,夠用是指在實際應(yīng)用中能夠有足夠的理論進行相應(yīng)指導(dǎo)。如何把握好理論課與實踐課課時比例分配呢?教材設(shè)計《一審刑事有罪判決書》這一課時,是以案例導(dǎo)入的形式處理的,老師單單通過課堂講解,從案例展示、討論、評講最后掌握理論知識大體上需要3個或者是4個課時,在這種情形下,如果院校有條件,不妨組織學(xué)生到法律事務(wù)所親身感知,安排2個課時,幫助學(xué)生更好地理解每種具體形式的法律文書。法律文書這門課程的教材編訂通常分為兩大板塊,其一是基礎(chǔ)理論知識,其二是具體法律文書,前者借助課堂講授完成即可,后者則應(yīng)該多安排學(xué)生實踐,如果總課時為72,理論課時和實踐課時依照2:1的比例進行設(shè)置是較為合理的。
3 立體化教學(xué)模式下具體課時安排
傳統(tǒng)法律文書教學(xué)模式多半將老師置于主體地位,學(xué)生置于客體地位,技能學(xué)習(xí)無非就是學(xué)生知識的積累和習(xí)作的模仿,其中存在著灌輸知識這樣一個弊端,因為教材里面容納的內(nèi)容是有限的,而實際生活應(yīng)用是無限的,所以常常出現(xiàn)學(xué)生在工作當(dāng)中因為不具備靈活寫作的能力而無法適應(yīng)實際需求的變化的情況。立體化教學(xué)模式中最常采取的一種形式就是“導(dǎo)向式”,通常用具體案例導(dǎo)入,借助多媒體或者是課前制作好的課件,將案例展示出來,讓學(xué)生能夠獲得視覺、聽覺等等多重感官感受,課時長度安排10分鐘至15分鐘為宜;再接著是就該案例展開問題探討,老師進行總結(jié)講解,課時長度為25分鐘為最佳;課堂剩下的的時間可以給學(xué)生自由進行知識點鞏固;課余時間可以讓學(xué)生就某個典型問題自己進行法律文書策劃,這個作業(yè)也可以在實踐課程之后進行。
這種模式突破了傳統(tǒng)法律文書教學(xué)模式,有利于讓學(xué)生在參與探究的過程中積極性被調(diào)動起來,發(fā)揮出自身能動性。法律文書寫作當(dāng)中尤其要重視體現(xiàn)法律精神,包括公平、客觀,培養(yǎng)法律專業(yè)學(xué)生正確的寫作理念以及濃厚的興趣非常關(guān)鍵。在學(xué)習(xí)法律理論知識的過程中,內(nèi)容相當(dāng)枯燥,可能會引起學(xué)生排斥心理,這就需要設(shè)置足夠的課時調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)法律相關(guān)知識的興趣,培養(yǎng)他們的批判反思精神。立體化的教學(xué)模式強調(diào)保證課堂教學(xué)趣味性,比如在課堂上為學(xué)生讀一份“律師的情書”,調(diào)動學(xué)生的好奇心,基于這封情書的具體內(nèi)容,讓學(xué)生進行討論,找出諸如法律概念或者是原則上面的錯誤,從而讓學(xué)生感受到法律文書并不單單只是套入式的模仿寫作,而是和我們周圍的生活有著密切關(guān)系的。雖然課時長度僅僅只為20分鐘,但是卻很好調(diào)動了學(xué)生接下來學(xué)習(xí)的興趣。
老師除了要把握好課堂內(nèi)的45分鐘,還可以進行相應(yīng)的課外學(xué)習(xí)實踐安排延伸,現(xiàn)在的信息網(wǎng)絡(luò)覆蓋非常廣泛,高職高專院校更是有著得天獨厚的優(yōu)勢,老師不妨開通網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺,利用學(xué)生平時玩兒的比較多的軟件,比如QQ、微博、郵箱等等,集結(jié)一個學(xué)習(xí)陣地,這就是一種更大范圍的課時設(shè)置,以此來督促學(xué)生完成知識鞏固。
總之,新形勢下想要深入貫徹立體化教學(xué)模式改革,一個大的方向就是調(diào)整傳統(tǒng)課時設(shè)置,課時設(shè)置受到教學(xué)內(nèi)容、思路、理念以及職業(yè)崗位等等多重因素影響,如何保證其科學(xué)性、合理性是值得思考并探討的問題。
項目名稱:高職高專《法律文書》立體化教學(xué)的研究與實踐,項目編號:2010JGA189
篇13
恢復(fù)原生效法律文書的執(zhí)行
當(dāng)事人達成了執(zhí)行和解協(xié)議,但沒有完全按照執(zhí)行和解協(xié)議規(guī)定的時間、期限、內(nèi)容履行,或是根本就不履行。對于這種情況,我國法律及相關(guān)的司法解釋也作了一些規(guī)定。我國民事訴訟法規(guī)定,一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的,法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。依法,是否恢復(fù)對原審生效法律文書的執(zhí)行,需全部滿足以下條件:一方當(dāng)事人不履行執(zhí)行和解協(xié)議;根據(jù)對方當(dāng)事人申請;不超過申請執(zhí)行期限。
終結(jié)執(zhí)行
如果在執(zhí)行中,當(dāng)事人達成執(zhí)行和解協(xié)議后,卻沒有按照執(zhí)行和解協(xié)議履行,而且在超過執(zhí)行和解協(xié)議確定的履行期限后,申請執(zhí)行人也沒有向法院申請恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行,對這種情況如何處理,理論界存在爭議。對此,筆者談一下自己的看法。
實踐中,造成上述情形有兩方面原因:一是當(dāng)事人在雙方達成執(zhí)行和解協(xié)議后,在對方?jīng)]有履行義務(wù)的情況下,怠于行使其申請恢復(fù)執(zhí)行原法律文書的權(quán)利,以致造成超過申請執(zhí)行期限;二是有些當(dāng)事人錯誤地理解了申請執(zhí)行期限。程序法明確規(guī)定,執(zhí)行和解后執(zhí)行期限的計算方法是以和解協(xié)議所定履行期限的最后一日起連續(xù)計算。一些當(dāng)事人錯誤地認為恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書的執(zhí)行期限與訴訟時效一致,其計算方式為最后一次實際給付的日期,因而錯過了申請執(zhí)行的期限。