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篇1

一、全面推行企業簡易注銷登記改革試點

（一）擴大簡易注銷適用范圍。領取營業執照后未開展經營活動（以下稱未開業）、申請注銷登記前未發生債權債務或者已將債權債務清算完結（以下稱無債權債務）的有限責任公司、非上市股份有限公司、非公司企業法人、個人獨資企業、合伙企業、農民專業合作社（聯合社），由其自主選擇適用一般注銷程序或簡易注銷程序。

企業有下列情形之一的，不適用簡易注銷程序：

1．涉及國家規定實施準入特別管理措施的外商投資企業；

2．被列入企業經營異常名錄或嚴重違法失信企業名單的；

3．存在股權（投資權益）被凍結、出質或動產抵押等情形的；

4．有正在被立案調查或采取行政強制、司法協助、被予以行政處罰等情形的；

5．企業所屬的非法人分支機構未辦理注銷登記的；

6．法律、行政法規或者國務院決定規定在注銷登記前需經批準的；

7．法律法規規定的不適用企業簡易注銷登記的其他情形。

（二）建立簡易注銷容錯機制。企業因為存在“被列入企業經營異常名錄”“股權（投資權益）被凍結、出質或動產抵押等情形的”“企業所屬的非法人分支機構未辦理注銷登記的”等情形，不適用簡易注銷的，待異常狀態消失后，允許企業再次依程序申請簡易注銷登記。

對于因承諾書文字、形式填寫不規范的企業，登記機關在企業補正后予以受理其簡易注銷申請。

（三）壓縮簡易注銷公告時間。企業簡易注銷登記公告時間壓縮為20天（自然日），公告期屆滿后且未收到任何異議的，企業應于30天（自然日）內向登記機關申請注銷登記。

二、規范企業簡易注銷登記程序

（一）簡易注銷公告。企業申請簡易注銷登記，應當自行登陸國家企業信用信息公示系統，向社會擬申請簡易注銷登記及全體投資人承諾等信息，行政機關不收取任何費用。在簡易注銷公告后至正式提交簡易注銷登記申請前，企業可以主動撤銷簡易注銷公告。

簡易注銷公告期內，有關利害關系人及相關政府部門有異議的，可通過國家企業信用信息公示系統《簡易注銷公告》專欄“異議留言”模塊提出異議。異議人需簡要陳述理由，并對提出異議的真實性負責。超過公告期，公示系統不再接收異議。

（二）申請簡易注銷。公告期滿后，企業應當向登記機關正式提交簡易注銷申請，并提交以下材料：

1．《企業注銷登記申請書》（見附件1）；

2．經簽署的《全體投資人承諾書》（見附件2）；

3．營業執照正、副本（如已遺失，可以在國家企業信用信息公示系統自行公示執照遺失公告，不必補領營業執照，直接辦理注銷登記）；

4．企業法人公章（僅適用于非公司企業法人）。

（三）強化府院聯動。對于破產程序終結或強制清算終結的企業，適用特別注銷程序，無需提交《全體投資人承諾書》，無需簡易注銷公告，提交人民法院宣告破產的裁定書以及終結破產程序的裁定書原件，或者終結強制清算程序的裁定書原件（包括以無法清算或無法全面清算為由作出的裁定）申請注銷，其他申請材料按其所屬企業類型提交。

（四）簡易注銷登記審查。登記機關在收到企業提出的簡易注銷登記申請后，對申請材料是否齊全、是否符合法定情形進行形式審查，對市場主體是否存在不適用簡易注銷程序的情形進行檢索檢查。

對申請材料齊全并符合法定形式，符合簡易注銷條件且在公告期內未被提出異議的企業，登記機關應當場受理，并在1個工作日內依法作出準予簡易注銷登記的決定。

注銷登記辦結后，如企業涉及其他部門許可事項，登記機關應根據《行政許可法》相關規定，主動告知相關行政許可部門將依法辦理有關行政許可注銷，同時應通過市政務數據資源共享系統，及時將辦理結果共享告知有關行政許可部門。

對申請材料不齊全或不符合法定形式的，登記機關應當場不予受理，一次性告知申請人需要補正的全部內容；對不符合簡易注銷條件的，登記機關應不予受理，并在1個工作日內以書面、電子或其他方式告知申請人不符合簡易注銷條件。

對公告期內被提出異議的企業，登記機關應當在1個工作日內依法作出不予簡易注銷登記的決定。

    三、完善信用管理機制

（一）落實企業信用責任。企業對申請簡易注銷登記過程中提交材料的真實性、合法性負責。對于提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得注銷登記，登記機關依法做出撤銷注銷登記決定，列入嚴重違法失信企業名單，并通過國家企業信用信息公示系統公示，企業的法定代表人、負責人，3年內不得擔任其他企業的法定代表人、負責人。登記機關同時將企業失信記錄推送至市公共信用信息平臺，協同有關部門實施聯合信用懲戒。

（二）暢通救濟途徑。對惡意利用企業簡易注銷程序逃避債務或侵害他人合法權利的，有關利害關系人可以依據《最法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（二）》的有關規定，依法向人民法院提起訴訟。企業有關責任人被人民法院公告納入失信被執行人名單的，登記機關依法對其進行信用懲戒和任職限制。

四、相關工作要求

    （一）強化培訓。各區縣局要加強對工作人員的業務培訓，做好簡易注銷登記過程中“一次性告知”“最多跑一次”“一日辦結”等服務，做好咨詢引導，切實解決企業在注銷中遇到的實際困難。

（二）廣泛宣傳。各區縣局要加大對簡易注銷宣傳力度，及時解答和回應公眾關心的問題，做好政策宣傳和解釋引導工作，加強對企業的法律法規宣傳，讓企業明確知曉在注銷退市時應該履行的法律義務和責任。

（三）及時反饋。各區縣局要注意收集匯總在推進簡易注銷改革中遇到的新情況、新問題，及時反饋上報市局，便于市局了解實施動態，研究優化相關問題，推動改革不斷完善。

（四）狠抓落實。各區縣局要抓實抓細簡易注銷改革各項舉措落實，做好新舊政策的過渡銜接，市局將加強對推進情況的督促檢查，對實施簡易注銷改革效果良好、創新服務的典型事例予以表彰，對消極履職、敷衍搪塞等落實不力行為嚴肅問責。

五、施行時間

本方案自2021年1月11日起施行，《重慶市工商行政管理局辦公室轉發工商總局關于全面推進企業簡易注銷登記改革的指導意見的通知》（渝工商辦發〔2017〕6號）同時停止執行。

 

附件：1．《企業注銷登記申請書》

      2．《全體投資人承諾書》

 

 

 

附件1

企業注銷登記申請書

基本信息（必填項）

名    稱

 

統一社會信用代碼

 

一般注銷原因（僅限一般注銷登記,根據企業類型勾選）

有限責任公司

及股份有限公司

公司章程規定的營業期限屆滿或其他解散事由出現。

股東決定、股東會、股東大會、外商投資公司的董事會決議解散。

因公司合并或者分立需要解散。

依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷。

人民法院依法予以解散。

公司被依法宣告破產。

法律、行政法規規定的其它情形                          。

非公司企業法人

企業法人歇業。

依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷。

人民法院宣告破產。

因合并而終止。

法律、行政法規規定的其它情形__________________________。                          

合伙企業

合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營。

合伙協議約定的解散事由出現。

全體合伙人決定解散。

合伙人已不具備法定人數滿三十天。

合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現。

依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷。

法律、行政法規規定的其它原因__________________________。                         

個人獨資企業

投資人決定解散。

投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承。

被依法吊銷營業執照。

法律、行政法規規定的其他情形___________________________。                           

一般注銷（僅限一般注銷登記填寫）

公告情況(內資非公司企業法人、個人獨資企業無須填寫)

國家企業信用信息公示系統公告：

      公告日期  ___________年________月_________日

報紙公告：報紙名稱 ________________

     公告日期___________年________月_________日

分公司（分支機構）注銷登記情況

  已注銷完畢                 無分公司（無分支機構）

注：本申請書適用于公司、非公司企業法人、合伙企業（以上類型包含內資和外資）、個人獨資企業辦理注銷登記。

 

債權債務清理情況

   已清理完畢                 無債權債務

清稅情況

  已清理完畢                 未涉及納稅義務

對外投資清理情況

  已清理完畢                 無對外投資

海關手續清繳情況

（僅限外資企業、外商投資合伙企業填寫）

已清理完畢                 未涉及海關事務

清算組(人)/清算委員會備案通知書文號

 

批準證書繳銷情況

(僅限外資企業填寫)

批準證書已繳銷完畢         不涉及批準證書

批準（決定）機關

（僅限批準的外商投資合伙企業填寫）

 

批準（決定）文號

（僅限批準的外商投資合伙企業填寫）

 

經濟性質

（僅限非公司企業法人填寫）

全民所有制         集體所有制          聯營

其他                        

主管部門（出資人）

（僅限非公司企業法人填寫）

 

繳回公章情況

（僅限非公司企業法人填寫）

已繳回登記機關                已繳回公安機關

已繳回其他部門                                 

簡易注銷（僅限簡易注銷登記填寫）

企業類型

有限責任公司    非公司企業法人    個人獨資企業    合伙企業

  非上市股份有限公司  農民專業合作社（聯合社）

國家企業信用信息公示系統公告日期

 

適用情形

未開業

未發生債權債務      債權債務已清算完結

無債權債務

未發生債權債務      債權債務已清算完結

人民法院裁定強制清算終結            人民法院裁定破產程序終結

指定代表/委托人（必填項）

 

委托權限

 

1、同意不同意核對登記材料中的復印件并簽署核對意見；

2、同意不同意修改企業自備文件的錯誤；

3、同意不同意修改有關表格的填寫錯誤；

4、同意不同意領取營業執照和有關文書。

固定電話

 

移動電話

 

（指定代表或者委托人身份證件復、影印件粘貼處）

 

 

指定代表/委托人簽字：

                                          年      月      日

申請人承諾 （必填項）

 

本申請人和簽字人承諾提交的材料文件和填報的信息真實有效，并承擔相應的法律責任。

 

申請人簽字：

                                                                

 

                                                                            企業蓋章

                                                                        年     月     日

                  注：1、已清算的公司、非公司外資企業、合伙企業由清算組負責人（清算人）簽字,個人獨資企業由投資人

或清算人簽字；

2、非公司企業法人和因合并或分立未清算的公司、非公司外資企業由法定代表人簽字；

3、申請簡易注銷的公司、非上市股份有限公司、非公司企業法人、非公司外資企業、農民專業合作社

（聯合社）由法定代表人簽字，合伙企業由執行事務合伙人（含委派代表）簽字，個人獨資企業由投

資人簽字；

4、破產程序終結的由破產管理人簽字。

5、申請書應當使用A4紙。依本表打印生成的，使用黑色墨水鋼筆或簽字筆簽署；手工填寫的，使用

黑色墨水鋼筆或簽字筆工整填寫、簽署。

 

 

附件2

 

簡易注銷全體投資人承諾書

 

現向登記機關申請                          （企業名稱）的簡易注銷登記，并鄭重承諾：

本企業申請注銷登記前未發生債權債務/已將債權債務清算完結，不存在未結清清算費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金和未交清的應繳納稅款及其他未了結事務，清算工作已全面完結。

本企業承諾申請注銷登記時不存在以下情形：涉及國家規定實施準入特別管理措施的外商投資企業；被列入企業經營異常名錄或嚴重違法失信企業名單的；存在股權（投資權益）被凍結、出質或動產抵押等情形；有正在被立案調查或采取行政強制、司法協助、被予以行政處罰等情形的；企業所屬的非法人分支機構未辦理注銷登記的；法律、行政法規或者國務院決定規定在注銷登記前需經批準的；法律法規規定的不適用企業簡易注銷登記的其他情形。

本企業全體投資人對以上承諾的真實性負責，如果違法失信，則由全體投資人承擔相應的法律后果和責任，并自愿接受相關行政執法部門的約束和懲戒。

 

全體投資人簽字（蓋章）：

                            

 

 

篇2

一、市場主體退出機制

(一)市場主體

市場主體，是指由《民法通則》、《公司法》及各類專項法律法規調整的經依法核準登記被賦予法定資格的各類經濟組織和個體。市場主體是社會系統的有機組成部分，是國民經濟的細胞，是社會財富的創造者，是社會進步的推動者。在現階段，個體主要是個體工商戶；各類經濟組織，主要是企業。本文所指的市場主體，除特別注明外，統指企業。

(二)市場主體退出

目前，關于市場主體退出的概念有著不同的認識，尚未有統一的界定。筆者認為，要對市場主體退出進行科學的界定，必須對以下幾個方面予以明確：一是市場主體的范圍；二是市場主體退出的緣由。基于“法無禁止即可為”的現代法治基本原則，只有出現法定事由，才一定導致市場主體退出行為的發生。三是市場主體退出時的主觀意識表現。意識自治原則是民法的基本要求，市場主體退出應充分體現這一基本原則。四是市場主體退出的法律后果。主要包括三種情形，營業資格的喪失、法人資格的喪失、營業資格和法人資格的同時喪失。五是市場主體退出的程序和標志。基于上述考慮，筆者認為，市場主體退出，是指具有法定資格的市場主體因法定事由的出現，臨時或永久、主動或被動終止市場主體經營資格或法人資格并依法辦理注吊銷登記的市場行為。

根據我國現行法律法規的規定，結合市場監管執法的實際，市場主體退出可為：(1)根據退出方式的不同，可分為注銷和吊銷。(2)根據市場主體意思自治與否，可分為主動退出和被動退出。(3)根據退出期限的長短，可分為暫時退出和永久退出。(4)根據退出程序的正當與否，可分為有序退出和無序退出。(5)根據退出時的主觀狀態，可分為惡意退出和善意退出。

(三)市場主體退出機制

基于對市場主體退出的界定，市場主體退出機制，是指政府為了有效地配置社會資源、防止市場無序競爭、提高經濟運行效率，通過具體的行政主管機關核準和注吊銷，對退出市場的主體資格進行規制的一項制度。

市場主體退出機制是每一個國家為了保證國家經濟安全、穩定、繁榮必須采取的一項具體舉措，是國家宏觀管理、調控社會經濟的一項必要手段。究其本質，主要具有以下特點：一是法律性、規則性很強。依法行政是行政活動的最基本要求，對市場主體退出必須嚴格依法進行，依程序實施。二是政策性、靈活性很強。市場主體退出機制，既是行政行為，又是經濟調控手段，必須與經濟發展相適應，不同經濟發展時期不同經濟發展階段，國家對市場主體退出的要求不一。在市場經濟發育、發展期，國家側重于市場主體的準入，注重市場主體量的擴張。但隨著市場經濟的不斷完善，政府則側重優化市場主體的質量，對不合格的、影響經濟社會和諧發展的市場主體，通過經濟、行政、法律的手段引導或強制退出。可見，市場主體退出同市場主體準入一樣，既要嚴格執行國家法律、法規的規定，做到依法行政；又要為經濟社會發展服務，正確處理好全國與地方、社會與企業、長期與眼前的利益關系。

二、當前我國市場主體退出機制評析

按照《行政許可法》等法律規定，市場主體注銷數一般包含主動注銷和因吊銷而被動注銷的數。因而注銷與吊銷對比變化，可以較集中地反映市場主體退出機制狀況。

據報道，北京、沈陽、西安等地2002年吊銷的企業數遠大于注銷的企業數，占企業退出市場80％以上。江西省2002年度統計情況反映，主動注銷而退出的企業占12．5％，因違法被吊銷或撤銷的企業占87．5％：無錫市自2000年至2002年期間，注(吊)銷個體工商業戶44796戶，注(吊)銷私營企業11141、戶，注(吊)銷內資企業22853戶，注銷外資企業60戶，吊銷外資企業321戶，這當中80％以上市場主體的退出是因逾期不參加年檢而被吊銷營業執照，有的是因違法經營或其他原因而被吊銷營業執照，嚴重擾亂了市場經濟秩序。可見，市場主體大量無序退出，已日益成為我國經濟體制轉型階段新舊秩序交替磨合中誘發市場失序的“火源”。

我國市場主體存在大量無序退出現象，究其原因，主要有：

首先，制度缺陷，已逐漸成為市場主體有序退出的瓶頸。一是制度設計不夠完善。我國從1978年開始發放營業執照確認市場主體以來，實行的登記監管原則是“寬進嚴出”，出臺的約束市場主體的法律法規有1000余個，地方性法規和政府規章更多，其中絕大部分都是針對市場準入、市場交易和市場競爭的，而市場退出只散見于一些法規、規章及解釋當中，且相互沖突，規定不全。二是程序設計不夠科學。目前企業的主動退出程序非常繁雜，一般要經過清算、公告、完稅、注銷賬戶等，使企業大多已沒有申請準入時的激情，往往不辭而別，等待吊銷。以公司注銷為例：自提出注銷登記之日起到注銷完畢，至少需要3個月的時間，期間必須在市級報紙上公告3次以上，公告費用7000－8000元，同時還需要準備各類申請材料，而最后還不一定辦得好。相比注銷登記費時、費錢、費力、費心，被動退出不僅省時、省錢、省力、省心，且退出的機會成本也高。三是方式設計不夠全面。按民法理論，市場主體可以依法處理自己的權利，而經營權則屬于依申請確認后的自。營業執照是根據申請人的申請確認后的批準憑證，市場主體既然放棄了申請年檢的權利，也就是放棄了繼續從事生產經營活動的權利。登記機關沒有必要多次催檢或等待申請人申請繼續生產經營，催促和等待申請人申請，這意味著將申請人的權利變成了義務。實踐中，市場主體被吊銷營業執照的主要原因是不按照法律規定參加年檢。四是成本設計不夠公平。市場主體主動退出不僅程序繁雜，而

且要發清全部員工的酬薪、償清全部債務、繳清所欠稅款，最后基本上是負債累累。申辦注銷無異于引火燒身、自找麻煩。而惡意退出，不僅逃避債務，特別是利用國家清理不良資產的政策的機會，抽逃資產，形成空殼公司，等待國家核銷債務。五是主體設計不夠合理。在市場經濟體制比較完善的國家，法人資格的取得和消失基本上都是通過地方法院來完成的。我國現行的市場退出方式主要體現為注銷和吊銷并行。注銷是市場主體的自愿行為，吊銷屬于行政處罰，通過行政處罰的手段來剝奪市場主體資格在法理上存在矛盾。

其次，監管缺位，直接制約著市場主體有序退出。一是地方政府的不正當干預。一些地方政府的片面政績觀，將外商投資企業數、個體工商戶和私營企業數作為衡量政府政績的標尺，對市場主體只求“生”，不允許“死”。同時，部分國有、集體企業既難以改制又難以注銷或吊銷，造成了一種“不死不活”的局面。近年來，雖然整頓規范市場經濟秩序工作讓一批不合格的市場主體依法退出，但仍有一部分難以淘汰出局。二是現行監管體制存在較大缺陷。現有監管執法機構繁多，同時職能交叉重疊與沖突并存，導致對市場主體的監管執法的脫節和監管執法“真空帶”的出現。在現行行政管理體制下，對市場主體退出負有監管職責的，涉及工商行政管理、衛生、環保、質監、銀行、海關、稅務等眾多部門，不僅部門間存在“有利爭著管，無利時都不管”的現象，單個監管執法部門內部層級事權劃分也不夠清晰，導致監管脫節，監管鏈“斷開”。三是監管執法力量有待整合。相比市場主體的高“出生”、高“死亡”帶來的開業、變更、注銷、吊銷工作量的增多，申請破產的也在逐步增多，現有監管執法力度不足，導致行政執法機關往往重視市場主體準入、競爭行為的監管，而忽視對退出的監管。由于后續監管不力、對惡意退出的懲戒力度不夠，出現了對惡意退出行為的監管“真空”。四是“經濟戶口”數據缺失嚴重。目前，我國雖然正在探索建立經濟戶口管理制度，但是由于經濟戶口監管信息項目設計上的缺陷、系統維護制度建設的薄弱，信息之間發生偏差和填入錄入殘缺不全、傳遞滯后、整合處理規則不一致，也是問題多多，這直接制約著監管執法的到位。

再次，信用缺失，造成了大量市場主體的無序退出。一是對市場退出規則知之太少。在一些被吊銷營業執照的企業中，有相當一部分責任人缺乏應有的法律意識，只知道開業，不知道注銷，不了解被吊銷的法律后果，說解散就解散了，卻不辦理任何手續，稀里糊涂就被吊銷了。二是對市場退出規則知之不全。由于退出的手續繁雜、退出的成本太高，客觀上也存在一些市場主體即使沒有辦理注銷手續退出市場后，也沒有承擔相應的法律責任，在辦與不辦之間徘徊，即能不辦則不辦。三是“經濟人”行為不誠信。以惡意逃避債務為目的無序退出市場。

最后，服務缺失，影響了市場主體的有序退出。一方面，由于商會、各類行業協會的不健全，“自我管理、自我組織、自我教育”要求無法體現，市場主體的法律法規知識和基本道德知識的匱乏導致市場主體因不懂法而自然退出，或信用意識差而惡意退出。另一方面，商會、各類行業協會等自律性組織的基本職能發揮不充分，導致市場主體因當前退出程序繁多、手續繁雜、時間冗長、費用過高等原因而不愿辦理正常退出手續無序退出市場。

三、構建科學完善的現代市場主體退出機制的路徑探索

(一)制度建構

《行政許可法》的頒布實施是市場主體準人法制建設的一個里程碑，用以調整市場主體退出法律規范的商事登記法的修訂，已迫在眉睫。本著遵循公平正義、法律至上、人人平等、執行公正的現代法理，著眼于確立制度、規范權責、保障權益的基本原則，在建構市場主體退出法律法規時必須明確以下的問題：

第一，市場主體退出基本原則。對不同類型的市場主體的退出應“統一規定，區分對待”，適用不同的原則：(1)特許主義原則。政府為保持對某些行業或公司的壟斷和特權而規定市場主體必須經過特別立法、特別程序嚴格審批后方可退出。如各類國有企業和國有控股企業等。(2)核準主義原則。市場主體的退出必須先經政府行政主管機關審批許可，再經登記注冊機關注銷后方可退出。這主要包括由特別法調整的企業，外商投資企業，以及準入限制較多的行業(如汽車、石油石化等)。(3)準則主義原則。由法律規定市場主體退出的要件，只要符合要件經登記機關依法注銷后即可退出，即直接退出制。這一原則應適用于絕大多數的市場主體。(4)強制主義原則。對那些不符合環境友好型和節約型社會建設基本要求的高污染、高能耗、高消耗的市場主體，國家通過稅收、行政處罰等手段強制市場主體無法繼續經營而不得不退出市場。

第二，市場主體退出標志。按照《民法通則》的立法本意和基本法律原理以及《行政許可法》規定，應確定注銷生效為市場主體退出的最終標志，同時滿足兩個基本條件：一是市場主體的債權債務已經清算完畢，二是以法定公告形式讓社會公眾特別是利害關系人知曉，確保市場主體“干凈”退出，而不是拖泥帶水。

第三，市場主體退出程序。借鑒美國的做法，基于我國現實情況，建議按照市場主體的不同，建立完善規范統一的市場主體退出程序，做到既有利于實踐操作，又體現行政效能。依對象的不同，分為簡易程序(適用于個體工商戶、合伙企業以及個人獨資企業)、一般程序(適用于非公司企業法人和公司)、特別程序(適用于被吊銷執照的市場主體)；依主觀意愿的不同，分為申請注銷(適用于主動退出)、強制注銷(適用于吊銷執照的被動退出又不按時組織清算的)；依法律責任承擔方式的不同，市場主體退出要件也要各有側重。具有法人資格的企業申請注銷，條件設定相對較高，特別是清算報告為必備要件；但屬于被動退出施行強制注銷程序的，則無需提供清算報告，因為依據企業法人資格否定原理，應確定其承擔無限責任，并由投資人連帶落實清償責任。基于《民法通則》非法人企業(含個體工商戶)承擔無限責任的規定，非法人市場主體退出門檻應適當降低，是否需要提供清算報告可以靈活掌握，只要該市場主體承諾落實清償責任即可。

第四，市場主體退出機構。為改變我國市場主體消亡的權力主體除了登記主管機關以外，各有關主管部門也有權決定市場主體的消亡(如吊銷各類許可證)的混亂格局，建議：對一般的主動退出，可以按照現有做法，由市場主體依法依程序到工商部門辦理注銷登記即可；對被動退出的市場主體，可以考慮借鑒美國的做法，行政執法部門在全面收集企業法人違法事實的基礎上，向法院提出強制企業退出的請求，由法院依法判決。

第五，失信懲戒規定。對無序退出特別是惡意退出的市場主體不僅要責令

其承擔民事賠償責任，還要追究其相關責任人(含企業法定代表人、企業負責人和投資者)經濟的、行政的，甚至刑事的責任。

第六，相關制度。一是市場主體營業資格和法人資格適度分離制度。在我國，營業執照兼具證明法人資格和營業資格的雙重性質。企業被等級機關依法吊銷或注銷營業執照后，既喪失了營業資格，又喪失了法人資格，這必然會遺留下大量的清算問題難以處理。根據《行政許可法》的相關規定，建議實施市場主體法人資格與營業資格的適度分離，即市場主體被吊銷營業執照后，營業資格喪失，而法人資格則必須經過實質意義上的清算程序和形式的注銷以后，才能徹底退出市場。二是審慎的市場主體退出援助制度。退出援助政策，是日、美等國家普遍采用的針對一些因結構調整陷于特別困境的行業和地區進行援助的一項政策，主要包括設立產業援助基金、對企業員工失業和再就業特別政策、單一產業地區的成套援助措施3種形式。但在建立該制度時，應謹慎設定退出援助的范圍和方式，只有當問題涉及面較廣和依靠市場機制調整困難，并可能引起較為嚴重的經濟和社會問題時才實施。三是完善申請停業機制。實踐中，市場主體可能在獲得市場準入后卻無法取得行業準入，或者被相關行政機關取消行業準入后，但經營主體又希望通過整改重新取得行業準入。對此，僅靠注銷和吊銷不夠。為此，建議完善申請停業機制，即暫時性的市場退出機制。這是介于退出市場的注銷和吊銷之間的“緩沖帶”，能夠有效解決經營主體監管中存在的實際問題，增強市場秩序的可控性。

第七，市場主體退出后法律責任。一是清算責任。新《公司法》已明確。二是質量缺陷責任。我國《產品質量法》和《消費者權益保護法》已有明確規定的。三是環境保護責任。主要包括廢舊設備、具有反射性的原材料、半成品等的有效處理。

鑒于上述7個方面考慮，建議：一是制定統一的《市場主體法》和《市場主體退出法》。一個理性的法律秩序，要求人們按照共同規則自覺地選擇合理的行為，為了增強法律合理性，我國亟待建立一個良好的、統一的市場主體法律體系，統一的《市場主體法》迫在眉睫。筆者認為，在具體內容上，對市場主體的基本概念，市場主體的進入、交易、競爭和退出行為的條件和程序，罰則等作出統一的規定。

鑒于統一的《市場主體法》涵蓋內容非常豐富，涉及到現有眾多法律法規的整合，同時立法技術要求高，在短時間內暫時無法完成。筆者建議可考慮先制定《市場主體退出法》，著重明確以下內容：(1)統一規定市場主體退出的條件、規則和程序，規范市場主體的退出行為。(2)明確市場主體退出時有關人員應承擔的法律責任。(3)完善有關市場主體注銷登記、債權債務清理的規定，建立審慎的市場退出援助制度。

(二)保障機制

政府經濟管理職能體現在市場主體退出方面主要包括：一是最大限度排除對市場的不正當干預：二是構建科學合理的市場監管制度，做到監管的動態性、適時性、精確性；三是要在有法必依的前提下的積極行政。簡而言之就是依法行政，建立科學的市場主體退出監管執法機制。

1．發揮政府職能作用，構建完善的現代市場監管體系。在市場進入與退出上的自主性，是形成市場競爭機制的一個重要基礎。為此，要求政府在減少行政審批范圍的同時，建立合理的市場監管制度，而監管的基點是培育和維護一個健康、公平、有序的市場機制。對市場暫時不能發揮作用的領域，要首先考慮恢復和完善市場機制；必須調整政府作用的重點和行為方式，應從事前監管轉化為過程監管和事后監管，從重視經濟監管轉變到強化社會性監管，逐步建立起行政執法、行業自律、輿論監督、群眾參與相結合的市場監管體系。

2．流程再造，形成環環相扣的退出程序體系。須大力整合現有執法及信息資源，致力形成對市場主體共管防范的全方位監管，切斷無序退出市場的驅使力，確保市場有序運行。

并根據市場主體類型不同，大致分公司制企業和非公司制企業退出程序：

(1)公司可按以下程序辦理注銷登記：

Ⅰ公司清算組織應當自公司的清算結束之日起30日內向原公司登記機關申請注銷登記，并按規定提交下列文件：公司清算組織負責人簽署的注銷登記申請書；法院破產裁定，公司依照《公司法》作出的決議或者決定，行政機關責令關閉的文件；股東會或者有關機關確認的清算報告：《企業法人營業執照》正、副本；法律、行政法規規定應當提交的其他文件。

Ⅱ公司登記機關收到申請人提交的上述符合規定的全部文件后，發給《公司登記受理通知書》。

Ⅲ公司登記機關自發出《公司登記受理通知書》之日起30日內，作出核準登記或者不予登記的決定。公司核準注銷登記的，公司終止；不予登記的，自作出決定之日起15日內通知申請人，發給《公司登記駁回通知書》。

Ⅳ注銷登記公告。股份有限公司應當自行公告，有限責任公司按自愿原則公告。股份有限公司應當在其注銷登記被核準后的30日內注銷登記公告，并應當自公告之日起30日內將的公告報送公司登記機關備案。

工商行政管理機關對公司的登記公告進行事后備案審查。公司的注銷登記的內容應當與公司登記機關核準登記的內容一致；不一致的，公司登記機關有權要求公司更正。

Ⅴ分公司終止經營活動被撤銷，應當自公司撤銷決定做出之日起30日內申請注銷登記，并提交下列文件：公司法定代表人簽署的注銷登記申請書；公司撤銷分公司決定；營業執照正、副本；公司登記機關核準注銷登記后，分公司終止。

(2)非公司制企業可按以下程序辦理注銷登記：

Ⅰ非公司制企業終止經營活動經主管部門、主辦單位或者審批機關批準后30日內申請辦理注銷登記，并按規定提交以下文件、證件：法定代表人簽署的注銷登記申請書；原主管部門(主辦單位)審查同意的文件；主管部門或者清算組織出具的負責清理債權債務的文件或者清理債務完結的證明；營業執照正、副本及公章；法律、行政法規規定應當提交的其他文件。

Ⅱ登記主管機關受理、審查、核準。經核準注銷登記的，出具《企業注銷登記通知書》，企業終止；不予核準登記的，駁回申請，發給《企業注銷登記駁回通知書》。

Ⅲ登記主管機關將核準登記的企業注銷登記情況告知其開戶銀行。

Ⅳ由登記主管機關注銷公告。注銷登記公告的內容包括：名稱、住所、法定代表人、注冊號、注銷原因、負責清理債務的單位。登記主管機關應將注銷公告存檔備查。

3．構建市場主體基本數據共享機制。分散的、封閉的市場主體的基本數據不利于企業基本數據的綜合分析利用，市場主體基本數據共享及運用是構建和完善市

場主體退出機制的重要環節。(1)建立健全市場主體基本數據庫。各部門、各行業應按照政府統一規劃、制定基本的數據行業標準，按照各自職能收集整理的原生性和發生性數據及時納入市場主體基本數據庫，搭建起市場主體基本數據共享交流機制，信息公開及時，接受社會監督，實現全方位、多層次、廣視角的立體監管。(2)建立健全市場主體基本數據中心。該中心可以由政府成立專門機構運作，也可以由政府指定一個部門牽頭組建，其職責是統一擬定企業信用信息數據庫建設方案并組織協調實施；統一開發企業信用信息軟件；統一企業信用信息的歸集和依法披露；協調相關部門、相關行業企業信用信息的交換；組織企業信用信息網絡的建設、運行和維護。目前，可以在工商行政管理部門的企業信息庫的基礎上，建立企業信用庫，并根據各部門提供的信用記錄，逐步建立起市場主體信用評價機制。(3)開放市場主體退出信息。重點是建立黑名單庫，對不依法需注銷登記的企業、被吊銷營業執照的企業以及不依法清算的企業要將企業及其法定代表人姓名向社會公眾公示，接受社會各界的監督。

4．不斷加大非常規監管力度，嚴厲打擊各種非法的市場退出行為，提高市場主體無序退出的成本，構建一種能夠使收益大于成本的制度機制，實現降低交易成本和提高資源配置效率的目標，使現代市場真正成為具有制度效用的有序環境。一是要嚴格執行現行法律法規的規定，嚴肅查處無序退出，特別是惡意退出的行為。二是要對構成犯罪的，嚴格追究法定代表人的刑事責任。三是要提高無序退出市場主體的法定代表人再創業的門檻。

5．加強對市場主體退出后延監管。對市場主體退出后延監管，要區分主動退出和被動退出，區別對待，重點加強對被動退出的市場主體后延監管，不僅包括市場主體本身，同時包括其相應主要責任人。此外，在堅持依法行政的前提下積極行政、建立健全并嚴格執行行政執法責任制，從而實現對市場主體退出行為的適時、動態、科學、全過程監管，讓主動退出的市場主體高效、快捷、低成本地順暢退出；讓被動退出的市場主體依法、按程序地有序退出。

(三)道德支撐

美國學者諾思指出：“社會強有力的道德和倫理法則是使經濟體制可行的社會穩定的要素”。信用機制，是構建和完善市場主體退出機制的道德支撐。完善市場主體退出機制，既要依靠立法完善、執法到位，還要依靠社會整體的道德認知水平。與法律相比，信用機制是一種成本更低的機制。特別是在諸多情況下，法律由于過高的實施成本而無能為力，相反信用機制卻能低成本地發揮著作用。

一是加強道德教育，增強市場主體的道德意識。開展經常性的道德教育，增強道德意識，使其具有“羞恥心”、“榮譽感”和“責任心”，能夠自覺地承擔各種社會責任，自覺遵守法律法規和社會公德。在此基礎上，進一步加大普法教育的廣度和深度，不斷增強市場主體的法律意識。二是強化輿論監督，促進自動實施機制的形成。社會輿論是指對善行的贊揚和對惡行的譴責。社會輿論的強與弱，表明一定道德被社會所接受的程度。社會輿論通過對行為善惡所作的道德評價，直接影響整個社會的道德風尚。社會輿論有助于信用機制的生成，它將不道德行為和道德行為的信號迅速傳播，從而促成市場主體有序退出的自動實施機制。三是推崇榜樣示范，讓守法守信真正成為一種社會美德。四是加強行業自律，形成良好的自我約束機制。社會主義道德的確立和實現可以通過行業規范、行業約定等提示、規勸、說明、批評，引導市場主體合法經營、公平競爭、有序退出。五是加強行政監管，避免失信行為的外部化。對于嚴重的信用缺失行為，關鍵要靠強有力的法律手段強制調整信用缺失者的成本與收益的對比關系，徹底使其成本與收益的關系得到根本性的扭轉，將“經濟人”進化為“道德人”。六是信用立法，提供有效的制度保障。

(四)中介服務

專業化的自律性組織作為政府與企業以外的“第三部門”，既是溝通政府、企業和市場的橋梁、紐帶，又是社會多元化利益的協調機構，也是實現行業自律、規范行業行為、開展行業服務、保障行業公平競爭的社會組織，可以為市場主體退出提供完善的中介服務。這也是歐美等發達資本主義國家在構建完善的市場主體監管體系時的成功的普遍做法。

1．規范。一方面，通過制定行業內部的議事程序、內部規約、對成員違法行為的判定以及處罰規定等，來約束其成員的基本行為，引導成員依法(國家基本法律法規和政府規章)、依德(基本道德)、依約(行業規約)從事經營活動并積極參與政府政策的制定，對政府科學決策和民主管理產生積極影響；另一方面，可以定期不定期有針對性地開展職業道德教育、法律知識普及教育，加強監督檢查，不斷提高成員的道德水平，提高協會成員的綜合素養，促成合法準入，依法經商，誠信經營，有序退出。

篇3

第三條中華人民共和國締結或者參加的國際條約與《中華人民共和國民事訴訟法》和本法對涉外海事訴訟有不同規定的，適用該國際條約的規定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第四條海事法院受理當事人因海事侵權糾紛、海商合同糾紛以及法律規定的其他海事糾紛提起的訴訟。

第五條海事法院及其所在地的高級人民法院和最高人民法院審理海事案件的，適用本法。

第二章管轄

第六條海事訴訟的地域管轄，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定。

下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規定：

（一）因海事侵權行為提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條至第三十一條的規定以外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（二）因海上運輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規定以外，還可以由轉運港所在地海事法院管轄；

（三）因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（四）因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標的物所在地、事故發生地、被告住所地海事法院管轄；

（五）因海船的船員勞務合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（六）因海事擔保糾紛提起的訴訟，由擔保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（七）因海船的船舶所有權、占有權、使用權、優先權糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。

第七條下列海事訴訟，由本條規定的海事法院專屬管轄：

（一）因沿海港口作業糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；

（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質，海上生產、作業或者拆船、修船作業造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄；

（三）因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域履行的海洋勘探開發合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。

第八條海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業或者組織，當事人書面協議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實際聯系的地點不在中華人民共和國領域內，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權。

第九條當事人申請認定海上財產無主的，向財產所在地海事法院提出；申請因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機關所在地或者受理相關海事案件的海事法院提出。

第十條海事法院與地方人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請他們的共同上級人民法院指定管轄。

第十一條當事人申請執行海事仲裁裁決，申請承認和執行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的，向被執行的財產所在地或者被執行人住所地海事法院提出。被執行的財產所在地或者被執行人住所地沒有海事法院的，向被執行的財產所在地或者被執行人住所地的中級人民法院提出。

第三章海事請求保全

第一節一般規定

第十二條海事請求保全是指海事法院根據海事請求人的申請，為保障其海事請求的實現，對被請求人的財產所采取的強制措施。

第十三條當事人在前申請海事請求保全，應當向被保全的財產所在地海事法院提出。

第十四條海事請求保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。

第十五條海事請求人申請海事請求保全，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明海事請求事項、申請理由、保全的標的物以及要求提供擔保的數額，并附有關證據。

第十六條海事法院受理海事請求保全申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第十七條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的，應當立即執行；對不符合海事請求保全條件的，裁定駁回其申請。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。

利害關系人對海事請求保全提出異議，海事法院經審查，認為理由成立的，應當解除對其財產的保全。

第十八條被請求人提供擔保，或者當事人有正當理由申請解除海事請求保全的，海事法院應當及時解除保全。

海事請求人在本法規定的期間內，未提訟或者未按照仲裁協議申請仲裁的，海事法院應當及時解除保全或者返還擔保。

第十九條海事請求保全執行后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。

第二十條海事請求人申請海事請求保全錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第二節船舶的扣押與拍賣

第二十一條下列海事請求，可以申請扣押船舶：

（一）船舶營運造成的財產滅失或者損壞；

（二）與船舶營運直接有關的人身傷亡；

（三）海難救助；

（四）船舶對環境、海岸或者有關利益方造成的損害或者損害威脅；為預防、減少或者消除此種損害而采取的措施；為此種損害而支付的賠償；為恢復環境而實際采取或者準備采取的合理措施的費用；第三方因此種損害而蒙受或者可能蒙受的損失；以及與本項所指的性質類似的損害、費用或者損失；

（五）與起浮、清除、回收或者摧毀沉船、殘骸、擱淺船、被棄船或者使其無害有關的費用，包括與起浮、清除、回收或者摧毀仍在或者曾在該船上的物件或者使其無害的費用，以及與維護放棄的船舶和維持其船員有關的費用；

（六）船舶的使用或者租用的協議；

（七）貨物運輸或者旅客運輸的協議；

（八）船載貨物（包括行李）或者與其有關的滅失或者損壞；

（九）共同海損；

（十）拖航；

（十一）引航；

（十二）為船舶營運、管理、維護、維修提供物資或者服務；

（十三）船舶的建造、改建、修理、改裝或者裝備；

（十四）港口、運河、碼頭、港灣以及其他水道規費和費用；

（十五）船員的工資和其他款項，包括應當為船員支付的遣返費和社會保險費；

（十六）為船舶或者船舶所有人支付的費用；

（十七）船舶所有人或者光船承租人應當支付或者他人為其支付的船舶保險費（包括互保會費）；

（十八）船舶所有人或者光船承租人應當支付的或者他人為其支付的與船舶有關的傭金、經紀費或者費；

（十九）有關船舶所有權或者占有的糾紛；

（二十）船舶共有人之間有關船舶的使用或者收益的糾紛；

（二十一）船舶抵押權或者同樣性質的權利；

（二十二）因船舶買賣合同產生的糾紛。

第二十二條非因本法第二十一條規定的海事請求不得申請扣押船舶，但為執行判決、仲裁裁決以及其他法律文書的除外。

第二十三條有下列情形之一的，海事法院可以扣押當事船舶：

（一）船舶所有人對海事請求負有責任，并且在實施扣押時是該船的所有人；

（二）船舶的光船承租人對海事請求負有責任，并且在實施扣押時是該船的光船承租人或者所有人；

（三）具有船舶抵押權或者同樣性質的權利的海事請求；

（四）有關船舶所有權或者占有的海事請求；

（五）具有船舶優先權的海事請求。

海事法院可以扣押對海事請求負有責任的船舶所有人、光船承租人、定期租船人或者航次租船人在實施扣押時所有的其他船舶，但與船舶所有權或者占有有關的請求除外。

從事軍事、政府公務的船舶不得被扣押。

第二十四條海事請求人不得因同一海事請求申請扣押已被扣押過的船舶，但有下列情形之一的除外：

（一）被請求人未提供充分的擔保；

（二）擔保人有可能不能全部或者部分履行擔保義務；

（三）海事請求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保；或者不能通過合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保。

第二十五條海事請求人申請扣押當事船舶，不能立即查明被請求人名稱的，不影響申請的提出。

第二十六條海事法院在或者解除扣押船舶命令的同時，可以向有關部門發出協助執行通知書，通知書應當載明協助執行的范圍和內容，有關部門有義務協助執行。海事法院認為必要，可以直接派員登輪監護。

第二十七條海事法院裁定對船舶實施保全后，經海事請求人同意，可以采取限制船舶處分或者抵押等方式允許該船舶繼續營運。

第二十八條海事請求保全扣押船舶的期限為三十日。

海事請求人在三十日內提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船舶的，扣押船舶不受前款規定期限的限制。

第二十九條船舶扣押期間屆滿，被請求人不提供擔保，而且船舶不宜繼續扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船舶的海事法院申請拍賣船舶。

第三十條海事法院收到拍賣船舶的申請后，應當進行審查，作出準予或者不準予拍賣船舶的裁定。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間停止裁定的執行。

第三十一條海事請求人提交拍賣船舶申請后，又申請終止拍賣的，是否準許由海事法院裁定。海事法院裁定終止拍賣船舶的，為準備拍賣船舶所發生的費用由海事請求人承擔。

第三十二條海事法院裁定拍賣船舶，應當通過報紙或者其他新聞媒體公告。拍賣外籍船舶的，應當通過對外發行的報紙或者其他新聞媒體公告。

公告包括以下內容：

（一）被拍賣船舶的名稱和國籍；

（二）拍賣船舶的理由和依據；

（三）拍賣船舶委員會的組成；

（四）拍賣船舶的時間和地點；

（五）被拍賣船舶的展示時間和地點；

（六）參加競買應當辦理的手續；

（七）辦理債權登記事項；

（八）需要公告的其他事項。

拍賣船舶的公告期間不少于三十日。

第三十三條海事法院應當在拍賣船舶三十日前，向被拍賣船舶登記國的登記機關和已知的船舶優先權人、抵押權人和船舶所有人發出通知。

通知內容包括被拍賣船舶的名稱、拍賣船舶的時間和地點、拍賣船舶的理由和依據以及債權登記等。

通知方式包括書面方式和能夠確認收悉的其他適當方式。

第三十四條拍賣船舶由拍賣船舶委員會實施。拍賣船舶委員會由海事法院指定的本院執行人員和聘請的拍賣師、驗船師三人或者五人組成。

拍賣船舶委員會組織對船舶鑒定、估價；組織和主持拍賣；與競買人簽訂拍賣成交確認書；辦理船舶移交手續。

拍賣船舶委員會對海事法院負責，受海事法院監督。

第三十五條競買人應當在規定的期限內向拍賣船舶委員會登記。登記時應當交驗本人、企業法定代表人或者其他組織負責人身份證明和委托人的授權委托書，并交納一定數額的買船保證金。

第三十六條拍賣船舶委員會應當在拍賣船舶前，展示被拍賣船舶，并提供察看被拍賣船舶的條件和有關資料。

第三十七條買受人在簽署拍賣成交確認書后，應當立即交付不低于百分之二十的船舶價款，其余價款在成交之日起七日內付清，但拍賣船舶委員會與買受人另有約定的除外。

第三十八條買受人付清全部價款后，原船舶所有人應當在指定的期限內于船舶停泊地以船舶現狀向買受人移交船舶。拍賣船舶委員會組織和監督船舶的移交，并在船舶移交后與買受人簽署船舶移交完畢確認書。

移交船舶完畢，海事法院解除扣押船舶命令。

第三十九條船舶移交后，海事法院應當通過報紙或者其他新聞媒體公告，公布船舶已經公開拍賣并移交給買受人。

第四十條買受人接收船舶后，應當持拍賣成交確認書和有關材料，向船舶登記機關辦理船舶所有權登記手續。原船舶所有人應當向原船舶登記機關辦理船舶所有權注銷登記。原船舶所有人不辦理船舶所有權注銷登記的，不影響船舶所有權的轉讓。

第四十一條競買人之間惡意串通的，拍賣無效。參與惡意串通的競買人應當承擔拍賣船舶費用并賠償有關損失。海事法院可以對參與惡意串通的競買人處最高應價百分之十以上百分之三十以下的罰款。

第四十二條除本節規定的以外，拍賣適用《中華人民共和國拍賣法》的有關規定。

第四十三條執行程序中拍賣被扣押船舶清償債務的，可以參照本節有關規定。

第三節船載貨物的扣押與拍賣

第四十四條海事請求人為保障其海事請求的實現，可以申請扣押船載貨物。

申請扣押的船載貨物，應當屬于被請求人所有。

第四十五條海事請求人申請扣押船載貨物的價值，應當與其債權數額相當。

第四十六條海事請求保全扣押船載貨物的期限為十五日。

海事請求人在十五日內提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船載貨物的，扣押船載貨物不受前款規定期限的限制。

第四十七條船載貨物扣押期間屆滿，被請求人不提供擔保，而且貨物不宜繼續扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船載貨物的海事法院申請拍賣貨物。

對無法保管、不易保管或者保管費用可能超過其價值的物品，海事請求人可以申請提前拍賣。

第四十八條海事法院收到拍賣船載貨物的申請后，應當進行審查，在七日內作出準予或者不準予拍賣船載貨物的裁定。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間停止裁定的執行。

第四十九條拍賣船載貨物由海事法院指定的本院執行人員和聘請的拍賣師組成的拍賣組織實施，或者由海事法院委托的機構實施。

拍賣船載貨物，本節沒有規定的，參照本章第二節拍賣船舶的有關規定。

第五十條海事請求人對與海事請求有關的船用燃油、船用物料申請海事請求保全，適用本節規定。

第四章海事強制令

第五十一條海事強制令是指海事法院根據海事請求人的申請，為使其合法權益免受侵害，責令被請求人作為或者不作為的強制措施。

第五十二條當事人在前申請海事強制令，應當向海事糾紛發生地海事法院提出。

第五十三條海事強制令不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。

第五十四條海事請求人申請海事強制令，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明申請理由，并附有關證據。

第五十五條海事法院受理海事強制令申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第五十六條作出海事強制令，應當具備下列條件：

（一）請求人有具體的海事請求；

（二）需要糾正被請求人違反法律規定或者合同約定的行為；

（三）情況緊急，不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。

第五十七條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內作出裁定。裁定作出海事強制令的，應當立即執行；對不符合海事強制令條件的，裁定駁回其申請。

第五十八條當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。

利害關系人對海事強制令提出異議，海事法院經審查，認為理由成立的，應當裁定撤銷海事強制令。

第五十九條被請求人拒不執行海事強制令的，海事法院可以根據情節輕重處以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

對個人的罰款金額，為一千元以上三萬元以下。對單位的罰款金額，為三萬元以上十萬元以下。

拘留的期限，為十五日以下。

第六十條海事請求人申請海事強制令錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第六十一條海事強制令執行后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向作出海事強制令的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。

第五章海事證據保全

第六十二條海事證據保全是指海事法院根據海事請求人的申請，對有關海事請求的證據予以提取、保存或者封存的強制措施。

第六十三條當事人在前申請海事證據保全，應當向被保全的證據所在地海事法院提出。

第六十四條海事證據保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。

第六十五條海事請求人申請海事證據保全，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明請求保全的證據、該證據與海事請求的聯系、申請理由。

第六十六條海事法院受理海事證據保全申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第六十七條采取海事證據保全，應當具備下列條件：

（一）請求人是海事請求的當事人；

（二）請求保全的證據對該海事請求具有證明作用；

（三）被請求人是與請求保全的證據有關的人；

（四）情況緊急，不立即采取證據保全就會使該海事請求的證據滅失或者難以取得。

第六十八條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內作出裁定。裁定采取海事證據保全措施的，應當立即執行；對不符合海事證據保全條件的，裁定駁回其申請。

第六十九條當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。被請求人申請復議的理由成立的，應當將保全的證據返還被請求人。

利害關系人對海事證據保全提出異議，海事法院經審查，認為理由成立的，應當裁定撤銷海事證據保全；已經執行的，應當將與利害關系人有關的證據返還利害關系人。

第七十條海事法院進行海事證據保全，根據具體情況，可以對證據予以封存，也可以提取復制件、副本，或者進行拍照、錄相，制作節錄本、調查筆錄等。確有必要的，也可以提取證據原件。

第七十一條海事請求人申請海事證據保全錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第七十二條海事證據保全后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向采取證據保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。

第六章海事擔保

第七十三條海事擔保包括本法規定的海事請求保全、海事強制令、海事證據保全等程序中所涉及的擔保。

擔保的方式為提供現金或者保證、設置抵押或者質押。

第七十四條海事請求人的擔保應當提交給海事法院；被請求人的擔保可以提交給海事法院，也可以提供給海事請求人。

第七十五條海事請求人提供的擔保，其方式、數額由海事法院決定。被請求人提供的擔保，其方式、數額由海事請求人和被請求人協商；協商不成的，由海事法院決定。

第七十六條海事請求人要求被請求人就海事請求保全提供擔保的數額，應當與其債權數額相當，但不得超過被保全的財產價值。

海事請求人提供擔保的數額，應當相當于因其申請可能給被請求人造成的損失。具體數額由海事法院決定。

第七十七條擔保提供后，提供擔保的人有正當理由的，可以向海事法院申請減少、變更或者取消該擔保。

第七十八條海事請求人請求擔保的數額過高，造成被請求人損失的，應當承擔賠償責任。

第七十九條設立海事賠償責任限制基金和先予執行等程序所涉及的擔保，可以參照本章規定。

第七章送達

第八十條海事訴訟法律文書的送達，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定，還可以采用下列方式：

（一）向受送達人委托的訴訟人送達；

（二）向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構、分支機構或者業務代辦人送達；

（三）通過能夠確認收悉的其他適當方式送達。

有關扣押船舶的法律文書也可以向當事船舶的船長送達。

第八十一條有義務接受法律文書的人拒絕簽收，送達人在送達回證上記明情況，經送達人、見證人簽名或者蓋章，將法律文書留在其住所或者辦公處所的，視為送達。

第八章審判程序

第一節審理船舶碰撞案件的規定

第八十二條原告在時、被告在答辯時，應當如實填寫《海事事故調查表》。

第八十三條海事法院向當事人送達狀或者答辯狀時，不附送有關證據材料。

第八十四條當事人應當在開庭審理前完成舉證。當事人完成舉證并向海事法院出具完成舉證說明書后，可以申請查閱有關船舶碰撞的事實證據材料。

第八十五條當事人不能其在《海事事故調查表》中的陳述和已經完成的舉證，但有新的證據，并有充分的理由說明該證據不能在舉證期間內提交的除外。

第八十六條船舶檢驗、估價應當由國家授權或者其他具有專業資格的機構或者個人承擔。非經國家授權或者未取得專業資格的機構或者個人所作的檢驗或者估價結論，海事法院不予采納。

第八十七條海事法院審理船舶碰撞案件，應當在立案后一年內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

第二節審理共同海損案件的規定

第八十八條當事人就共同海損的糾紛，可以協議委托理算機構理算，也可以直接向海事法院提訟。海事法院受理未經理算的共同海損糾紛，可以委托理算機構理算。

第八十九條理算機構作出的共同海損理算報告，當事人沒有提出異議的，可以作為分攤責任的依據；當事人提出異議的，由海事法院決定是否采納。

第九十條當事人可以不受因同一海損事故提起的共同海損訴訟程序的影響，就非共同海損損失向責任人提訟。

第九十一條當事人就同一海損事故向受理共同海損案件的海事法院提起非共同海損的訴訟，以及對共同海損分攤向責任人提起追償訴訟的，海事法院可以合并審理。

第九十二條海事法院審理共同海損案件，應當在立案后一年內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

第三節海上保險人行使代位請求賠償權利的規定

第九十三條因第三人造成保險事故，保險人向被保險人支付保險賠償后，在保險賠償范圍內可以代位行使被保險人對第三人請求賠償的權利。

第九十四條保險人行使代位請求賠償權利時，被保險人未向造成保險事故的第三人提訟的，保險人應當以自己的名義向該第三人提訟。

第九十五條保險人行使代位請求賠償權利時，被保險人已經向造成保險事故的第三人提訟的，保險人可以向受理該案的法院提出變更當事人的請求，代位行使被保險人對第三人請求賠償的權利。

被保險人取得的保險賠償不能彌補第三人造成的全部損失的，保險人和被保險人可以作為共同原告向第三人請求賠償。

第九十六條保險人依照本法第九十四條、第九十五條的規定提訟或者申請參加訴訟的，應當向受理該案的海事法院提交保險人支付保險賠償的憑證，以及參加訴訟應當提交的其他文件。

第九十七條對船舶造成油污損害的賠償請求，受損害人可以向造成油污損害的船舶所有人提出，也可以直接向承擔船舶所有人油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人提出。

油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人被的，有權要求造成油污損害的船舶所有人參加訴訟。

第四節簡易程序、督促程序和公示催告程序

第九十八條海事法院審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的海事案件，可以適用《中華人民共和國民事訴訟法》簡易程序的規定。

第九十九條債權人基于海事事由請求債務人給付金錢或者有價證券，符合《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定的，可以向有管轄權的海事法院申請支付令。

債務人是外國人、無國籍人、外國企業或者組織，但在中華人民共和國領域內有住所、代表機構或者分支機構并能夠送達支付令的，債權人可以向有管轄權的海事法院申請支付令。

第一百條提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者滅失，可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。

第九章設立海事賠償責任限制基金程序

第一百零一條船舶所有人、承租人、經營人、救助人、保險人在發生海事事故后，依法申請責任限制的，可以向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金。

船舶造成油污損害的，船舶所有人及其責任保險人或者提供財務保證的其他人為取得法律規定的責任限制的權利，應當向海事法院設立油污損害的海事賠償責任限制基金。

設立責任限制基金的申請可以在前或者訴訟中提出，但最遲應當在一審判決作出前提出。

第一百零二條當事人在前申請設立海事賠償責任限制基金的，應當向事故發生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院提出。

第一百零三條設立海事賠償責任限制基金，不受當事人之間關于訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。

第一百零四條申請人向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金，應當提交書面申請。申請書應當載明申請設立海事賠償責任限制基金的數額、理由，以及已知的利害關系人的名稱、地址和通訊方法，并附有關證據。

第一百零五條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金申請后，應當在七日內向已知的利害關系人發出通知，同時通過報紙或者其他新聞媒體公告。

通知和公告包括下列內容：

（一）申請人的名稱；

（二）申請的事實和理由；

（三）設立海事賠償責任限制基金事項；

（四）辦理債權登記事項；

（五）需要告知的其他事項。

第一百零六條利害關系人對申請人申請設立海事賠償責任限制基金有異議的，應當在收到通知之日起七日內或者未收到通知的在公告之日起三十日內，以書面形式向海事法院提出。

海事法院收到利害關系人提出的書面異議后，應當進行審查，在十五日內作出裁定。異議成立的，裁定駁回申請人的申請；異議不成立的，裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起七日內提起上訴。第二審人民法院應當在收到上訴狀之日起十五日內作出裁定。

第一百零七條利害關系人在規定的期間內沒有提出異議的，海事法院裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。

第一百零八條準予申請人設立海事賠償責任限制基金的裁定生效后，申請人應當在海事法院設立海事賠償責任限制基金。

設立海事賠償責任限制基金可以提供現金，也可以提供經海事法院認可的擔保。

海事賠償責任限制基金的數額，為海事賠償責任限額和自事故發生之日起至基金設立之日止的利息。以擔保方式設立基金的，擔保數額為基金數額及其在基金設立期間的利息。

以現金設立基金的，基金到達海事法院指定帳戶之日為基金設立之日。以擔保設立基金的，海事法院接受擔保之日為基金設立之日。

第一百零九條設立海事賠償責任限制基金以后，當事人就有關海事糾紛應當向設立海事賠償責任限制基金的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。

第一百一十條申請人申請設立海事賠償責任限制基金錯誤的，應當賠償利害關系人因此所遭受的損失。

第十章債權登記與受償程序

第一百一十一條海事法院裁定強制拍賣船舶的公告后，債權人應當在公告期間，就與被拍賣船舶有關的債權申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄在本次拍賣船舶價款中受償的權利。

第一百一十二條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金的公告后，債權人應當在公告期間就與特定場合發生的海事事故有關的債權申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄債權。

第一百一十三條債權人向海事法院申請登記債權的，應當提交書面申請，并提供有關債權證據。

債權證據，包括證明債權的具有法律效力的判決書、裁定書、調解書、仲裁裁決書和公證債權文書，以及其他證明具有海事請求的證據材料。

第一百一十四條海事法院應當對債權人的申請進行審查，對提供債權證據的，裁定準予登記；對不提供債權證據的，裁定駁回申請。

第一百一十五條債權人提供證明債權的判決書、裁定書、調解書、仲裁裁決書或者公證債權文書的，海事法院經審查認定上述文書真實合法的，裁定予以確認。

第一百一十六條債權人提供其他海事請求證據的，應當在辦理債權登記以后，在受理債權登記的海事法院提起確權訴訟。當事人之間有仲裁協議的，應當及時申請仲裁。

海事法院對確權訴訟作出的判決、裁定具有法律效力，當事人不得提起上訴。

第一百一十七條海事法院審理并確認債權后，應當向債權人發出債權人會議通知書，組織召開債權人會議。

第一百一十八條債權人會議可以協商提出船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案，簽訂受償協議。

受償協議經海事法院裁定認可，具有法律效力。

債權人會議協商不成的，由海事法院依照《中華人民共和國海商法》以及其他有關法律規定的受償順序，裁定船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案。

第一百一十九條拍賣船舶所得價款及其利息，或者海事賠償責任限制基金及其利息，應當一并予以分配。

分配船舶價款時，應當由責任人承擔的訴訟費用，為保存、拍賣船舶和分配船舶價款產生的費用，以及為債權人的共同利益支付的其他費用，應當從船舶價款中先行撥付。

清償債務后的余款，應當退還船舶原所有人或者海事賠償責任限制基金設立人。

第十一章船舶優先權催告程序

第一百二十條船舶轉讓時，受讓人可以向海事法院申請船舶優先權催告，催促船舶優先權人及時主張權利，消滅該船舶附有的船舶優先權。

第一百二十一條受讓人申請船舶優先權催告的，應當向轉讓船舶交付地或者受讓人住所地海事法院提出。

第一百二十二條申請船舶優先權催告，應當向海事法院提交申請書、船舶轉讓合同、船舶技術資料等文件。申請書應當載明船舶的名稱、申請船舶優先權催告的事實和理由。

第一百二十三條海事法院在收到申請書以及有關文件后，應當進行審查，在七日內作出準予或者不準予申請的裁定。

受讓人對裁定不服的，可以申請復議一次。

第一百二十四條海事法院在準予申請的裁定生效后，應當通過報紙或者其他新聞媒體公告，催促船舶優先權人在催告期間主張船舶優先權。

船舶優先權催告期間為六十日。

第一百二十五條船舶優先權催告期間，船舶優先權人主張權利的，應當在海事法院辦理登記；不主張權利的，視為放棄船舶優先權。

篇4

所謂商業登記是指依商法典或商業登記法或其他有關商事的特別法的規定，按法定程序及實體要求由當事人將應行登記的事項向登記主管機關申請登記于登記簿，以確立商事主體的對內對外關系并公之于眾從而取得商人資格的一項強制性的商事管理制度。 盡管商法的詞源可溯及古希臘、羅馬時期，但近現代意義上的商業登記制度卻發端于德國。1869年《普通德意志商法典》和1897年《德國商法典 》頒布后德國商業登記制度成為歐洲大陸國家仿效的樣板。

就商業登記對象而言眾多的法律文件大致可分為二類：一類是關于企業登記管理的立法，包括具備法人條件的企業和不具有法人資格的商事主體，這是商業登記的主體部分；另一類是關于個體工商戶登記的立法，從各個法律文件的內容結構尤其是專門性的登記管理法律文件的規制結構來看通常包括總則、登記主管機關、登記條件和申請登記人、登記注冊事項、登記種類、公告和證照管理、主管機關的監管等；在登記事項上對企業法人通常要求的詳細而具體比如必需登記企業法人名稱、住所、經營場所、法定代表人、經濟性質、經營范圍、 經營方式、注冊資金、從業人數、經營期限、分支機構等事項而對其它商事組織則要求相對寬松。這主要是因為企業對社會影響較大因此要求更為嚴格以保證社會的穩定和諧；而對其它商事主體寬松的登記管理則有助于他們更靈活的適應市場的變化促進市場繁榮。

總體來說商業登記在我國的商事法體系中處于相對次要的地位學界對此研究不多。本文試圖對有關商業登記制度作一番梳理并結合當前我國實際提出一些粗淺的看法。

二、商業登記的作用

源于中世紀德國城邦國家的行會名冊，商業登記制度已經有數百年的歷史了。現代意義上的商業登記制度 ,出現在1861年的 《普通德意志商法典》 之中，該法典之第一編對商人資格之取得，源于商業登記法律行為作了規定。即使是在中國，盡管并無近現代商業登記制度，但中國在很早的上古時代就可以找到“商業登記”制度的影子。臂如漢朝政府的法令規定，商人要獲得在市內定居權和經營權，必須到市政官府去登記，列入市籍，在官員中有負責商人登記的“市官”。在歷史的長河中，商業登記在商品經濟中起到了了重要的推動作用，有力的促進了商品經濟，乃至市場經濟的發展。商業登記的作用，歸納起來，主要有以下幾個：

1、公示作用。如德國《商法典》規定商事合伙的某一合伙人在離開合伙組織后仍應對合伙債務負責任，直至對退伙事實進行登記并公示。商業登記法在申報事項上的明確而強制的要求，有助于相關當事人對相關交易主體資源和能力的了解，以便預測待定交易的風險，從而減少交易中意外風險發生的頻率，提高交易安全。

2、商業登記是商事主體人格創制的外在表征。商事主體人格之構成由商事企業、商業登記、商業名稱、商業賬簿四大綜合財產要素構成，商業登記是商事主體人格得以確定的外在性標志之一，有了商業登記主體人格創制得以落實，權利能力也得以明確，經營范圍亦得以限定。商業登記是商事主體人格創制鏈上的一個有機組成部分。

3、便于國家取得統計核算資料,以便實現經濟宏觀調拉措施。通過商業登記制度,可以幫助國家或政府機構更準確地了解全社會商事經濟的組織、機構及其經營狀況，更便于國家借助公法手段對商事經營活動予以必要的、一定程度的管理和調整。

此外，商業登記還有公示交易信息，保陣交易之安全，促使交易之迅捷等作用，再此不再一一論述。

三、商業登記的效力

商業登記的效力，是指登記事項經過登記后所產生的法律上的拘束力。關于商業登記的效力，理論上有不同的分類。我們把商業登記分為對抗效力、創設效力、免責效力。

1、商業登記的創設效力

如果商人資格的取得，必須經過登記注冊，未經登記者不得以商事主體的身份從事經營活動，即登記是商事主體取得經營資格的前提條件。由此可得出，登記具有創設效力。例如我國公司法第二百一十一條規定，未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關責令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款。這里的商法人的資格即須與登記后才能合法產生。

商業登記制度實質上是市場準人，也是取得市場主體資格的制度，其不發生改變以前的法律關系，創設新的法律關系,通過商業登記，取得商事主體資格進一步與第三人發生法律關系。第三人對其登記事項信以為真而與之進行交易，便產生法律上的權利義務關系，并且此種關系受法律保護。如果商事主體沒有經過注冊登記，就不具有市場法律關系的主體資格，也就不能發生市場交易的法律關系。

2、商業登記的對抗效力。

商事主體為一定的商行為，與登記機關進行登記后，就個有了公信力而被推定為合法而有效，可以對抗第三人，反之亦然。由于商事活動追求的是簡便、快捷，所以商事登記的對抗效力顯得猶為重要。例如我國公司法第三十三條規定公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

對于商業登記的對抗效力，還可以再細分為積級的對抗效力和消級的對抗效力。所謂積級的對抗效力，是指力是關于登記后的效力，登記后商業登記的當事人可以就登記事項對抗第三人，法律上通常推定第三人在登記后已經知道該登記事項，且不論該第三人為善意或惡意。但是如果第三人的確不知道也不應當知道此項商業登記時，再推定當事人必須知道顯然對第三人不利，即如何處置善意第三人？我們認為，如果該第三人確有正當的理由不知道該登記事項的，登記當事人仍然不能對抗第三人。但此時該第三人應當對其有正當事由不知道或不應當知道該登記事項負有舉證責任，且對于對抗的正當事由應當作嚴格限制，否則有損登記的公示作用。而商業登記的消極對抗效力，我們認為是指應登記的事項在登記前，即使實際存在，也不得對抗善意第三人。其應在分支機構所在地登記的事項而未經登記的，同樣不得對抗善意第三人，僅可以對抗惡意第三人。例如我國《公司法》第三十條規定“股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。”設立登記即是公司成立的必要條件，盡管在此之前，該公司已經具備了作為一個商事主體的各種條件，但沒有進行設立登記，其以公司名義所為的任何法律行為都不能在法律上對抗第三人。”

3、商業登記的免責效力。

商業登記的免責效力是指登記可以免除有關當事人的責任。例如退伙登記，合伙企業的合伙人征得其它合伙人的同意，便可退出該合伙，但在為退伙登記之前，仍然應對合伙債務承擔相應責任。僅在退伙登記之后，才對退伙后的合伙企業的債務不再承擔責任。

如果說商業登記創設效力在于設立登記，免責效力則是根據變更或注銷登記，商事主體將部分或全部免除責任。《日本商法典》規定應當登記的事項，不再登記和公告以后，不能以此對抗善意第三人。還規定已登記的事項發生變更或該事項消滅時，當事人應當即時進行變更或消滅登記，即變更、注銷登記的事項。一旦登記公告后，可以對抗善意第三人，產生免責效力的作用

四、我國商業登記制度的現狀和展望

1、強化商事自由，弱化商業登記中的行政屬性。

前文已經論述，商業登記具有私法屬性，但又是明顯的公法化的私法，在一定程序上體現了當前公私法融合的趨勢。我國目前尚無統一的商業登記法，有關商業登記規定散見于不同的法律法規當中。但其中體現的一個強烈信號是商業登記具有明顯的行政屬性，如《合伙企業法》第十一條第二款規定合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事合伙業務，而由《合伙企業法》第十條可以看出，登記是合伙企業獲取營業執照的前提，行政屬性過于明顯。

雖然當前商事法具有明顯公法化趨勢，但其根本仍是私法，根據私法自治原則，個人在無礙于社會公共利益與他利益的情況下，享有決定自身私法事務的自由。商業經營行為的正當性，不是由“商人資格”或者“商業登記”所賦予，而是植根于“營業自由原則”。在公權力介入過多的商業登記領域，登記的真正意義應主要是“商業公示”，其后才是基于社會公共利益的“行政監管”。

我們認為，今后商業登記的改善方向，應強調商業登記的公示意義，逐步摒除源自于計劃經濟時期的商業登記制度的行政監管色彩。只有牢固確立“商事自由”的理念，從觀念上進行變革，并通過科學的商業登記之公示技術對這一理念予以弘揚，才能構成我國商業登記之制度改革的起點。

2、清理現有法律法規，制定統一的《商業登記法》。

當前我國商業登記缺乏統一的立法，法律法規眾多且程序混亂已嚴重影響到市場主體的交易積極性和市場交易活動的安全和效率。大量規避法律的行為在商業登記中屢見不鮮，也給權力尋租和商業腐敗行為帶來了致命的溫床。我們必須對商業登記制度加以改革和完善。

建立統一、規范、高效的商業登記法律制度，不但是我國商業登記實踐和商業法制現代化的內在要求，也是我國商業登記法律制度接軌世界先進商業法制的必然要求。在未來的商事立法規劃中，應抓緊起草制定統一的《商業登記法》。我們相信，商業登記法的起草工作，必將會吸收國內商業登記立法方面的歷史先進經驗，同時借鑒世界各國的先進立法思想及其成果，更加充分的體現科學、合理、效率等原則，最終制定形成一部符合時代要求的獨立完整的商業登記法。

3、加快推進商業登記制度的電子信息化建設。

隨著信息技術和電子技術的大力發展，簡易、快捷在商事活動中正凸顯著越來越重要的作用。誰掌握了信息，誰就贏得了世界，積極推行商業登記的電子化、信息化、網絡化，是當前和今后一個時期我國商業登記制度改革的一項重要任務。這項工作不僅涉及面廣、要求高，而且帶有根本性、全局性、穩定性和長期性。實踐中應當借鑒國外成功經驗，結合我國的具體情況，從解決目前商業登記制度存在的主要矛盾入手，堅持以實現追求商事交易的簡易、快捷的原則為中心，大力推動商業登記的網絡申請機制、遠程處理機制等工作，實現電子政務和商事行為的緊密結合，使廣大商事主體能夠通過政務網絡得到更廣泛、更便捷的信息和服務。

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二是深化市場主體服務舉措，助推市場主體做大做強。今年來，我們緊緊圍繞市委市政府確定的“推進工業興市、實現十二五開門紅”目標，將“雙百”活動作為助推市場主體發展的重要舉措，繼續深入開展百名工商干部聯系服務百家企業活動。我局制定的《“百名工商干部聯系服務百家企業”活動方案》被市委“推進工業興市”《工作動態》第8期全文轉發，市委宣傳部長陳傳根對市工商局開展“雙百”活動給予高度評價。6月6日《日報》頭版以“促進市場主體做大做強”為題，對“雙百”活動成果進行了專題報道。全系統100名擔任聯系服務的工商干部定期到各自聯系的企業上門走訪，對企業提出的問題，及時制定工作計劃和工作舉措，對工商部門職能范圍內的問題給予了解決。如在登記年檢工作上，對重點企業辦理工商事務指派專人進行指導服務；在企業融資問題上，積極開展股權出質登記和動產抵押登記，緩解了企業流動資金緊張的問題；在商標管理上，引導企業培育高知名度商標，積極爭創市知名商標、省著名商標和中國馳名商標；對不正當競爭、無序經營等問題，及時開展了專項檢查。對外商投資企業，還專門制定“上門問診式”行政指導辦法。對企業反映的不屬于工商職能方面的問題，工商聯系人員及時向上級部門反映，并與相關職能部門取得聯系，溝通協調解決。一年來系統聯系百家企業人員共收集企業提出的問題26個，幫助企業解決困難28個，開展行政綜合性行政指導56次。通過宣傳，企業辦理股權登記出質18件，出質股權數額23110萬元，被擔保債權數額20950萬元，有效緩解了企業融資難的問題。

三是抓好重點領域專項整治，切實維護市場秩序。今年以來，按照省局、市委市政府的統一部署，先后組織全市工商系統開展了一系列專項整治。5月份，開展了“打擊非法違法生產經營建設行為專項行動”，集中行動16次、檢查2225戶經營主體，發現前置許可存在問題127戶，其中辦理變更登記63戶、注銷登記4戶、取締無照經營37戶。6月份，開展了“安全生產大檢查”，清理排點行業領域市場主體484戶、發現前置存在問題市場主體22戶，取締無照經營37戶。7月份，開展了“查處取締無照經營專項整治行動”，共清理出無照經營戶705戶，下達預警通知書401份、立案查處295起，取締70戶，新發展個體戶137戶、私營企業10戶。8月份，開展了為期一個月的“暑期查處取締黑網吧”專項整治行動,截止目前，全市聯合相關部門共出動執法人員516人次，組織開展執法行動150余次，查處黑網吧11家，專項整治取得了明顯的成效。另外，還組織全市工商系統開展了“校園周邊環境綜合治理”、“游藝娛樂場所專項整治”等各類專項整治，出色地完成了對重點領域的專項整治任務。

二、著力推進法治工商建設，切實提高系統依法行政水平。

一是開展學法普法活動，提高隊伍法律素養，爭創普法先進單位。今年來，根據國家總局、省局要求，在全系統全面開展法律知識測評系統的推廣和應用工作，并將其落實情況納入年終目標責任制考核內容。在市局主要領導和班子成員帶頭參加學習，率先垂范下，全系統范圍內掀起學法用法新。法律知識測評系統自開通以來，全系統共992名干部參加培訓學習,通過在線學習極大的提高了廣大干部職工業務素質。在作好自身學法的同時，我局還根據普法教育規定，向社會廣泛宣傳有關法律法規。特別是以“3.15”消費者權益保護日和“4.26”世界知識產權保護日為契機，面向各類市場主體和廣大消費者，通過發放宣傳資料、街頭咨詢、懸掛宣傳條幅、侵權物品真假展示等多種形式開展法律知識的社會宣傳活動，積極宣傳《食品安全法》、《消費者權益保護法》、《商標法》等法律法規。

二是積極發揮法規工作職能作用，規范隊伍執法行為。系統機構改革完成后，各單位的職能進行重新劃分。為進一步規范系統內部執法行為，理順辦案工作體制，法規部門相繼擬定了《市工商局行政處罰案件立銷案備案規定》、《市工商局經濟違法違章案件線索移交辦法》等規范性文件，從法律專業的角度解決各單位實際工作中遇到的多頭執法和執法爭利的問題，為系統各單位規范執法奠定堅實的制度基礎。同時注重發揮執法監督作用，加大行政執法檢查。針對基層制度多但落實不夠的情況，法規部門多次對各項監督制度的落實情況進行檢查，在檢查中注重對被處罰對象通過實地走訪和電話回訪等形式，對執法人員在執法過程中的行政行為是否合法進行回訪，對發現的問題及時予以糾正。為提高案卷質量，7月25日-26日，市工商局召開了全市工商系統行政處罰案卷評查工作會議，集中開展案卷評查活動。評查會采取各辦案單位交叉互核、個案點評、推薦交流、集中講評的形式進行。針對這次案卷評查中發現的問題，認真梳理分析，對照評查標準，采取切實有效的措施加以整改，及時彌補自身的不足。

三是做好大要案件核審、聽證和復議工作，為依法行政把好關口。截止目前，全系統共立案2009件，共核審各類案件2009件，其中維持1770件，變更239件，撤銷36件，糾正各種問題201次。受理行政復議案件3件、行政處罰聽證案2件，都得到較好處理。全系統截止目前未發生一起行政復議改處和行政訴訟敗訴現象。

三、不斷強化班子和隊伍建設，推進系統自身建設有新提高

一是穩妥完成機構改革任務。年初，根據全省統一部署，采取“先機關再基層、先公開選空缺職位負責人再定其他崗位負責人、先民主推薦機構負責人再優化組合一般工作人員、先城區再農村”的“四先四后”辦法進行人員定崗，按照省局對各級領導班子的任職年齡統一規定，對系統8名人員改任非領導職務。對59名符合“即提即退”條件人員宣傳政策，其中有54名同志提交了自愿退出工作崗位或提前退休申請書。機構改革平穩過渡，人員換崗、輪崗交流順利完成。各區、市、縣局通過人員輪崗交流，人員的精神面貌有新的變化，各項工作快速推進。

二是加強班子建設，調優配強各級領導班子。為切實加強機構改革系統領導班子建設，市局黨組討論印發了《關于進一步加強全市工商系統領導班子建設的實施意見》，提出了從加強各級領導班子思想政治建設、作風建設組織建設、黨風廉政建設入手，全面建設學習型、服務型、活力型、和諧型、廉潔型領導班子的18條意見。今年9-10月，根據省局和市委安排，全市各級領導班子集中開展了以“深化治庸問責、優化發展環境”為主題的民主生活會，剖析思想、查找存在問題，總結經驗，統一認識，制定有針對性整改措施，進一步推動了系統工作。在全系統齊心協力提前完成全年主要工作目標的基礎上，經省局批準，對系統空缺基層工商所長、直屬分局（隊）長進行民主推薦，首次拿出3個基層工商所所長職位讓年輕同志競爭上崗，通過憑實績用干部，調優配強了各級領導班子，為各項工作的進一步開展打下堅實基礎。

四、大膽創新協會工作機制，努力增強協會組織工作活力

一是加強協會機構建設，夯實協會工作的組織基礎。今年3月機構改革后，市個私協會積極推動各級協會按省局和省個私協會要求對各級個私協會定編、定崗、定責，努力實現了協會組織機構的順利運行。曾都、廣水、隨縣及開發區迅速將部分事業編制人員調到協會工作，加強個私協秘書處工作崗位，全市共調整事業編制人員37人到協會工作。在健全機構的基礎上，著力開展基層協會示范點建設達標活動，具體要求達到“九有”目標，在去年10個示范點建設單位全部達標的基礎上，今年又新增20個基層協會示范點建設，使全市基層協會示范點建設單位總數達到90%以上。

二是大力開展服務創新活動，切實增強協會工作活力。創新協會管理，推動協會規范運行。新出臺《全市個私協會員會籍管理若干規定》，規范會員入會手續，實行會費收支兩條線和報帳管理的體制，規范會費收支行為。創新會員維權網絡建設，加大維權力度。在個私會員相對集中的市場、街道、村莊新設立會員維權服務站44個，聘請法律顧問13名，健立全市協會會員維權網絡，全年舉辦法律咨詢125場次，受理會員投訴97人次，接待咨詢人員1100多人次，為會員挽回經濟損失34萬元。創新服務內容，搭建會員融資平臺。對誠信經營戶，優先向金融部門推薦，協助金融部門做好授信服務工作，與工商銀行建立融資平臺，把個體會員、私營企業會員融資需求信息及時反映到工商銀行，并于5月26日，在香港街舉辦集中簽約融資活動。通過多種卓有成效的創新服務工作，我局今年個私工作榮獲“全國個私協會服務工作先進單位”榮譽稱號。

五、加強學習，努力做到勤政廉政

在工作和學習中，我深感市局黨組是一個團結、有戰斗力的班子，每名黨組成員在黨組的統一領導下，團結協作，相互協調，大事講原則，小事講風格，較好地發揮了各自的工作積極性。一年來，我在學習和廉潔自律上做到了以下幾點：

一是積極加強政治理論學習。按要求參加了各級組織安排的學習活動，特別是全面深入學習“七一講話”和黨的十七屆六中全會精神，進一步增強了政治敏感性和立黨為公、執法為民的理念。

二是認真學習并嚴格遵守《廉政準則》，嚴格執行總局和省局禁令，嚴格遵守組織人事紀律，秉公辦事，廉潔自律，無不廉潔行為發生。