引論：我們?yōu)槟砹?3篇生活與法律論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

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一、 引言

隨著對外開放的領(lǐng)域拓展和程度加深，中國與國際法律界的交流與日俱增，相應地，學術(shù)論文也成為中外法律界探討各種熱點問題、交流信息、完善法律制度、解決法律爭端的重要途徑。就一定層面來看，要讓我國法律研究走向世界，得到國際學術(shù)界同行的認可并占有一席之地，當務(wù)之急是在國際重要的學術(shù)刊物發(fā)表高水平學術(shù)論文。因此，了解中英文法律論文的寫作差異，掌握英文法律學術(shù)論文寫作規(guī)范是法律研究工作者的當務(wù)之急。

引言作為論文的開局部分，以簡短的篇幅介紹論文的寫作背景和目的、目前的研究熱點、存在的問題及文章的研究意義，從而引出本文的主題并激發(fā)讀者對本篇論文的興趣。因此，引言對正文起到提綱挈領(lǐng)和激發(fā)閱讀興趣的作用，在整篇學術(shù)論文中具有十分重要的地位功能。目前法學界對法律類學術(shù)論文中引言的研究則尚顯不足，而從英漢對比的角度探討英文法律學術(shù)論文中引言的體裁特征的研究更是極其稀缺。鑒于此，本研究采用語料庫方法，選取30篇中外法律權(quán)威學術(shù)論文，修正了體裁分析的框架，對比分析英漢法律類學術(shù)論文引言，旨在準確地描述英文法律學術(shù)論文中引言的體裁特征，并探討差異背后的社會文化原因，借此喚起國內(nèi)法律研究者對英文論文中引言寫作的規(guī)范意識，促進我國法律學者在國外權(quán)威法學期刊上發(fā)表高水平的學術(shù)論文。

二、理論依據(jù)

體裁是以交際目的為導向的交際事件，具有其話語社團公認和遵守的圖示結(jié)構(gòu)，并且對語篇的內(nèi)容和形式起著制約作用。〔1〕它不是一般的交際事件，而是一種內(nèi)部結(jié)構(gòu)特征鮮明、高度約定俗成的可辨認的交際事件。在建構(gòu)語篇時，人們必須遵循某種特定體裁所需要的慣例。 〔2〕而體裁分析方法是多學科交叉研究的產(chǎn)物，它綜合了語言學、社會學和心理學的研究方法，將交際目的與策略技巧緊密聯(lián)系在一起，把語篇分析從描述擴展到解釋，不僅考慮社會文化因素，而且考慮心理語言因素。〔3〕

引言也是一種具有特定框架的體裁。為了分析引言的體裁結(jié)構(gòu)，Swales提出了CARS（Create A Research Space）模型。該模型包含三個必需的語步（Move），而每個語步包含若干可選擇的步驟（Step）來實現(xiàn)語篇的交際功能，如語步一（Move 1）中包含三個步驟：指出研究重要性 （claiming centrality） ，概述主題（making topic generalizations）、評述以往研究（Reviewing previous re-search）。雖然CARS模式是分析論文引言結(jié)構(gòu)的有效模式，但學術(shù)論文的多樣性必然導致引言的體裁多樣性，例如軟件工程學科論文引言的某些新語步，如定義術(shù)語、舉例說明等，無法在CARS模型中找到對應。〔4〕而在不同學科的論文引言里，某些特定的語步，具有獨特的語篇功能和位置。〔5〕

筆者在分析英文法律學術(shù)論文中的引言語料時發(fā)現(xiàn)，英文法律學術(shù)論文中的引言在回顧文獻、通報當前研究和介紹論文結(jié)構(gòu)這三大語步的寫作規(guī)范有很大的差異。因此為了更深層次的討論，本研究將它們作為單獨的語步列出。同時，筆者也發(fā)現(xiàn)英文引言中的一些步驟，如定義關(guān)鍵術(shù)語，陳述當前研究，陳述主要計劃，概述研究目的，研究問題/假說和研究價值等，在CARS模型中找不到對應。因此，本研究將新步驟加入了CARS模型里，結(jié)合英文法律學術(shù)論文中引言特有的語步，以及CARS模型里缺少的語步和步驟，修正了CARS模型，提出了英文法律類學術(shù)論文類CARS模型（見表1）。

三、研究現(xiàn)狀

在當今國際學術(shù)界，體裁分析已被廣泛應用于許多領(lǐng)域，其中包括對某一特定學科的英漢論文體裁對比研究，發(fā)現(xiàn)某些特定學科論文引言里包含了CARS模式?jīng)]有的一些重要步驟，如定義術(shù)語等；〔6〕一些學者從修辭策略的角度，對某一特定學科的跨文化跨語言論文引言進行對比研究；使用體裁分析理論比較同一學科不同領(lǐng)域的論文的引言結(jié)構(gòu)也是語言學家們關(guān)注的焦點。〔7〕這些研究豐富了體裁分析理論，完善了CARS模式，也揭示了不同交際目的下引言寫作的多樣性。

在國內(nèi)， ESP教學，寫作和翻譯研究，〔8〕以及學術(shù)語類語篇的模塊標注〔9〕等領(lǐng)域是體裁理論研究的焦點。與法律學術(shù)論文的相關(guān)問題也引起了學者的廣泛探討，其中有對法學論文各部分寫譯規(guī)范化的探討，〔10〕也有對當前法學論文現(xiàn)狀和存在問題和解決方案的研究，〔11〕以及對英漢法律語篇和語言差異的研究〔12〕等等。這些探索性研究對體裁分析的應用與拓展起到了積極作用，同時有助于對國內(nèi)法學研究的反思并推動其發(fā)展。

縱觀以上研究，雖然它們從不同方面對法學論了廣泛而深入的探討，但多數(shù)是從理論論證，沒有進行大量實例驗證，缺乏有力的數(shù)據(jù)支撐。而且這些研究多集中于中文法學論文，對比中英文法學論文的研究涉及甚少，對于幫助國內(nèi)法學學者了解國際法學刊物的寫作規(guī)范作用有限。

四、研究方法

本研究從國內(nèi)外法律權(quán)威學術(shù)期刊共選取語料30篇，創(chuàng)建共計30240字數(shù)的小型英漢法律學術(shù)論文引言語料庫。英文期刊包括Harvard International Law Journal， International Review of Law and Economics，Computer Law and Security Review等。中文期刊包括《法學研究》、《現(xiàn)代法學》。運用英文法律類學術(shù)論文CARS模型，對30篇英漢法律論文引言中的語步步驟進行人工標注，用AntConc軟件提取，歸納各語步及步驟頻率分布特征，總結(jié)英漢法律論文中的引言語步分布以及實現(xiàn)形式差異，并深入探討其產(chǎn)生的深層次原因，力求從對比分析的角度更全面、客觀地把握英文法律學術(shù)類論文中引言的體裁特征，幫助中國法律學者寫出高質(zhì)量的英語法律學術(shù)論文。

五、結(jié)果分析與討論

基于以上研究方法，我們得到英漢法律學術(shù)論文中引言的宏觀語步和微觀步驟分布特征（見表2），我們將逐一分析它們的異同，并探討其背后深層次的社會文化原因。

1.英漢法律論文中引言的宏觀語步分布特征

（1）由表2可見，中英文法律論文中的引言語步特征呈線性分布：確立研究領(lǐng)域開篇-闡述前期研究成果-設(shè)置研究空間-通報當前研究-填補研究空間-介紹論文結(jié)構(gòu)。但英漢法律學術(shù)論文引言的宏觀整體結(jié)構(gòu)有較大不同，在語步的順序和分布上具有明顯差異，主要體現(xiàn)在語步1（確立研究領(lǐng)域）、語步5（填補研究空間）和語步6 （介紹論文結(jié)構(gòu)）。

（2）相比中文法律學術(shù)論文引言，英文法律論文引言更注重詳盡、全面地介紹研究領(lǐng)域。引言開篇采用介紹研究領(lǐng)域，研究背景這一語步，可以讓讀者能夠迅速進入研究情景，了解必要的背景知識以便更好地理解作者的文章論證及觀點。所有30篇英文法律論文中的引言十分詳細具體地介紹了研究領(lǐng)域，涵蓋了相關(guān)領(lǐng)域的方方面面，所占篇幅較大，有的達到數(shù)千字（由于篇幅有限，作者不再舉例說明）。雖然86%的中文法律論文中的引言介紹了研究領(lǐng)域，但篇幅在整個引言中較短，寥寥數(shù)語，甚至有2篇引言未介紹研究領(lǐng)域而直接進入了“設(shè)置研究空間”這一語步。

英漢法律論文中引言對于介紹研究領(lǐng)域的顯著差異主要源于國內(nèi)外不同的學術(shù)寫作習慣。國外學者通常采用作者負責型寫作方法，這種方法要求作者詳細闡述觀點，展示邏輯推理的過程和事物的具體性，這使得文章條理清楚，目的明確，也大大減輕了讀者的負擔；而中國學者則傾向于采用傳統(tǒng)的讀者負責型寫作方法。這種寫作方法傾向于含蓄概括，思維委婉跳躍，作者只是提出模糊的意向和幫助理解的材料，大量背景知識需由讀者自行查找，作者的觀點深意也要由讀者從文章敘述中得出， 讀者的主觀理解發(fā)揮了極大的作用。所以在例1中，作者在第一句中就直接切入研究焦點：教育權(quán)，第二句高度概括了造成不同理解的原因，并沒有展開此話題，給讀者留下了更多的想象空間，以待在下文中尋求答案。

例1.現(xiàn)代法律一般都承認受教育權(quán)是一項基本人權(quán)，但各國的立法表述上不同，導致人們對受教育權(quán)性質(zhì)的含義有多種不同的理解……（《從國際法角度看受教育權(quán)的權(quán)利性質(zhì)》）

（3）英文法律論文更傾向在引言里通報其填補研究空間的結(jié)果，而中文法律論文引言涉及極少。“通報研究空間”這一語步的主要功能是直接說明研究成果，并指出其在研究領(lǐng)域的理論和實踐上的意義和價值，同時也強調(diào)當前研究的貢獻。

由表2可見，英文法律論文作者一般在引言里直接提出其研究結(jié)果，解決方案，觀點看法等，80%的英文法律學術(shù)論文都在引言里通報了填補研究空間的結(jié)果，這使得讀者在一開始就對文章的立場清晰理解（見例2、例3）。在例2中，作者提出了一種常識性理論，這種理論可以很好的解決前文提出的藝術(shù)品訴訟法庭爭議的問題。在例3中，作者直接表明了自己的立場和文章的結(jié)論：修訂法不能根本改變被告的權(quán)利，從而回答了一直備受關(guān)注的問題。

例2.In contrast to the work of such scholars， this Article， written on the verge of a possible dramatic reworking of the rules governing international jurisdictional conflicts and judgments， posits a simple common sense theory： courts should defer to the forum exercising in rem jurisdiction will have the most control over the ultimate disposition of the chattel.（〈Crossroads in the Great Race： Moving Beyond the International Race to Judgment in Disputes over Artwork and Other Chattels〉）

例3. This Comment concludes that the amended rules are not likely to change substantially the rights of criminal defendants with respect to the introduction of prior act evidence.（〈COMMENT： Oregons New Character Evidence Rules〉）

相比之下，中文法律學術(shù)論文極少在引言中直接揭示其觀點立場或解決方案等，只有20%在引言里指出了研究結(jié)果，解決方案等。由此可反映出中英學者不同的論文寫作習慣：外國學者寫作直接清晰，開門見山，而中國學者寫作委婉曲折，傾向于緩慢推進寫作進程。

（4）大部分英文法律論文會在引言里介紹論文結(jié)構(gòu)，而中文法律論文引言都缺少這一語步。介紹論文結(jié)構(gòu)能幫助讀者掌握文章脈絡(luò)，更好地理解作者的思路，從而更深刻地掌握作者論證的方法過程。此外，論文結(jié)構(gòu)可以使讀者更有針對地閱讀文章，有選擇、有重點地研究自己感興趣的部分，在閱讀引言時就能夠確定自己閱讀的重點（見例4）。表2表明70%以上的英文法律論文都在引言里介紹了論文結(jié)構(gòu)，不僅使得文章邏輯嚴密，條理清晰，還使得讀者有了整體的概念，也方便讀者快速閱讀感興趣的部分。在例4中，作者用主題句、特點的語法結(jié)構(gòu)，清楚地呈現(xiàn)了整個篇章結(jié)構(gòu)，使讀者能迅速地把握文章脈絡(luò)，選取自己的興趣點。

例4. The structure of this Article is as follows： In Part I， I briefly survey……In Part II， I analyze……I demonstrate that （a）…… （b）……（c）…… I then turn in Part III to a description of……In Part IV， I examine…… In Part V， I put forward the basic tenets of an IL approach. In this model， （〈Integrative Linkage： Combining Public and Private Regulatory Approaches in th Design of Trade and Labor Regimes〉）

而中文法律論文引言幾乎都沒有包括這一語步，中國學者更傾向引起讀者興趣，使其繼續(xù)閱讀，自己探尋文章脈絡(luò)。

2. 英漢法律論文中引言的微觀步驟對比

（1）確立研究領(lǐng)域選用的步驟不同。英文法律論文引言大多通過概括論題內(nèi)容，介紹相關(guān)背景知識來引領(lǐng)讀者進入研究領(lǐng)域，而中文法律論文則更多的介紹論題重要性來確立研究領(lǐng)域（見表3）。

55%的英文法律學術(shù)論文作者采用概括論題內(nèi)容來確立該論文的研究領(lǐng)域，由此可見，國外學者重視邏輯思維和嚴密分析，通過一步步的概括和闡述論題內(nèi)容，由點及面，由個體到整體的描繪出整個研究領(lǐng)域，引導讀者輕松進入研究情境。而近一半的中國學者傾向使用“介紹論題重要性”，是為了吸引讀者。在信息時代，高效率的讀者會首先通過閱讀引言了解文章大致內(nèi)容是否與自己的研究息息相關(guān)或是否具有重要意義來決定是否繼續(xù)閱讀文章。因此，“介紹論題重要性”就發(fā)揮了強調(diào)當前研究、吸引潛在讀者的作用。在例5中，作者通過用一些闡明論題重要性的短語，如“議論的熱點”，“熱門話題”等，突出了該話題的重要性和時效性，以達到迅速吸引讀者的眼球，并促使他們繼續(xù)往下讀的效果。

例5.近年來，隨著社會生活領(lǐng)域各種基本規(guī)范的確立，我國法治建設(shè)的中心已逐步從“立法”轉(zhuǎn)向“司法”，與司法相關(guān)的話題也逐漸成為實務(wù)界和學界議論的熱點。“法律原則如何適用”即是其中的一個熱門話題。（《法律原則適用與程序制度保障———以民事法為中心的分析》）

（2）在回顧前期研究成果步驟中，大多數(shù)英文法律論文引言都會采用回顧前期研究成果，而中文法律論文引言較少涉及（見表4）。回顧前期研究成果這一語步，主要是通過大范圍討論先前研究從而自然地引入當前研究來實現(xiàn)的，它將當前研究與以往研究聯(lián)系到一起，既可以體現(xiàn)當前研究的重要性和貢獻，又可以為設(shè)置研究空間提供依據(jù)。然而，回顧前期研究成果并不是單純?yōu)榱嘶仡櫍菐椭髡撸海?）將論題縮小到當前研究的一個具體點上；（2）找到前期研究的局限性和問題；（3）通過回顧前期研究成果，尤其是知名研究，并提出問題使得文章更具學術(shù)性，更使人信服。因此，回顧前期研究成果兼具交流和說服的作用。

中英法律論文引言在此步驟上的不同與中外的研究傳統(tǒng)緊密相關(guān)。西方國家個人主義根深蒂固，倡導消極禮貌策略，強調(diào)個人價值，〔13〕因此體現(xiàn)在學術(shù)寫作上就是回顧前期研究成果和指出研究差距，既強調(diào)他人貢獻，又指出缺陷突出本研究的必要性。 如例6中，作者在討論先前研究時，明確地指出了每一個觀點的作者，如Cary和Winter，體現(xiàn)了西方國家強調(diào)個人價值的價值觀。

例6. Noting that a large part of Delaware’s revenue was derived from the incorporation business， Cary （1974） opined that Delaware bent over backward to offer a corporation law that appealed to corporate managers. In response， Winter （1977） noted that if Delaware corporations did in fact do poorly， one would expect that their cost of capital would increase to reflect the diminished returns. Winter noted that there was no evidence that this was the case.（〈The role of interjurisdictional competition in shaping Canadian corporate law〉）

然而，中國文化深受集體主義價值觀的影響，提倡積極禮貌策略，折射在學術(shù)尤其是社會科學研究上，〔16〕回顧前期研究成果的方式十分隨意模糊，盡量避免評價他人成果。

在例7中，作者在回顧前期研究成果時，并未明確地指出是哪位或哪些學者提出了這些觀點，而是籠統(tǒng)地用“學者們”概括，這就體現(xiàn)了集體主義的價值觀。另外一方面，盡管作者指出前期研究得出“與西方社會相比，中國社會法制觀念淡漠，中國公民缺乏權(quán)利意識和法律信仰”的結(jié)論，但卻沒有明確指出得出這些結(jié)論的文獻和作者，這也會讓讀者疑惑是前人做出的這些結(jié)論，還是作者的主觀推斷。所以，相比之下，英文法律學術(shù)論文引言在回顧前期研究成果時，非常明確地指出了作者及文獻，這使得引用更具客觀性，真實性和說服性。

例7. 學者們普遍認識到，法律的有效實施，除了必須具備一些體制內(nèi)的“硬件”（包括足夠的執(zhí)法力度、完善的監(jiān)督機制以及高素質(zhì)的法律職業(yè)群體等等）之外，還需要社會環(huán)境的支持。如果環(huán)境不利，法律就難免在其實施過程中被扭曲變形，甚至形同虛設(shè)。然而，讓人頭疼的問題是，中國社會的“水土”究竟有哪些成分不適合“現(xiàn)代法律制度”的運行？ 對此，學者們普遍認為，與西方社會相比，中國社會法治觀念淡漠，中國公民缺乏權(quán)利意識和法律信仰，歸根到底，中國本土的“法律文化”與來自西方的現(xiàn)代法律制度之間存在深刻的裂痕，甚至在某些地方格格不入。（《法治及其社會資源———兼評蘇力“本土資源”說》）

（3）在通報當前研究這一語步的實現(xiàn)形式上，英漢法律學術(shù)論文引言采用的步驟相差較大（見表5）。在這一語步中，中文法律論文中引言采用的四個步驟比例較均衡，而一半以上英文法律論文中引言主要采用“陳述論文主要計劃”這一步驟。更值得注意的是，中文法律論文中比例較高的“陳述研究價值”步驟，在英文法律論文中卻幾乎沒有。

例8. This Article examines the awarding of punitive damages in international commercial arbitrations in light of Mastrobuono. It determines that， because special considerations are due in international disputes…… The Article concludes by proposing a framework for analyzing claims for punitive damages in international arbitrations……（〈Awarding Punitive Damages in International Commercial Arbitrations in the Wake of Mastrobuono v.Shearson Lehman Hutton， Inc.〉）

相比之下，中文法律論文引言較多地采用了陳述研究價值這一步驟。國內(nèi)學者傾向于首先吸引讀者關(guān)注研究，至于具體的研究過程及問題假說則由讀者在正文中自行探索（見例9）。而且，陳述研究價值具有推銷性的特征。作者引言中采用“本研究具有重要的價值……”，“本研究為……作了重要貢獻”，“本研究對……提供了獨特的視野和指導”等結(jié)構(gòu)，既使得讀者了解了研究意義，同時又間接推銷了文章。

例9.了解和研究這些保留和解釋性聲明，不僅對我國提出相關(guān)的保留或解釋性聲明有借鑒意義，而且對今后解釋和適用《公約》，完善我國的相關(guān)立法有重要參考價值。（《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》的保留和解釋性聲明）

六、結(jié)語

從以上討論，我們可以看出英漢法律類學術(shù)論文中的引言在語步和步驟的使用頻率、順序和分布上存在顯著差異，究其原因，可歸納為以下三方面：

1.寫作方法的不同。國外學者傾向使用作者負責型的寫作方法。為了減輕讀者負擔，讓他們更輕松進入話題，作者詳細闡述觀點，展示推理過程，使文章觀點明確、條理清楚。而國內(nèi)學者多采用讀者負責型的寫作方法，旨在給讀者更多的發(fā)揮空間，并激發(fā)讀者興趣。在確定研究領(lǐng)域，通報前期成果和介紹論文結(jié)構(gòu)等方面都較含糊籠統(tǒng)，讓讀者自行歸納，理清脈絡(luò)。

2.價值觀差異。西方個人主義價值觀所倡導的消極禮貌策略充分體現(xiàn)在英語法律學術(shù)論文中關(guān)于引言的前期研究回顧步驟中。國外作者在法律學術(shù)論文中既強調(diào)他人貢獻，又指出其缺陷，并突出本研究的必要性；相反，東方集體主義價值觀深深影響國內(nèi)作者，他們在論文寫作時采取積極禮貌策略，在前期研究回顧中為了顧及他人面子，盡量避免評價他人成果。

3.思維方式和寫作習慣差異。國外學者傾向于直接清晰、開門見山的寫作方式，更重視邏輯嚴密，條理清晰。而國內(nèi)學者寫作委婉曲折，傾向于緩慢推進的過程，給讀者留出更大的主觀空間，同時也很重視推銷自己的文章。

英漢法律學術(shù)論文引言中所展現(xiàn)在宏觀語步結(jié)構(gòu)上的不同取向以及微觀步驟上的選擇差異，反映了中西方學者潛意識中的不同的心理、寫作習慣和社會文化觀念。國內(nèi)法律學者在撰寫英文法律學術(shù)論文時，必須把握英漢法律學術(shù)論文引言在體裁結(jié)構(gòu)方面存有的顯著差異及其深層次原因，進而諳熟英文法律學術(shù)論文引言的體裁結(jié)構(gòu)，遵循系統(tǒng)規(guī)范的英文引言寫作要求，從而提高英文論文引言的寫作質(zhì)量。

〔參考文獻〕

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尊敬的各位領(lǐng)導、同事們：

我叫**，現(xiàn)任稽查隊副大隊長。平時，我總是對同事說，向前、向前、再向前；但此時此刻，我卻希望最后一個演講，因為稽查隊肩負著廣州道路運輸市場的管理，工作千頭萬緒，生活無規(guī)無律，有的是組織，有的是協(xié)調(diào)，有的是參與，確實一言難盡，但是交通是一條寬闊的大道，有人修路，有人快跑，而我，甘當一顆鋪路石,無怨無悔。

一、 工作成績和不足

回顧本人近年來的工作情況，可以總結(jié)為三個方面：

1.扎扎實實做好日常稽查工作，確保道路運輸秩序良好。

**作為華南重鎮(zhèn)，運輸市場資源豐富，客貨運企業(yè)參差不齊。對運管工作提出了更高要求，針對目前這種情況，大隊積極探索，以人為本，充分調(diào)動每個分隊的積極性。以 “兩站一場”為中心，稽查力量輻射廣州，重點打擊無牌無證，兼顧其它違章，月度定期進行客貨運市場集中整治，逐步凈化運輸市場。

2.建章立制搞好車管工作，全年無重大交通事故發(fā)生

“前車之鑒，后事之師”，安全工作只有起點，沒有終點。從事車輛管理，如果沒有“安全第一”的意識，那么，不僅沒有“安、穩(wěn)、長、滿、優(yōu)”的可能，而且還是失職。只有安全才能有收獲、有幸福，否則“皮之不存，毛將焉附”。稽查隊人多車多，司機又有一些新手，管理任務(wù)繁重，關(guān)愛生命、關(guān)注安全 ，就是要以實際行動學習實踐“三個代表”的重要思想，常言到“不以規(guī)矩，難成方圓”，為了不出事故，少出事故，對部多次召開會議，牽頭討論制定了一系列規(guī)章制度，并把車輛安全工作作為每周政治學習的必備課，收到了良好效果，全年無重大交通事故發(fā)生。

3.全力以赴維護好重大節(jié)假日的交通秩序

春運工作，牽涉千家萬戶，也是媒體關(guān)注的熱點、焦點，更是運管工作的期末大考，全體隊領(lǐng)導和隊員發(fā)揚連續(xù)作戰(zhàn)，不怕苦，不怕累的精神，年年春運受表彰；春、秋季交易會任務(wù)重、壓力大，管理和服務(wù)對象廣，值勤人員周密部署、熱情服務(wù)，受到四海賓朋齊贊譽，同時也大大提高了運管工作的影響力；還有百萬火焰行、中巴足球?qū)官惖鹊戎卮蠡顒佣际艿搅松霞夘I(lǐng)導的高度贊揚。

以上成績的取得得益于領(lǐng)導的培養(yǎng)和支持，同志們的幫助和自己辛勤的努力。不足之處是工作較多時，有時有些急躁；在抓緊抓好各項工作的同時，關(guān)心同事生活方面做得不夠，我一定加倍努力。

二.立足本職，展望未來，稽查工作任重道遠

結(jié)合稽查工作實際，我認為首先應該認清角色、擺正位置、行權(quán)不越權(quán)，到位不越位，抓重點攻難點，認真履行好工作職責，具體概括為“一個原則”、“兩大主題”、“三個轉(zhuǎn)變”、“四個做到”，簡稱一二三四。

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一、端正學生的學習態(tài)度。提高認識一端正學生的學習態(tài)度，提高對法律重要性的認識，是學好法律課的關(guān)鍵。從中專生受教育的情況看，當代中專生的對法律知識都有一定程度的了解，從媒體也接觸到一些法律知識，但這并不能說明他們的法律意識就很強。所以為了掌握學生的思想動態(tài)，開課前，可以對相應教學班進行問卷調(diào)查。通過對問卷結(jié)果的分析，有針對性的提出一些與學生實際比較接近問題讓學生討論，比如：當你借錢、借物給別人時，是否要求對方寫借條學校保衛(wèi)科是否有權(quán)利拘傳學生當你買到偽劣商品時候怎么辦嫁入畢業(yè)后工作單位不允許女生結(jié)婚生孩子怎么保護自己這些問題都與學生現(xiàn)在或?qū)砻芮邢嚓P(guān)，一定會引起學生的興趣。同時通過對學生不同答案進行整理，讓學生分成正反兩組充分的辯論，讓學生在討論中明白在倡導依法治國的今天，我們無論是管理者還是被管理者，都要自覺的遵守法律，善于利用法律武器趨利避害，維護自己及社會利益，同違法犯罪行為斗爭，支撐起現(xiàn)代法制社會。從而使同學們提高了認識，端正學習態(tài)度。

二、結(jié)合生活實際激發(fā)學習興趣掌握法律知識的關(guān)鍵使對法條的理解和記憶。法律教學中，如果使單純的要求學生死記硬背法條，很容易讓學生感覺枯燥、從而產(chǎn)生厭學的情緒。在教學中若能把法律規(guī)范和實際生活緊密聯(lián)系起來，根據(jù)講課內(nèi)容提出一些發(fā)生在學生身邊的問題讓學生解答，則會使枯燥的法律條文變得生動起來。比如在講刑法的時候，針對個別學生大家斗毆、擾亂教學秩序的行為，分析是違法還是犯罪以及所要承擔的法律后果是什么。

這樣學生很容易地掌握違法和犯罪的概念。同時可以讓學生將自己生活中遇到的或者家人、朋友遇到的問題說出來，在講解相關(guān)內(nèi)容時進行相應的分析。由于這些問題來源于學生的實際生活，學生對法律知識的心理需求，增強了課堂感召力，促使學生積極思維，激發(fā)學生的學習興趣，對提高教學質(zhì)量起到了事半功倍的作用。

三、形式多變的教學手段。讓學生在實踐中提高應用能力法律是一門實踐性很強的學科，它具有多、細、散、雜的文章由中國網(wǎng)為您分享，本為您提供法律論文。如需轉(zhuǎn)載請保留一個鏈接：特點。運用傳統(tǒng)的教學方法，讓學生死記硬背法條，只能導致“紙上談兵”，遇到實際問題不知如何使用法律。在教學過程中，除盡可能的運用啟發(fā)式教學外，還應該采取多種教學方式以提高學生對法律的實際應用能力。

1、案例教學。根據(jù)理論教學目的要求，以案例為基礎(chǔ)教材。在教師指導下，對案例提供的客觀事實材料和問題進行分析研究，提出簡介，做出判斷，因勢利導，培養(yǎng)學生概括歸納，說理的能力。案例教學必須符合幾個要求：(1)目的明確：解決什么問題，提高學生哪些方面的能力，有針對性的選編案例。{2)真實可感：盡可能采取或模擬真實案列，使材料具體充實，實踐性強。(3)構(gòu)思巧妙：事實情節(jié)在真實的基礎(chǔ)上既有主又有次，虛實結(jié)合。(4)文字生動有趣：以案例為基礎(chǔ)加以改變，引人入勝，激發(fā)學生分析積極性。實踐證明，這種教學方式教學效果甚佳。

2、“多言堂”的教學方式。其實也就是驚醒教學之間的角色轉(zhuǎn)換。每講完一章后，搞一次“自由問答”活動。這種問答可以是學生問老師、老師問學生、學生之間相互問答。面對那些意想不到的問題，老師不認真準備，也有被問住的可能。學生更是需要課上認真學習，課下積極準備，從而力爭提問有價值，回答有水平。這樣激發(fā)學生的學習熱情，同時也鍛煉學生的反應能力，提高了分析能力，控股了所學的知識。

3、參加社會實踐，在實踐中提高應用能力。學習的目的在于應用。在實踐中強化法條記憶，培養(yǎng)和展現(xiàn)學生應用法律分析問題、解決問題的能力、寫作能力、口頭表達能力，全面提高學生素質(zhì)。為提高學生的實際應用能力，在完成理論教學的同時，要盡可能多帶領(lǐng)學生參加社會實踐活動，在實踐中檢驗和提高法律運用能力，同時汲取新的知識和經(jīng)驗。

篇4

"特留份"是指法律規(guī)定的遺囑人不得以遺囑取消由特定的法定繼承人繼承的遺產(chǎn)份額。特留份制度的實質(zhì)是通過對特定的法定繼承人規(guī)定一定的應繼份額來限制遺囑人的遺囑自由。該制度之所以存在, 并在很多國家的繼承法中都受到重視, 是由繼承的本質(zhì)、動機決定的, 因為繼承不單純是被繼承人個人之間的事情,繼承作為一種財產(chǎn)的移轉(zhuǎn)方式, 一個國家規(guī)定什么樣的繼承制度不僅是與他的政治、經(jīng)濟歷史文化有密切的聯(lián)系, 特別與一個國家的婚姻家庭制度是有密切聯(lián)系的。

在史尚寬先生看來,特留份制度存在的理由在于為基于道義的要求,親卑親屬,乘情悖義,直系親屬配偶及兄弟姐妹之近親,不留一物而以遺產(chǎn)全部給予他人,即對血則不免而非道義上所可容許"固得因特留份之享有而不再需要扶養(yǎng),為基于社會利益的保護,向由被繼承人受扶養(yǎng)者,其期待依財產(chǎn)以生活者,亦得因特留份之取得而為有完全獨立能力之社會一員,此莫不直接或間接的為社會全體之利益"為基于家制維持之要求,在我民法,家制尚存,仍兼有維持家庭生活及繼續(xù)繁榮之意義"由此可見,特留份制度除具有利益平衡的功能之外,在客觀上還起到了保護社會利益!維持家庭持續(xù)及繁榮的作用。

特留份制度被推崇一方面是由于隨著社會文明的發(fā)展，人們的自由意志受到普遍關(guān)注，另一方面是近親慈愛義務(wù)的要求。從家庭的角度而言,作為親屬的身份將產(chǎn)生基于血緣而形成的倫理,表現(xiàn)為在法律上晚輩應當受到關(guān)愛,長輩應當受到尊重和孝敬,夫妻之間應當互負忠誠及照顧的義務(wù)"遺囑人負有近親的慈愛義務(wù),體現(xiàn)在財產(chǎn)繼承中,其不應將全部遺產(chǎn)遺留給近親以外的人,而不保留特定份額遺產(chǎn)給近親屬。由于特留份制度自身的種種優(yōu)越性，各國立法者不約而同的將這個制度作為規(guī)制財產(chǎn)繼承領(lǐng)域內(nèi)的基本制度。在特留份制度中,我們看到了對一定程度上的自由處分權(quán)的認可和支持,它為自由設(shè)立了一個界限,在規(guī)定自由不能跨越這個界限的同時,也為自由以外的權(quán)力設(shè)置了一道屏障。

二、特留份制度的比較法研究

特留份制度為大陸法系大多數(shù)國家所承襲。德國在羅馬法的基礎(chǔ)上,對特留份制度進行了一些改進，如取消了撤銷之訴和補償之訴的區(qū)別,同時,提高了特留份權(quán)利人的法定應繼份額。而日耳曼法上的期待份成了法國、瑞士等國特留份制度的前身。特留份制度經(jīng)過了數(shù)千年的發(fā)展,己經(jīng)成為大陸法系限制遺囑自由的一項重要制度。

近代世界各國法律對遺囑自由大致有兩種主張,即絕對的遺囑自由主義和相對的遺囑自由主義。英美法系主張前者,偏重于保護遺囑人的自由意志,使之享有自由處分自己財產(chǎn)的絕對權(quán)利。如英國1837 年制定的遺囑法中,就沒有特留份的規(guī)定,遺囑人可以剝奪任何一個法定繼承人的繼承權(quán)并可以指定任何人作為自己的財產(chǎn)繼承人,即可以通過遺囑自由地處分自己的財產(chǎn)。與此相反,大陸法系國家,如法國、德國、瑞士、日本等,則主張后者,并在法律中規(guī)定了特留份或保留份制度,以此限制遺囑人的自由處分權(quán)。

隨著大陸法系和英美法系的不斷融合進化,也由于絕對的遺囑自由主義本身所固有的及日益暴露出來的缺陷,兩大法系在對待遺囑自由立法上的主張也日趨靠攏,差別逐步消失。曾堅決主張遺囑自由的英國也趨于通過立法手段直接對遺囑自由進行限制,或者授權(quán)法官以更大的自由裁量權(quán),以保障死者的配偶、未成年子女的生活撫養(yǎng)費免遭遺囑剝奪。英國議會于1938 年7 月13 日公布了《有關(guān)遺囑處分法修正法及其他與此有關(guān)之法律》,簡稱《1938 年繼承財產(chǎn)法》。該法規(guī)定:被繼承人死亡時,如對其配偶、未婚子女、未成年男子以及其他無生活能力男子之撫養(yǎng),在遺囑上未作適當安排者,法院得依次等權(quán)利人之請求,命令由被繼承人遺產(chǎn)中取得相當撫養(yǎng)金額。權(quán)利人可得請求標準如下:有配偶及其他被撫養(yǎng)人時,不得超過遺產(chǎn)總收入的三分之一從世界范圍看,目前保障死者近親屬繼承人和限制遺囑自由方面的繼承立法尚有方興未艾之勢,而我國在這方面則明顯滯后了。

三、特留份制度對我國立法的借鑒意義

特留份制度基于其獨特的功能在大陸法系遺囑繼承領(lǐng)域中發(fā)揮著重要的作用,己形成為大陸法系繼承法律體制下的一項重要的制度,而我國相比之下,則較為落后了。在我國現(xiàn)行繼承法律體制下,遺囑人可以通過遺囑任意地處分遺產(chǎn),即使其將全部遺產(chǎn)遺贈給不相干的人甚至與遺囑人家庭利益相沖突的人,遺囑也仍然是有效的,除非繼承開始時存在無勞動能力又無生活來源的人，這種為無勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要遺產(chǎn)份額的制度被學者們稱為"必留份"制度。必留份制度與特留份制度并不完全同一，雖然兩種制度的設(shè)立都是為了保護被繼承人的法定繼承人的利益,但是二者在產(chǎn)生基礎(chǔ)、實現(xiàn)的標準、主要功能方面都有諸多不同。

我國遺囑繼承體制中尚未確立特留份制度.那么我國是否需要建立特留份制度呢？筆者認為非常有必要。2000年初的杭州百萬遺產(chǎn)遺贈小保姆案件震驚全國，杭州老人葉某某病逝后，根據(jù)其生前所立遺囑，將其全部百萬元遺產(chǎn)遺贈給曾照顧其多年的小保姆吳某某。葉某某女兒不服，擅自取走遺產(chǎn)，受遺贈人吳某某向法院提訟，要求返還遺產(chǎn)。一審法院判決認定，遺囑合法有效，全部遺產(chǎn)應歸吳某某所有。透過這一轟動杭州的案例的表面，實際涉及法律應該如何處理遺囑自由與特留份制度之間關(guān)系，以及在我國應否建立起特留份制度的問題。很明顯，本案之所以引起群眾嘩然，是因為被繼承人對財產(chǎn)的處分超出了人們能夠接受的基本感情，將自己的所有遺產(chǎn)一分不剩的遺贈給沒有血緣關(guān)系的人而對自己子女絲毫沒有財產(chǎn)贈予，這違背了人們的情感訴求。

可能有人會反駁，認為如何處置自己的遺產(chǎn)屬于公民的自由，國家不應該以法律強制性的干涉。財產(chǎn)繼承是財產(chǎn)權(quán)的自然延伸,是個人財產(chǎn)得到法律保護的最后一個出口,對人類文明的傳遞和變遷起著重要作用。特留份制度的實質(zhì)是通過對特定的法定繼承人規(guī)定一定的應繼份額來限制遺囑人的遺囑自由。該制度之所以存在,是由繼承的本質(zhì)、動機決定的, 因為繼承不單純是被繼承人個人之間的事情,繼承作為一種財產(chǎn)的移轉(zhuǎn)方式,是需要國家適當進行調(diào)控。這不僅是基于道義人情之要求，基于近親撫養(yǎng)之要求，更是民法國際化的趨勢。

參考文獻：

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[3]史尚寬.繼承法論[M].北京:中國政法大學出版社,2000.

篇5

然而在當時不久、招生“不限年齡”的背景下，海子的確算是小娃娃。高考體檢時的海子差點因為體重過輕未被錄取――體重41公斤的他比下限只重了1公斤。

從農(nóng)家走出的海子，知道節(jié)儉生活，要好好學習為家里人爭氣。他經(jīng)常一整天都在未名湖旁溫習課程，餓了就啃自己帶的饅頭。近視的他因為經(jīng)濟緊張也一直沒有配眼鏡。大約從浩如煙海的法律書籍中，海子走入了古典哲學的殿堂，黑格爾和荷爾德林成為海子的精神導師和知己。哲學的學習也使得海子寫作的法律論文被老師贊許“有思想深度”，于是他又有了一個外號“小夫子”。

自70年代末80年代初朦朧詩思潮興起，詩歌在大學乃至全社會開始瘋狂地流行。在北大，五四文學社無疑是一個重要的陣地。海子進北大時，因而中斷的五四文學社恢復。但是海子開始了解詩歌，只是因為宿舍同學開始寫詩。很快，他的天賦展露出來。

“海子的性格決定他很難進入一個嚴格組織的團隊里寫作。”董晨在接受記者采訪時說道，“只是在那個年代，整個校園的詩歌風氣很盛，社團更接近于朋友圈子，校園里的文學社團會想辦法吸收一切‘樂于寫作’的人，至少在名頭上。加上海子與駱一禾、西川關(guān)系緊密。”

駱一禾與海子同年考入北大中文系，西川晚兩年考入了北京大學西語系。他們?nèi)撕髞肀环Q為北大的“三劍客”。海子大三的時候，在數(shù)位同學的幫助下刻印了自己的詩集《小站》，引起了五四文學社的極大關(guān)注。駱一禾作為文學社理論組的組長，專門去找海子，為他搞了一個討論會，他們就這樣相識了。

同在五四文學社的西川由駱一禾介紹認識了“詩歌寫的還不錯”的海子。駱一禾是當時的校園風云人物，健談、有親和力，于海子來說是最懂他詩歌世界的人，于西川來說是“有領(lǐng)路人意義的兄長”。此后三人的交流，很多也都是駱一禾聚攏的。

天上的海子，地上的詩

在剛剛開始創(chuàng)作生涯不久的1983年，19歲的海子從北大畢業(yè)了。海子在距北京城60多里的昌平，開始了他短暫人生中最孤單也最耀眼的一段日子。

在中國政法大學，他的美學課尤其受歡迎，學生們知道他是詩人，便要求他課間十分鐘念詩。當時的堂下學生如今也已年近半百，不知在半個世紀的生命里，當年三尺講臺上如孩童般沉醉于詩句中的海子，可在他們的記憶里占著一席之地。

講臺上的成功顯然無法滿足詩人海子，他的孤獨、焦慮、敏感在個人的小世界里發(fā)酵膨脹，化作創(chuàng)作的熱情。在昌平的短短五年里，海子創(chuàng)作出了近200萬字的作品，這些作品伴隨著他的突然離開成為之后幾十年間詩歌永恒的母題。當然這是后話，因為活著的海子是不被人理解的，是飽受質(zhì)疑與批評的，沒有現(xiàn)在的聲名，和處處“面朝大海，春暖花開”的贊譽。

他跑到昌平的小酒館，想要念詩給大家聽，卻被酒館老板拒絕，知音不在，斷弦有誰聽。被他視為自己價值體系與精神王國之所在的長詩，被批評為一個時代性的錯誤，董晨在談到對海子詩歌的理解時說道：“海子的長詩是一種常人很難進入的作品，那是生命內(nèi)驅(qū)的寫作。從詩學的角度講結(jié)構(gòu)什么，其實很少有供理性分析的東西，但是內(nèi)部有很強大的動力，生命的動力，那是病態(tài)的生命狀態(tài)逼出來的東西。”

在整個過程中，駱一禾都充當著聆聽者的角色。他聽海子的熱情，海子的孤獨，海子的眼淚，并且盡其所能地把海子的詩歌帶到公眾的視線。這主要得益于他《十月》詩歌編輯的工作。在那樣一個文學爆炸的年代，作為后誕生的第一家大型文學雙月刊，《十月》的發(fā)行量能達到40萬冊以上，影響力之大，見慣了今日文學雜志之衰頹的人幾乎難以想象。駱一禾的工作幾乎是當時所有中文系學生的夙愿，他也憑借著自己的詩歌才華在這里如魚得水，兩獲優(yōu)秀編輯獎。

而此時的西川，正行走在祖國各地的土地上，作為一個觀察者的記者和作為一個行者的詩人。他在現(xiàn)實與詩意中自如游走，去探求事實的客觀與世界的虛妄。不同于海子生前的境遇，西川早早地得到了主流詩壇的注目。在1986年舉辦的“中國現(xiàn)代詩群體大展”上，“西川體”以古典的歌謠回旋特點和現(xiàn)代的精神格局完美統(tǒng)一獲得了大量認可。

時間走到1989年，歷史的風暴裹挾著這些年輕人卷入時代大潮，有的還未脫身，已是永別。3月11日，西川家，大概是這些老友的最后一次相聚。首都緊張的時局替代詩歌，成了大家議論的焦點。他們的另一位好友，激進的老木，和追求社會穩(wěn)定的駱一禾發(fā)生了激烈的爭吵，甚至到了要絕交的地步。最后還是西川和海子從中和稀泥，才把話題轉(zhuǎn)移到別的地方去。

為中國未來相爭的他們，大概到那時都沒有想過，中國的未來沒有其中二人。

“這一年春天的雷暴，不會將我們輕輕放過”

“我是中國政法大學哲學教研室教師，我叫查海生，我的死與任何人無關(guān)。”

――海子遺言

1989年3月26日，海子獨自來到山海關(guān)龍家營附近的一段鐵路上。他一襲白衣，手捧著他最心愛的《圣經(jīng)》和《瓦爾登湖》，沿著長長的無邊的鐵軌，慢慢地前行。他就這樣一邊走著，直到一趟列車駛過，突然，他縱身一跳

最終，他選擇用這種方式，結(jié)束自己孤獨而寂寞的一生。

海子自殺后不久，詩歌界相繼而來的是駱一禾的病故、戈麥的焚詩自沉和顧城的殺妻自縊。有人說，海子推倒了一個詩人死亡的多米諾骨牌。

他的摯友西川在談到海子死因的時候曾說：“或許臆想和誤會悉屬正常。一個人選擇死亡也便選擇了別人對其死亡文本的誤讀。”關(guān)于他的死因有各種各樣的流言，西川認為海子是一個有自殺情結(jié)的人，他的性格也是導致他自殺的重要因素。

他純潔，簡單，偏執(zhí)，倔強，敏感，愛干凈，喜歡嘉寶那樣的女人，有時有點傷感，有時沉浸在痛苦之中不能自拔。在多數(shù)情況下，海子像一只綿羊一樣對待他人。還有一個不能忽視的重要原因便是海子的生活相當封閉，他缺少與外界的溝通與交流。

篇6

目前，我國高等學校的法學專業(yè)設(shè)置主要有三種情況：一是專門的政法類大學，如中國政法大學、西南政法大學等；二是綜合性大學里的法律系或法學院，如北京大學法學院、中國人民大學法學院等；三是以專門院校里的法學院系，如吉林大學法學院、東北財經(jīng)大學法學院等。通常政法類院校是以培養(yǎng)法律應用型人才為特色的，綜合性大學以培養(yǎng)理論型人才為特色，而專門類院校法學教育的培養(yǎng)目標應該與其他院校有所區(qū)別，體現(xiàn)自身的特色，即要培養(yǎng)出專門、專業(yè)法律人才。本文僅就專門院校專業(yè)法學本科課程改革談本人之粗淺看法。

一、專門院校法學本科專業(yè)課程改革的意義

總理在政府工作報告中提出高等學校要辦出特色，要提高教育質(zhì)量。高等學校要有特色、高水平，這不僅是國家發(fā)展的要求，是未來發(fā)展的趨勢，也是高校自身的選擇。從現(xiàn)實情況來看，我國法律人才為數(shù)眾多，但高層次、高素質(zhì)、專門法律人才短缺卻尤為嚴重，培養(yǎng)法學專才已成為大勢所趨。專門院校法學專業(yè)本科課程改革意義重大，主要表現(xiàn)如下：

（一）專門院校法學專業(yè)本科課程改革是《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》的要求。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》（以下簡稱《綱要》）要求“高等教育承擔著培養(yǎng)高級專門人才、發(fā)展科學技術(shù)文化、促進現(xiàn)代化建設(shè)的重大任務(wù)……到2020年，高等教育結(jié)構(gòu)更加合理，特色更加鮮明，人才培養(yǎng)、科學研究和社會服務(wù)整體水平全面提升……。”《綱要》還要求：“……著力培養(yǎng)信念執(zhí)著、品德優(yōu)良、知識豐富、本領(lǐng)過硬的高素質(zhì)專門人才和拔尖創(chuàng)新人才。”要培養(yǎng)高素質(zhì)法學專門人才和拔尖創(chuàng)新人才，專門院校專業(yè)法學本科課程改革是當務(wù)之需。

（二）專門院校法學專業(yè)本科課程改革是合理配置法學教育資源。據(jù)不完全統(tǒng)計，全國1000余所普通高校中已有650余所設(shè)置了法律院系或法律專業(yè)。《2009年北京市大學生就業(yè)報告》顯示，北京市2008屆本科畢業(yè)生畢業(yè)半年后失業(yè)或離職量最多的10個專業(yè)，占本科失業(yè)量的44.0%。失業(yè)或離職者最多的5大專業(yè)依次是：法學、工商管理、計算機科學與技術(shù)、英語、信息管理與信息系統(tǒng)，其中2008屆法學類本科畢業(yè)生就業(yè)率為79%，遠低于當年本科畢業(yè)生的平均就業(yè)率(88%)。專門院校法學專業(yè)如果不根據(jù)現(xiàn)實的需要、改革課程設(shè)置，只能造成法學教育資源的巨大浪費，加劇法學專業(yè)大學生就業(yè)負擔。

（三）專門院校法學專業(yè)課程改革是市場經(jīng)濟的需求。筆者由于職業(yè)的關(guān)系每年都能接觸到來自專門院校法學專業(yè)的學生，感觸頗深：建筑大學法學專業(yè)的學生分不清建設(shè)單位與施工單位；醫(yī)科院校法學專業(yè)的學生不懂醫(yī)療糾紛舉證責任倒置；財經(jīng)院校法學專業(yè)的學生竟搞不清中國銀行與中國人民銀行的區(qū)別……可想而知專門院校法學教育的失敗。而在司法實踐中，這一現(xiàn)象也比較突出：稅收案件中法官、律師不懂增值稅發(fā)票；建筑糾紛中法官、律師不懂建筑主體結(jié)構(gòu)、承重結(jié)構(gòu)；醫(yī)療糾紛中法官、律師不懂醫(yī)療常識……社會急需專門、專業(yè)化的法律人才。而專門院校對專業(yè)法律人才的培養(yǎng)有著得天獨厚的條件，專門院校的法學專業(yè)要揚長避短，走專門化特色化的法律專才培養(yǎng)模式，改革現(xiàn)有課程設(shè)置。只有這樣專門院校的法律專業(yè)才有生存的空間與市場的需求，滿足市場經(jīng)濟對法學專業(yè)大學生的需求。

二、專門院校法學本科專業(yè)課程設(shè)置存在的問題

（一）法學本科課程設(shè)置不合理。專門院校法學本科課程設(shè)置應當考慮到社會對專門、專業(yè)法學人才的實際需求。不少專門院校的法學課程開設(shè)沒有專業(yè)特點，基本上是人家開什么可我們就開什么課程。沒有對專門院校的法學課程的開設(shè)進行可行性分析，致使已開設(shè)的課程比較混亂，沒有做到與法學專業(yè)的融合與銜接。以財經(jīng)院校法學專業(yè)為例，法學專業(yè)的課程設(shè)置基本上照搬、照操政法類、綜合類大學的法學課程體系，其結(jié)果，專門院校培養(yǎng)的學生法學不僅基本功底不及其他政法類及綜合大學，專門、專業(yè)法學知識也沒有凸顯出來。一方面，造成了法學專業(yè)的大學生就業(yè)困難，另一方面社會對專業(yè)法學人才的需求也沒有得到滿足。

（二）專業(yè)基礎(chǔ)課程內(nèi)容所占學分或課時的比重明顯偏輕。要做到專門院校法學專門化，專業(yè)基礎(chǔ)課程的開設(shè)尤為重要。以財經(jīng)院校為例，要打造特色財經(jīng)法學人才，財經(jīng)類基礎(chǔ)課程應該納入學科基礎(chǔ)課程當中。比如，財經(jīng)院校應當把宏觀經(jīng)濟學、微觀經(jīng)濟學、管理學、財政學等學科納入學科基礎(chǔ)必修課程范圍之內(nèi)。設(shè)想在沒有開設(shè)金融學、會計學、稅收學等學科基礎(chǔ)課程或在所開課程學時嚴重不足的情況下，給學生開設(shè)金融法、會計法、稅法等課程，只能使學生掌握的法律規(guī)范與經(jīng)濟學理論相脫節(jié)。

（三）專門院校專業(yè)法學課程嚴重缺失。專門院校的法學專業(yè)，應當將本專業(yè)的法學課程作為開課的重點，開全專業(yè)法學課程。這樣培養(yǎng)出來的學生才可能凸顯專業(yè)特長，又可使法學專業(yè)符合本專門院校的特點，滿足于本專業(yè)的法律需求。但在實際上，各專門院校對本行業(yè)的法律課程重視不夠。以財經(jīng)院校為例，目前財經(jīng)院校中，體現(xiàn)財經(jīng)法學特色的財經(jīng)類課程的設(shè)置比較混亂，沒有一個科學的、統(tǒng)一的財經(jīng)類法學課程類別劃分。各院校雖都開設(shè)財經(jīng)類法學課程，但課程類別各不相同，有的為必修課、有的為選修或任意選修課，還有的為必修與選修相結(jié)合。同時財經(jīng)類課程在教學時間的安排上隨意性較大，財經(jīng)類核心法學課程開設(shè)時間較晚，大部分學校在第三學期才開始安排此類課程。財經(jīng)類課程沒有結(jié)合相應的法學課程開設(shè)。

三、專門院校法學專業(yè)課程改革對策

（一）準確定位本專門院校的專業(yè)法學本科人才培養(yǎng)目標

專業(yè)人才的培養(yǎng)需專門院校應該在辦學過程中準確定位，一是學校類型定位。學校要根據(jù)區(qū)域、行業(yè)的需求，選準自己的定位。二是辦學層次定位。如財經(jīng)院校法學專業(yè)，在市場經(jīng)濟條件下非常熱門，許多高校都爭辦這個專業(yè)，競爭非常激烈。在這種情況下繼續(xù)保持特色和優(yōu)勢，就要做到人無我有、人有我強。三是在辦學規(guī)模上要考慮把資源集中到學生培養(yǎng)、提高質(zhì)量上。學科建設(shè)始終是學校的龍頭，學校如何保持優(yōu)勢的特色學科，是學校特色非常重要的內(nèi)容。以財經(jīng)院校為例，財經(jīng)院校的法學專業(yè)應當注意在經(jīng)濟、管理的學科交叉中尋找特色，凸顯優(yōu)勢。

（二）優(yōu)化課程結(jié)構(gòu)，強化法學專業(yè)特點

以財經(jīng)院校為例，財經(jīng)類院校應該根據(jù)各自的人才培養(yǎng)目標，適當調(diào)整適合本校的必修課、限選課和任選課的比例，使課程結(jié)構(gòu)既科學、合理、相對穩(wěn)定，又具有一定的彈性。因此，應細化大專業(yè)下的小專業(yè)，體現(xiàn)財經(jīng)特色的課程設(shè)置，重新整合專業(yè)方向課，以突出財經(jīng)類法學的優(yōu)勢。將限制性選修課作為專業(yè)方向課的學校，應增加其總的學分和學時，在總量上提升財經(jīng)類法學專業(yè)方向課的比重。

（三）合理設(shè)置課程體系及開課時間

為了培養(yǎng)法律專才，專門院校法學專業(yè)課程應當有別于專門法律院校。筆者認為，專門院校法學專業(yè)課程可分為通識課程、法學基礎(chǔ)課程、法學專業(yè)課程三大模塊，這三大模塊中又按照重要程度分成選修課、必修課等，開課的次序、時間應當本著先一般通識課、后法學基礎(chǔ)課、最后到專業(yè)法學課程這樣的程序進行。具體對策如下：

1.通識課程

通識課程是指按照教育部的規(guī)定，不分院校、專業(yè)，所有高校必須開設(shè)的課程。比如，思想道德修養(yǎng)、軍事理論、體育、思想和中國特色社會主義理論體系、基本原理、中國近代史、哲學、政治經(jīng)濟學、外語、計算機等。對法學專業(yè)而言，為了給后續(xù)的法學教學打下基礎(chǔ)，法學基礎(chǔ)理論、中國法制史、也應當列入通識課程范疇。專業(yè)院校的法學專業(yè)應當將這些通識課程劃分為通識必修課和通識選修課，思想道德修養(yǎng)、軍事理論、思想和中國特色社會主義理論體系、基本原理、中國近代史、哲學、政治經(jīng)濟學等都可作為學生的通識選修課；而法學基礎(chǔ)理論、外語等則應作為通識必修課。同時對通識必修課和通識選修課必須規(guī)定必修的學分。除外語、計算機課可在以后學期根據(jù)需要繼續(xù)開設(shè)外，其他全部通識課程均應當在大學一年級修完。

2.法學學科基礎(chǔ)課

專業(yè)院校法學專業(yè)的學科基礎(chǔ)課除了要開設(shè)法理學、憲法、中國法制史、刑法、民法、商法、知識產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟法、行政法與行政訴訟法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際法、國際私法、國際經(jīng)濟法14科核心課程外，還應開設(shè)司法文書、外國法制史、律師法、法官與檢察官法等課程。這些法學學科基礎(chǔ)課也可以分成必修課和選修課。可將法學專業(yè)的14科核心課程作為必修課，其他課程作為選修課，同時對必修課和選修課必須規(guī)定必修的學分。全部法學基礎(chǔ)課程應當在大二全學年修完。

3.專業(yè)法學課程

如果說專業(yè)院校中通識課程和法學學科基礎(chǔ)課程設(shè)置沒有差異的，那專業(yè)法學課程將是打造法學專才的核心與關(guān)鍵。各專門院校完全可以根據(jù)市場經(jīng)濟對本行業(yè)、部門法學人才的需要，設(shè)置法學專業(yè)專門化的課程體系。以財經(jīng)院校為例，財經(jīng)院校的法學專業(yè)應當開設(shè)并強化財經(jīng)特色，以經(jīng)濟生活中主要法律規(guī)范作為課程開設(shè)的重點。可將經(jīng)濟法律規(guī)范劃分為經(jīng)濟組織法、宏觀調(diào)控法、市場秩序法、經(jīng)濟管理法、社會保障法等。作為經(jīng)濟組織法內(nèi)容包括公司法、各種企業(yè)法等。作為宏觀調(diào)控法，包括財政預算法、稅法、價格法、金融法等。作為市場秩序法主要包括產(chǎn)品質(zhì)量責任法、消費者權(quán)益保護法、廣告法等，作為經(jīng)濟管理法包括會計法、合同法等。作為社會保障法包括勞動法、社會保險法等。每一部分又可根據(jù)本院校的實際情況再做細分。比如，金融法，內(nèi)容可含銀行法、票據(jù)與結(jié)算法、擔保法、保險法等。這些課程也可分為專業(yè)必修課、專業(yè)選修課。這些課程授課時間應當安排在大三及大四第一學期。其他院校可以結(jié)合本專業(yè)法學的實際需要選課、開課。

當然，專門院校要培養(yǎng)出專業(yè)法學人才，對策及措施還有很多，比如，論文寫作和實習環(huán)節(jié)。論文寫作應要求寫本專門院校相關(guān)行業(yè)法律論文，醫(yī)學院校法學專業(yè)的學生畢業(yè)論文就可以圍繞醫(yī)療法，而建筑大學的法學專業(yè)則可以建筑法為方面來確定選題撰寫論文。畢業(yè)實習也應當有針對性的到醫(yī)療、建筑公司等單位實習……這樣就能比較好的將所學專業(yè)與實踐有機、有效的結(jié)合起來。

市場經(jīng)濟的發(fā)展需不僅要一批具有一定法律理念、精通和熟悉市場經(jīng)濟法律專業(yè)知識的復合型法律人才，更需要既通曉本行業(yè)、專業(yè)知識又懂法律的法律專才。專門院校法學本科專業(yè)可利用自身的學科優(yōu)勢定位法學人才的培養(yǎng)目標，而目標的實現(xiàn)重在課程設(shè)置的改革。

參考文獻

篇7

二、對檢索結(jié)果進行處理

1、基于鏈接評價的搜索引擎

基于鏈接評價的搜索引擎的優(yōu)秀代表是Google()，它獨創(chuàng)的“鏈接評價體系”是基于這樣一種認識，一個網(wǎng)頁的重要性取決于它被其它網(wǎng)頁鏈接的數(shù)量，特別是一些已經(jīng)被認定是“重要”的網(wǎng)頁的鏈接數(shù)量。這種評價體制與《科技引文索引》的思路非常相似，但是由于互聯(lián)網(wǎng)是在一個商業(yè)化的環(huán)境中發(fā)展起來的，一個網(wǎng)站的被鏈接數(shù)量還與它的商業(yè)推廣有著密切的聯(lián)系，因此這種評價體制在某種程度上缺乏客觀性。

2、基于訪問大眾性的搜索引擎

基于訪問大眾性的搜索引擎的代表是direct hit，它的基本理念是多數(shù)人選擇訪問的網(wǎng)站就是最重要的網(wǎng)站。根據(jù)以前成千上萬的網(wǎng)絡(luò)用戶在檢索結(jié)果中實際所挑選并訪問的網(wǎng)站和他們在這些網(wǎng)站上花費的時間來統(tǒng)計確定有關(guān)網(wǎng)站的重要性排名，并以此來確定哪些網(wǎng)站最符合用戶的檢索要求。因此具有典型的趨眾性特點。這種評價體制與基于鏈接評價的搜索引擎有著同樣的缺點。

3、去掉檢索結(jié)果中附加的多余信息

有調(diào)查指出，過多的附加信息加重了用戶的信息負擔，為了去掉這些過多的附加信息，可以采用用戶定制、內(nèi)容過濾等檢索技術(shù)。

三、確定搜索引擎信息搜集范圍，提高搜索引擎的針對性

1、垂直主題搜索引擎

網(wǎng)上的信息浩如煙海，網(wǎng)絡(luò)資源以十倍速的增長，一個搜索引擎很難收集全所有主題的網(wǎng)絡(luò)信息，即使信息主題收集得比較全面，由于主題范圍太寬，很難將各主題都做得精確而又專業(yè)，使得檢索結(jié)果垃圾太多。這樣以來，垂直主題的搜索引擎以其高度的目標化和專業(yè)化在各類搜索引擎中占據(jù)了一系席之地，比如象股票、天氣、新聞等類的搜索引擎，具有很高的針對性，用戶對查詢結(jié)果的滿意度較高。作者認為，垂直主題有著極大的發(fā)展空間。

2、非www信息的搜索

提供FTP等類信息的檢索

3、多媒體搜索引擎

多媒體檢索主要包括聲音、圖像、視頻的檢索。關(guān)于圖片搜索引擎的原理，《淺談圖片搜索引擎的實現(xiàn)》blog.minidx.com/2007/12/19/265.html中提出了具有跨時代意義設(shè)計思路。

四、將搜索引擎的技術(shù)開發(fā)重點放在對檢索結(jié)果的處理上，提供更優(yōu)化的檢索結(jié)果

1、純凈搜索引擎

這類搜索引擎沒有自己的信息采集系統(tǒng)，利用別人現(xiàn)有的索引數(shù)據(jù)庫，主要關(guān)注檢索的理念、技術(shù)和機制等。

2、元搜索引擎

現(xiàn)在出現(xiàn)了許多的搜索引擎，其收集信息的范圍、搜索機制、算法等都不同，用戶不得不去學習多個搜索引擎的用法。每個搜索引擎平均只能涉及到整個www資源的30-50%(search engine watch數(shù)據(jù))，這樣導致同一個搜索請求在不同搜索引擎中獲得的查詢結(jié)果的重復率不足34%，而每一個搜索引擎的查準率不到45%。

元搜索引擎(metasearch enging)是將用戶提交的檢索請求到多個獨立的搜索引擎上去搜索，并將檢索結(jié)果集中統(tǒng)一處理，以統(tǒng)一的格式提供給用戶，因此有搜索引擎之上的搜索引擎之稱。它的主要精力放在提高搜索速度、智能化處理搜索結(jié)果、個性搜索功能的設(shè)置和用戶檢索界面的友好性上，查全率和查準率都比較高。目前比較成功的元搜索引擎有metacrawler、dopile、ixquick、搜客等。

3、集成搜索引擎

集成搜索引擎(All-in-One Search Page)，亦稱為“多引擎同步檢索系統(tǒng)”(如百度)是在一個WWW頁面上鏈接若干種獨立的搜索引擎，檢索時需點選或指定搜索引擎，一次檢索輸入，多引擎同時搜索，用起來相當方便。

集成搜索引擎無自建數(shù)據(jù)庫，不需研發(fā)支持技術(shù)，當然也不能控制和優(yōu)化檢索結(jié)果。但集成搜索引擎制作與維護技術(shù)簡單，可隨時對所鏈接的搜索引擎進行增刪調(diào)整和及時更新，尤其大規(guī)模專業(yè)(如FLASH、MP3等)搜索引擎集成鏈接，深受特定用戶群歡迎。

4、垂直搜索引擎

垂直搜索引擎是相對通用搜索引擎的信息量大、查詢不準確、深度不夠等提出來的新的搜索引擎服務(wù)模式，通過針對某一特定領(lǐng)域、某一特定人群或某一特定需求提供的有一定價值的信息和相關(guān)服務(wù)。其特點就是“專、精、深”，且具有行業(yè)色彩，相比較通用搜索引擎的海量信息無序化，垂直搜索引擎則顯得更加專注、具體和深入。

五、搜索引擎的分類

網(wǎng)頁音樂(翻唱MP3)影視(電影電視)視頻播客軟件BT下載硬件圖片壁紙相冊小說文學文檔(論文述職報告思想?yún)R報演講稿入黨申請書作文個人簡歷畢業(yè)論文法律論文經(jīng)濟論文教育論文會計論文計算機論文畢業(yè)論文集情書調(diào)查報告求職信商業(yè)計劃書實習報告就職演說自薦信企劃方案企業(yè)管理年終總結(jié))新聞(資訊)百科(知識經(jīng)驗)教育人物學校專業(yè)論壇社區(qū)博客詞典翻譯地圖動漫Flash游戲娛樂笑話汽車家電手機廣告購物商業(yè)黃頁房產(chǎn)招聘財經(jīng)股票基金法律國學圖書政府目錄學術(shù)代碼公交實用查詢等幾十個分類。

六、搜索引擎的最后一步

10年前我們要查閱資料，請教問題，更多想到的是請教專家，圖書管查閱等傳統(tǒng)方式。常常為了一個簡單的問題而到處尋師，在圖書館翻著類似我的電腦桌抽屜里的檢索卡片，苦苦尋找。曾幾何時，互聯(lián)網(wǎng)的普及與興起，搜索引擎的出現(xiàn)，逐漸改變著我們的生活習慣和思維方式。很多問題“baidu一下，你就知道。”就像這里用的“曾幾何時”這一詞，中文不好的我只有模糊的理解，還以為有“曾經(jīng)”的意思，想用為第一句。于是百度知道搜索了一下，出自宋"王安石《祭盛侍郎文》：“補官揚州，公得謝歸。曾幾何時，訃者來門。”才知是才過了不久的意思。

搜索引擎(search engine)是一個系統(tǒng)，能從大量信息中找到所需的信息，提供給用戶。互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)到現(xiàn)今，信息量可以說成密指數(shù)的增長，大量信息就像Google的原本含義一樣“1的后面跟著100個0”，這個數(shù)比宇宙所有的基本粒子的數(shù)量總和還要大。在這浩如煙海的信息中怎么才能找到自己需要的信息呢？搜索引擎就像一只神奇的手，從雜亂的信息中抽出一條清晰的檢索路徑。

事物的發(fā)展往往遵循著合久必分，分久必合的規(guī)律，每一次的合與分都是代表著更高級更先進。同樣搜索引擎從最初的Archie可以用文件名查找整個互聯(lián)網(wǎng)中FTP文件的系統(tǒng)，發(fā)展到Y(jié)ahoo早期一種手工錄入的分行業(yè)的目錄檢索。隨著搜索技術(shù)的發(fā)展，元標記搜索、全文搜索重新又把整個互連網(wǎng)的信息整合起來提供給用戶，目前的Baidu、Google提供的就是一種整個互聯(lián)網(wǎng)的全文搜索，這種整合信息的搜索也稱為水平搜索。這種水平全文搜索固然可以把網(wǎng)絡(luò)中的所有相關(guān)信息提供給用，但這種“所有”不代表著是用戶所需的“所有”，往往夾雜著許多垃圾信息。問題出現(xiàn)就伴隨著去解決，如果平常使用搜索引擎比較全面，你會發(fā)現(xiàn)Baidu、Goolge都有了“更多”的選項，其中出現(xiàn)了大學搜索、新聞搜索、圖書搜索、圖片搜索等等這些專業(yè)化，行業(yè)化的搜索，也稱為垂直搜索。當前垂直搜索正在逐漸走向豐富化、專業(yè)化、行業(yè)化，將越來越滿足人們的搜索需求。比如很多人在搜索問題時會到百度知道里搜索，因為那里更有針對性；搜索天氣會到天氣搜索中等等。

篇8

志愿服務(wù)是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè)，是人類文明、社會進步的標志。志愿服務(wù)活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務(wù)是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式，是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務(wù)有一個最基本的中心思想，即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體，為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn)，在志愿精神的感召下，自愿獻出自己的時間、精力和體力，通過志愿服務(wù)為他人乃至整個社會提供服務(wù)。

就我國志愿服務(wù)而言，起步較晚，20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期，一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成，并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底，經(jīng)中央編委同意，團中央青年志愿者行動指導中心正式成立，負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導，我國的志愿服務(wù)開始啟動。截止到2008年4月，我國已有12個（自治區(qū)、直轄市）、8個城市制定了志愿服務(wù)地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關(guān)于深入開展青年志愿服務(wù)活動的決定》。目前，我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務(wù)來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務(wù)立法的現(xiàn)狀及存在的問題

     伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，志愿服務(wù)在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎(chǔ)、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè)，社會對志愿服務(wù)的需求和公眾參與志愿服務(wù)的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務(wù)的各種規(guī)章制度還很不健全，志愿者的合法權(quán)利不能得到保障，尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務(wù)活動。

（一）志愿服務(wù)行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務(wù)的直接實施者，由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務(wù)立法，對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關(guān)條例在志愿服務(wù)行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓，大部分條例都沒有相關(guān)規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗，在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能，這不但影響到志愿服務(wù)的質(zhì)量，而且可能危及到志愿者的人身安全，特別是在從事技術(shù)性較高危險性較大的志愿服務(wù)，這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上，由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范，現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務(wù)對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來，雖然個別地方有相關(guān)的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”，但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

（二）志愿服務(wù)行為主體與客體的法律關(guān)系模糊

志愿者在參與社會服務(wù)中時，其與服務(wù)對象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，服務(wù)對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二，部分志愿者把志愿服務(wù)作為是對受助者的一種憐憫，服務(wù)態(tài)度不端正。志愿服務(wù)作為社會公共服務(wù)，不能被作為無償勞動力亂用，志愿者服務(wù)過程應該受到尊重。志愿者和服務(wù)對象之間應該是一種平等的服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系。就總體而言，志愿者與志愿者組織、志愿者與服務(wù)對象之間的法律關(guān)系還不十分明確，志愿服務(wù)過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等，都需要志愿服務(wù)過程中的各種關(guān)系予以明確的法律界定。

   （三）志愿服務(wù)組織缺乏完善的管理體系

首先，在志愿服務(wù)的管理工作中，由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系，造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生，形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設(shè)立志愿者組織，使得政出多門、管理紊亂的弊端，不利于志愿服務(wù)的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響，阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次，志愿服務(wù)被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物，我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩。現(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此，這些組織在管理體制方面，很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以，我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預，在活動領(lǐng)域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g，因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務(wù)的發(fā)展，不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大，要解除志愿者的后顧之憂，要提高志愿服務(wù)的質(zhì)量，使志愿服務(wù)走上有序的發(fā)展道路，立法無疑是最有效的手段。

三、完善我

國志愿服務(wù)立法的政策建議

（一）將志愿服務(wù)納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言，社會保障體系不斷健全，志愿服務(wù)和社會保障體系具有很大的互補性，在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦浴Ｊ紫龋驹阜?wù)以扶貧濟困為主題，以社會困難群體為主要扶助對象，而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務(wù)的重點對象是社會弱者，志愿服務(wù)在社會功能和服務(wù)對象方面與社會保障有驚人的相似之處，為志愿服務(wù)納入到社會保障體系之中，作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次，我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務(wù)保障薄弱等問題，志愿服務(wù)作為社會保障體系的一支重要力量，為生活苦難的群體提供社會服務(wù)，無疑給社會保障注入了新鮮血液，對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三，我國目前的志愿服務(wù)的一個突出問題就是資金不足，這就嚴重影響了志愿服務(wù)的順利開展。社會保障的資金來源是單向的，主要由國家和社會來負擔，將志愿服務(wù)納入到社會保障體系中，由國家財政的支持，必將會推動志愿服務(wù)的發(fā)展。

（二）明確志愿服務(wù)主體與客體的關(guān)系

首先，志愿者與志愿者組織的關(guān)系。志愿者組織是社會團體，依《社會團體登記管理條例》依法登記成立，它與志愿者不具有行政上的管理關(guān)系。志愿者是純粹的無償勞動，他不從志愿者組織領(lǐng)取工資和報酬，他與志愿者組織既不是雇傭關(guān)系，也不是勞動關(guān)系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關(guān)系。其次，志愿者與服務(wù)對象的關(guān)系。無償勞動的志愿者與接受服務(wù)的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務(wù)與接受服務(wù)的善意關(guān)系，他不從服務(wù)對象收取報酬，不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關(guān)問題，可以比照民法來處理。第三，志愿者組織與服務(wù)對象的關(guān)系。當服務(wù)對象申請服務(wù)時，服務(wù)對象與志愿者組織之間是一種民事委托關(guān)系。

     （三）明確志愿服務(wù)的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題，就是資金嚴重缺乏，并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務(wù)的非營利性的公益組織，非營利性決定了志愿服務(wù)不以物質(zhì)報酬為目的，這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因，尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此，志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務(wù)對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用，但這種費用不能分配給志愿者，以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次，志愿者作為志愿服務(wù)真正的參與者，是實際上的行為主體，比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三，由于現(xiàn)階段我國志愿服務(wù)的組織機構(gòu)十分混亂，不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此，應由共青團統(tǒng)一組織和指導，因為共青團有一套強大的服務(wù)組織網(wǎng)絡(luò)，并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起，積累了豐富的經(jīng)驗，具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務(wù)立法的不完善，導致志愿服務(wù)的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務(wù)事業(yè)，我們首要的任務(wù)就是建立一個完整的志愿服務(wù)法律體系，只有在這樣一個服務(wù)網(wǎng)絡(luò)之下，那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信，在不久的將來，一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務(wù)事業(yè)，使我國的志愿服務(wù)事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映，成為社會主義法制文明與精神文明建設(shè)的重要組成部分。

參考文獻：

[1]鄧國勝.中國志愿服務(wù)發(fā)展的模式[j].社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清.關(guān)于志愿服務(wù)若干問題的探討[j].中國青年政治學報,2002(4). 

[3]陳東.淺論美國志愿服務(wù)經(jīng)驗及其借鑒價值[j].廣東青年干部學院學報,2006(20). 

篇9

志愿服務(wù)是一項全球性的、高尚的社會公益事業(yè)，是人類文明、社會進步的標志。志愿服務(wù)活動是個人全面發(fā)展和社會發(fā)展、進步的重要載體。志愿服務(wù)是公眾參與社會生活的一種非常重要的方式，是志愿精神的具體體現(xiàn)。志愿服務(wù)有一個最基本的中心思想，即個人或團體通過參加社會活動以促進社會和公共福利。它表現(xiàn)為個人或團體，為追求社會利益和自我價值的實現(xiàn)，在志愿精神的感召下，自愿獻出自己的時間、精力和體力，通過志愿服務(wù)為他人乃至整個社會提供服務(wù)。

就我國志愿服務(wù)而言，起步較晚，20世紀80年代后期才開始出現(xiàn)真正意義上的志愿活動和志愿者。20世紀90年代初期，一支志愿者隊伍在共青團系統(tǒng)中形成，并產(chǎn)生了全國性志愿者組織。1998年底，經(jīng)中央編委同意，團中央青年志愿者行動指導中心正式成立，負責全國青年志愿者工作的規(guī)劃、協(xié)調(diào)和指導，我國的志愿服務(wù)開始啟動。截止到2008年4月，我國已有12個（自治區(qū)、直轄市）、8個城市制定了志愿服務(wù)地方性法規(guī)以及河南省人大常委會通過了《關(guān)于深入開展青年志愿服務(wù)活動的決定》。目前，我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,社會問題層出不窮,和諧社會的構(gòu)建亟需通過志愿精神與志愿服務(wù)來融合與發(fā)展。

二、我國志愿服務(wù)立法的現(xiàn)狀及存在的問題

伴隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，志愿服務(wù)在我國已逐步成為一項具有廣泛公眾基礎(chǔ)、蓬勃發(fā)展的社會事業(yè)，社會對志愿服務(wù)的需求和公眾參與志愿服務(wù)的需求不斷增長。但是由于我國志愿服務(wù)的各種規(guī)章制度還很不健全，志愿者的合法權(quán)利不能得到保障，尚沒有全國性的法律來規(guī)范志愿服務(wù)活動。

（一）志愿服務(wù)行為主體立法殘缺

志愿者是志愿服務(wù)的直接實施者，由于我國缺少全國統(tǒng)一的志愿服務(wù)立法，對志愿者沒有標準的定義。目前出臺的相關(guān)條例在志愿服務(wù)行為主體方面的規(guī)定都各不相同。而對于志愿者技能的培訓，大部分條例都沒有相關(guān)規(guī)定。如果志愿者沒有通過專門的培訓直接上崗，在很多情況下就會缺乏相應的專業(yè)知識或技能，這不但影響到志愿服務(wù)的質(zhì)量，而且可能危及到志愿者的人身安全，特別是在從事技術(shù)性較高危險性較大的志愿服務(wù)，這個問題顯得更加突出。

而在志愿者的保護規(guī)定上，由于缺少專門的、權(quán)威的、統(tǒng)一的法律規(guī)范，現(xiàn)實中才出現(xiàn)了許多讓志愿者寒心、讓服務(wù)對象不安心的情況出現(xiàn)。目前看來，雖然個別地方有相關(guān)的規(guī)定“青年志愿者組織要為在特殊條件下工作的志愿者進行人身保險”，但由于經(jīng)費問題也沒有落到實處。

（二）志愿服務(wù)行為主體與客體的法律關(guān)系模糊

志愿者在參與社會服務(wù)中時，其與服務(wù)對象之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系模糊。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，服務(wù)對象往往把志愿者作為無償勞動力而隨意使用。第二，部分志愿者把志愿服務(wù)作為是對受助者的一種憐憫，服務(wù)態(tài)度不端正。志愿服務(wù)作為社會公共服務(wù)，不能被作為無償勞動力亂用，志愿者服務(wù)過程應該受到尊重。志愿者和服務(wù)對象之間應該是一種平等的服務(wù)與被服務(wù)的關(guān)系。就總體而言，志愿者與志愿者組織、志愿者與服務(wù)對象之間的法律關(guān)系還不十分明確，志愿服務(wù)過程中問題的解決、糾紛的處理、救濟的實現(xiàn)等，都需要志愿服務(wù)過程中的各種關(guān)系予以明確的法律界定。

（三）志愿服務(wù)組織缺乏完善的管理體系

首先，在志愿服務(wù)的管理工作中，由于沒有出臺統(tǒng)一的管理體系，造成了各地方性條例各自為政的情況發(fā)生，形成一定程度的混亂情況。黨政機構(gòu)、社會團體、企事業(yè)單位爭相設(shè)立志愿者組織，使得政出多門、管理紊亂的弊端，不利于志愿服務(wù)的科學管理與規(guī)范發(fā)展。政社不分的管理體制已經(jīng)產(chǎn)生了較大的負面影響，阻礙了志愿組織內(nèi)在活力的發(fā)揮。其次，志愿服務(wù)被行政干預嚴重。作為社會轉(zhuǎn)型時期的新事物，我國的青年志愿者組織具有濃厚的行政色彩。現(xiàn)有的志愿者組織大多數(shù)是借助政府和黨團的力量自上而下建立起來的。因此，這些組織在管理體制方面，很自然地沿襲了許多黨政的做法。所以，我國的青年志愿者組織并未擺脫行政干預，在活動領(lǐng)域和活動方式上也未獲得足夠?qū)捤傻闹贫瓤臻g，因此也就失去了最原始的意義。

以上種種現(xiàn)象嚴重影響了志愿服務(wù)的發(fā)展，不利于志愿者隊伍的發(fā)展壯大，要解除志愿者的后顧之憂，要提高志愿服務(wù)的質(zhì)量，使志愿服務(wù)走上有序的發(fā)展道路，立法無疑是最有效的手段。

三、完善我國志愿服務(wù)立法的政策建議

（一）將志愿服務(wù)納入社會保障體系

就我國目前的狀況而言，社會保障體系不斷健全，志愿服務(wù)和社會保障體系具有很大的互補性，在理論根源和社會功能上具有相當?shù)囊恢滦浴Ｊ紫龋驹阜?wù)以扶貧濟困為主題，以社會困難群體為主要扶助對象，而社會困難群體主要是社會弱者。志愿服務(wù)的重點對象是社會弱者，志愿服務(wù)在社會功能和服務(wù)對象方面與社會保障有驚人的相似之處，為志愿服務(wù)納入到社會保障體系之中，作為社會減壓的一支重要力量提供理論前提。其次，我國的社會保障體系還存在資金不足、內(nèi)容有限、覆蓋面狹窄和服務(wù)保障薄弱等問題，志愿服務(wù)作為社會保障體系的一支重要力量，為生活苦難的群體提供社會服務(wù)，無疑給社會保障注入了新鮮血液，對完善我國多層次的社會保障體系做出積極的貢獻。第三，我國目前的志愿服務(wù)的一個突出問題就是資金不足，這就嚴重影響了志愿服務(wù)的順利開展。社會保障的資金來源是單向的，主要由國家和社會來負擔，將志愿服務(wù)納入到社會保障體系中，由國家財政的支持，必將會推動志愿服務(wù)的發(fā)展。

（二）明確志愿服務(wù)主體與客體的關(guān)系

首先，志愿者與志愿者組織的關(guān)系。志愿者組織是社會團體，依《社會團體登記管理條例》依法登記成立，它與志愿者不具有行政上的管理關(guān)系。志愿者是純粹的無償勞動，他不從志愿者組織領(lǐng)取工資和報酬，他與志愿者組織既不是雇傭關(guān)系，也不是勞動關(guān)系。志愿者與志愿者組織是一種特殊的合同關(guān)系。其次，志愿者與服務(wù)對象的關(guān)系。無償勞動的志愿者與接受服務(wù)的一方是一種自愿、平等和互相尊重的提供服務(wù)與接受服務(wù)的善意關(guān)系，他不從服務(wù)對象收取報酬，不適用于勞動法規(guī)。如果出現(xiàn)有關(guān)問題，可以比照民法來處理。第三，志愿者組織與服務(wù)對象的關(guān)系。當服務(wù)對象申請服務(wù)時，服務(wù)對象與志愿者組織之間是一種民事委托關(guān)系。

（三）明確志愿服務(wù)的法律地位

目前影響我國志愿者組織存在和發(fā)展的最大問題，就是資金嚴重缺乏，并且來源很不穩(wěn)定。志愿者組織是從事志愿服務(wù)的非營利性的公益組織，非營利性決定了志愿服務(wù)不以物質(zhì)報酬為目的，這是志愿者組織在組織活動時其經(jīng)費來源缺乏保障的重要原因，尤其是在組織大型的公益活動以及對志愿者進行培訓時更顯得捉襟見肘。因此，志愿者組織在開展活動時可以根據(jù)服務(wù)對象的社會性質(zhì)以組織的名義必要的成本費用，但這種費用不能分配給志愿者，以維持志愿者組織的生存和活動的順利開展。其次，志愿者作為志愿服務(wù)真正的參與者，是實際上的行為主體，比如在為大型企業(yè)進行活動宣傳時志愿者組織可以收取必要的成本費用。第三，由于現(xiàn)階段我國志愿服務(wù)的組織機構(gòu)十分混亂，不便于統(tǒng)一管理和開展各種活動。因此，應由共青團統(tǒng)一組織和指導，因為共青團有一套強大的服務(wù)組織網(wǎng)絡(luò)，并且志愿者行動最先由共青團組織發(fā)起，積累了豐富的經(jīng)驗，具有強大的凝聚力和號召力。

四、小結(jié)

我國志愿服務(wù)立法的不完善，導致志愿服務(wù)的實踐中存在不少亟待研究解決的問題。為進一步推動當前中國的志愿服務(wù)事業(yè)，我們首要的任務(wù)就是建立一個完整的志愿服務(wù)法律體系，只有在這樣一個服務(wù)網(wǎng)絡(luò)之下，那些弱勢群體才能夠在改革中受益。我們可以相信，在不久的將來，一定會有這樣一部比較完善的法律來規(guī)范和推動我國的志愿服務(wù)事業(yè)，使我國的志愿服務(wù)事業(yè)能夠與民間社會的力量相互輝映，成為社會主義法制文明與精神文明建設(shè)的重要組成部分。

參考文獻：

[1]鄧國勝，中國志愿服務(wù)發(fā)展的模式[J]，社會科學研究,2002(2).

[2]江汛清，關(guān)于志愿服務(wù)若干問題的探討[J]，中國青年政治學報,2002(4).

篇10

摘要 本文結(jié)合作者多年的親身經(jīng)歷和XX年寒假的實地探訪，總結(jié)出南京市珠江路盜版市場的發(fā)展歷程和現(xiàn)狀，從政府和市民各自的角度分析他們的思路和取舍，探討如何合理調(diào)整市場因素以解決目前盜版猖獗的問題。

關(guān)鍵字 南京珠江路 盜版 市場

1．背景資料

1．1 “北有中關(guān)村，南有珠江路”

這是一句振奮人心的口號，蘊含著百萬南京人的美好愿望，散發(fā)著古都金陵少見的壯志豪情。南京珠江路作為華東地區(qū)最大的IT產(chǎn)品集散地，憑借長三角強大的制造業(yè)腹地，關(guān)鍵的水陸交通樞紐位置，國內(nèi)數(shù)一數(shù)二的教育資源，以及政府的大力投入，成為一支備受矚目的“潛力股”。

然而，口號提出的這十年來，盡管珠江路發(fā)生了翻天覆地的變化，人氣也有增無減，但它和中關(guān)村的客觀差距卻是越拉越大。而這種差距，又集中地反映在軟件因素（城市政策、形象、市場定位等等）的缺失上。盜版的猖獗，既是造成這種缺失的重要原因之一，也對珠江路的整體形象有極大的損害，因此是個亟待解決的難題。

1．2 盜版形式的分類

目前市場上盜版的內(nèi)容主要有音像制品和電腦軟件（包括游戲）兩大類。珠江路上的盜版以電腦軟件起家，發(fā)展到一定規(guī)模之后盜版音像制品逐漸迎頭趕上，現(xiàn)已和軟件成分庭抗禮之勢，畢竟電腦軟件的群眾基礎(chǔ)比起電影、音樂來還是相形見絀。

從手法上，可將珠江路盜版產(chǎn)品分成三大類：

① 光盤型盜版：刻錄盜版光盤，目前主要有CD-ROM、DVD、CD三種介質(zhì)。這是最猖獗的盜版形式，目前已相當成氣候，難于治理。

② 硬盤預裝型盜版：由電腦銷售商們在裝機的時候為客戶安裝自己手中的軟件，在兼容機市場上已成行業(yè)“慣例”，但相對好治理。

③ 最終用戶盜版：正版用戶自己隨意轉(zhuǎn)借、濫用手中的產(chǎn)品，主要原因是用戶沒有知識產(chǎn)權(quán)的意識。

本文將主要討論最引人注目的光盤型盜版。

2．現(xiàn)狀透視

2．1 盜亦有道？！

這是一句時常掛在盜版從業(yè)者口中的話。合不合法的問題暫且放在一邊，盜版行業(yè)興旺發(fā)達靠的就是這一個“道”字。此字有兩解。

一解曰“道德”。可能有人會說：“盜版商還能講什么道德？”但具有諷刺意味的是，盜版商早早就把“讓消費者買得放心，用的舒心”這句服務(wù)性行業(yè)的標志性口號落到了實處。首先，盜版產(chǎn)品越做越精致，內(nèi)容越來越豐富。游戲方面，著名的“藏經(jīng)閣”系列將經(jīng)典游戲的新老版本一網(wǎng)打盡；電影方面，有新興的“看電影”系列將最新大片的碟版收錄其中；CD容量不夠大，就換成DVD的，一部裝上去還有剩余空間就幫您再加一部……真是沒有想不到的，只有做不到的。其次，零售人員態(tài)度親切，退換貨毫不啰嗦，買多了打折優(yōu)惠，老顧客拉拉家常，有什么需求還可以幫您采買。最后，也是最重要的——便宜！CD3塊，DVD4塊，還不算打折的。當然，這有一點夸張成分。有的碟片內(nèi)容與外部標稱的不符，有的質(zhì)量太爛讀不出來，有時候退貨會比較麻煩（事實上因為就幾塊錢多數(shù)人也就懶得再跑一趟了），但和用正版比起來，盜版的吸引力仍然是巨大的。

二解曰“門道”。經(jīng)過多年的摸索經(jīng)營，盜版商建立起了完整的產(chǎn)品渠道。珠江路上的盜版主要是周邊地區(qū)和附近省市的地下生產(chǎn)線生產(chǎn)的，由大戶運過來，集中在某幾處據(jù)點再以稍高的價格分銷給各家商販，然后大的商販再轉(zhuǎn)發(fā)給小商販，小商販再將盜版光盤銷到消費者手中。這樣，源頭“大鱷”的身份情況就被很好的隱藏起來，清查行動只能逮到一些“小蝦米”，無處深究。另一方面，底層小販在與執(zhí)法部門的多年持久戰(zhàn)中也練就了一身“游擊”技巧，從一開始的抱著紙盒半流動推銷，到駐扎商場角落，到借用珠江路兩側(cè)的市民住宅樓，行動越來越隱蔽，也越來越難處罰。現(xiàn)在的情況一般是先有民工婦女手持光盤封套在街上攬客，有初步意向的購買者會被七繞八拐的引到附近民居的一個小房間里盡情挑選。用民工婦女的原因是她們在清查行動中可以當街撒潑，被帶走也查不出身份；而道路兩側(cè)民居中的下崗市民利用自家房屋作交易據(jù)點則十分安全，到目前還沒聽說過有因為賣盜版而被抄家的。最有意思的是，現(xiàn)在連底層小販都已建立起自己的行規(guī)，對路盤分區(qū)而治，統(tǒng)一定價，碰上清查提前放風，遇到新入行的聯(lián)手對付，這說明市場已經(jīng)發(fā)展得相當成熟。

應當指出的是，這兩“道”并不是在盜版產(chǎn)業(yè)剛興起時就存在的，它是盜版商們經(jīng)過長期摸索后的結(jié)果。在我上初中的時候，花10塊錢在流動攤上買一張只有一個軟件的盜版盤結(jié)果回去發(fā)現(xiàn)不能用，再回來又找不到人的現(xiàn)象很普遍。報紙新聞上也屢屢有路邊小販們被人贓俱獲、坐地大哭的“血”的教訓。顧客的選擇和執(zhí)法的壓力共同對盜版銷售商們進行了“適者生存”的篩選，才使得珠江路上的盜版產(chǎn)業(yè)有了現(xiàn)在的規(guī)模。

2．3 政府的出路

從珠江路上商城如雨后春筍般崛起、研究園求賢若渴、道路景觀大變樣等一切跡象中不難看出玄武區(qū)、南京市、乃至江蘇省政府對于珠江路的重視程度。他們避而不提開頭的那句口號，而是虛心的向成功者學習，默默的發(fā)力，期待著能把珠江路建設(shè)成城市品牌。這種態(tài)度很值得欣賞。但在打擊盜版方面，政府盡管投入了很多人力物力，效果卻不理想，每每死灰復燃，給路面交通、區(qū)域形象都帶來嚴重的損害。我通過一些觀察思考，覺得以下幾點可能是問題的癥結(jié)所在：

首先，執(zhí)法效率問題。珠江路上的盜版問題沒有專門的部門進行監(jiān)管，每一次的清查打擊行動都需要聯(lián)合文化、公安、市容等多個部門進行，不僅溝通不便、效率低下，在具體行動時還會產(chǎn)生各自為政的情況。像春節(jié)以后的至少半個月時間內(nèi)，還沒從假日中緩過勁的各部門根本無法統(tǒng)一行動，盜版又迎來一個黃金銷售月。我于正月十四（2月11日）走訪珠江路就發(fā)現(xiàn)小販們的活動明顯大膽了許多。在這點上，北京市對于中關(guān)村的改革思路是值得借鑒的，北京中關(guān)村由一個綜合局統(tǒng)一監(jiān)管，路面秩序明顯好過珠江路。就我于近兩年來多次走訪的情況看，中關(guān)村中心地帶雖人潮洶涌但無突出的路面小販活躍痕跡，這就表示“治標”取得了效果。在“治本”目前還很難實現(xiàn)的情況下，這是最好的解決方案。

其次，全民知識產(chǎn)權(quán)意識的普及。這已經(jīng)是老生常談了，事實上這些年來也取得了一定的成效。在人民生活水平不斷提高，社會法制不斷健全的未來，人們由于對自我價值的尊重和對社會價值觀的遵守，自覺抵制盜版是有可能實現(xiàn)的。外國不就有人（通常是出身于中產(chǎn)階級世家）“笨”到為自己的兩臺電腦買兩套不同的正版Windows嗎？只不過，這個過程在中國的實現(xiàn)將會極為漫長。

再次，無業(yè)人員的安置問題。這也可以算是“釜底抽薪”的治本方法之一。道理很簡單，如果人人都有飯吃，賣盜版者又如過街老鼠人人喊打，那自然不會有人干了。但嚴峻的現(xiàn)實是：城市下崗工人加上涌入的民工幾乎是個天文數(shù)字。從他們的角度考慮，賣盜版門檻低，活兒輕松利潤率高（每轉(zhuǎn)手一次利潤都能超過100%），而且市場需求也很大，負面因素恐怕也只有“面子上過不去”、“說出來不好聽”、“有被抓的風險”這么一兩條了吧。因此這個社會性的大問題需要等到條件成熟時才會有解決。

縱觀全局，治理盜版最重要的一點就是要有破釜沉舟的勇氣和決心。“事不在難也，在不為也。”北京市可以為中關(guān)村破例設(shè)局，撇開這其后可能的特殊背景，這種魄力和氣度也是為人稱道的。南京市政府如果真的想把珠江路這塊牌子打響，就必須要拿出適合自己的新思路。至少應該先把盜版產(chǎn)業(yè)徹底打入地下，不能讓它在大街上招搖過市。

2．4 市民的選擇

考慮一個普通人在面對一個問題時會采取什么樣的態(tài)度，最恰當?shù)姆椒ň褪菑乃旧淼睦娉霭l(fā)去分析。就像前面分析了盜版商人在“入不入行”這一問題上的立場，餓得沒飯吃的或者是不在乎所謂臉面的很容易就會入行，其他人也會有各自的選擇。

在教育、醫(yī)療、住房等大問題還沒得到妥善解決之前，老百姓在其他方面往往是“能省則省”。這樣一來盜版憑借巨大的價格優(yōu)勢必然會占得上風。那么究竟什么能讓老百姓們心甘情愿地把白花花的銀子花在正版上呢？我覺得有這樣幾條出路比較可行。

① 某些軟件的信譽與服務(wù)保障。根據(jù)近些年的正版銷量統(tǒng)計，居高不下的往往都是殺毒、安全防護類軟件。用戶們?yōu)榱俗约弘娔X的安全考慮，會覺得正版軟件質(zhì)量過硬，后續(xù)升級服務(wù)全面，把錢花在上面值得。這和不少人喜歡買品牌機而不是兼容機是一個道理。

② 某些超低價正版CD、DVD。現(xiàn)在有不少發(fā)行音像碟片的廠家都在用這個殺手锏。往往是一部大片快要下檔時（給我印象深刻的是去年的《天下無賊》和今年的《無極》），10元以下的正版DVD就已經(jīng)上市，如果之前安全工作做得好的話，很可能市面上還沒有質(zhì)量好的盜版出現(xiàn)。如此一來，正版不貴又新又好，必然可以占得大量市場份額。

③ 網(wǎng)絡(luò)上可以免費或是很方便付費下載的東西。這可以說是盜版遇到的真正殺手！寬帶在南京的普及率已經(jīng)很高，如果盜版盤里面裝的東西網(wǎng)上都能下到，市民何苦還要跑出門老遠再討價還價呢？在這種情況下，下載價格哪怕比盜版稍高一些也是可以接受的。比如現(xiàn)在瑞星殺毒軟件的網(wǎng)站上就有下載版瑞星殺毒軟件出售，只需銀行卡付費10元，這就是開拓正版市場的好方法。

3．結(jié)束語

這次調(diào)查讓我對珠江路上的盜版市場情況有了一個清晰的認識，以前眼光只盯著那些在街頭游走的“托兒”，沒想到在他們的身后是一個已經(jīng)具有如此規(guī)模的地下產(chǎn)業(yè)。發(fā)人深省的是，地下的盜版產(chǎn)業(yè)和地上的電腦裝機銷售業(yè)一樣，同時經(jīng)歷了從魚目混珠、奸商橫行到優(yōu)勝劣汰、勢力重組，最終諸侯割據(jù)、共治一方的發(fā)展過程。政府對于電腦銷售業(yè)投入了大量硬件資源，對于盜版產(chǎn)業(yè)則是堅決打擊，但是，在“市場”這只看不見的手的作用下，兩者卻走上了相同的發(fā)展道路。可見，市場的力量是無窮的。要想徹底打擊盜版，除了要投入堅定的決心和不懈的努力以外，更要遵循客觀的市場規(guī)律，積極發(fā)揮主觀能動性，充分運用現(xiàn)有的資源，才有希望改變盜版與正版之間的市場天平。

篇11

（⒈吉林大學，吉林長春130012；⒉吉林省社會科學院，吉林長春130033）

摘要：對大學生法治意識的培養(yǎng)具有不同于一般公民的特殊功能，對大學生法治意識的把握及培養(yǎng)將對中國法治建設(shè)產(chǎn)生積極的作用。據(jù)調(diào)查，大學生整體上對法律充滿信心和信任，但對具體法律知識的掌握和關(guān)注度不夠；對涉及自身的權(quán)利和利益比較關(guān)注，但缺乏維護權(quán)益的能力和手段；能夠正確認識法律的作用，但缺乏挺身而出護法的勇氣和信心。因此，針對大學生法治意識培養(yǎng)的現(xiàn)狀，必須創(chuàng)新高校法制教育理念，充實高校法治意識教育內(nèi)容，營造培養(yǎng)大學生法治意識的校園法治文化氛圍，形成以民主機制為核心的高校決策管理體制。

關(guān)鍵詞 ：大學生；法治意識；法制教育理念；法治文化氛圍

中圖分類號：G641文獻標識碼：A文章編號：1007－8207（2015）09－0045－07

收稿日期：2015－05－20

作者簡介：宋慧宇（1978—），女，吉林長春人，吉林大學政治學博士后流動站研究人員，吉林省社會科學院法學研究所副研究員，法學博士，研究方向為行政法學。

法治的要義不僅在于完善的法治體系，更在于其蘊含的法治精神能否得到貫徹落實，而這必然依賴于公民個體共同參與的實踐行為。因此，法治意識作為支配公民外在行為的內(nèi)在驅(qū)動力就構(gòu)成了法治實現(xiàn)的主觀要件，或者說公民法治意識的高低將決定著法治國家的實現(xiàn)程度。我國目前在校研究生、本科生和專科生人數(shù)達2000多萬，①作為受教育程度最高的群體和國家未來建設(shè)的主力軍，對他們法治意識的把握及培養(yǎng)將對我國法治建設(shè)產(chǎn)生不容忽視的積極作用。

一、培養(yǎng)大學生法治意識的現(xiàn)實功能

公民法治意識構(gòu)成了法治國家建設(shè)的評價尺度和精神支柱，它能夠促成公民守法的行為模式進而形成良好的外在法律秩序，同時先進、理性的法治意識有助于法律制度的良性實施、運行和完善。但是，對大學生群體法治意識的培養(yǎng)又有著不同于一般公民的特殊功能。

（一）法律素質(zhì)和法治意識是大學生未來立足社會的基本條件

在知識經(jīng)濟時代，“個人的教育和技能水平日益被看作是他們個人生活質(zhì)量和強大社會實力的關(guān)鍵”。[1]隨著我國建設(shè)法治國家進程的快速推進，法律在社會生活中的作用越來越大，法律與人們?nèi)粘Ｉ畹年P(guān)系越來越密切。法治意識和法律技能已經(jīng)成為當代大學生必須具備的基本素質(zhì)，從在校時期的勤工儉學、畢業(yè)求職到日后步入社會生活和工作中誠實守信、平等交易、按章辦事、合法維權(quán)等，無不與法律相關(guān)。從某種程度上說，基本法律素質(zhì)和法治意識的優(yōu)劣將關(guān)系到一個人能否順利與人交往和穩(wěn)固立足于社會。

（二）先進、理性的法治意識是大學生為社會做出更大貢獻的必備條件

大學生作為整個社會知識層次較高的群體，其法治意識如何將對我國的法治建設(shè)產(chǎn)生重要影響。僅僅奉公守法、以法律來規(guī)范自身行為還遠遠不夠，是否具備先進、理性的法治意識和法律信仰，能否以法治意識支配自己的外在行為，主動捍衛(wèi)法律，在國家事務(wù)管理中發(fā)揮重大作用，以自身的表率作用帶動一般公民的行為，最終推動法治社會的發(fā)展，將是衡量大學生為社會做出更大貢獻的重要指標。

（三）培養(yǎng)大學生的法治意識是維護其自身合法權(quán)益的迫切需要

大學生正處于生理和心理從不成熟走向成熟、從家庭和校園走向社會的過渡階段，經(jīng)濟能力和社會閱歷的欠缺使得大學生缺乏保護自己的意識和能力，比如勤工儉學和求職過程中用人單位不簽訂合同、收取押金、扣留證件、拖欠甚至拒發(fā)工資等。面對這些情況，很多大學生或者忍氣吞聲，或者過激對抗，維護自身權(quán)利的內(nèi)在心理準備嚴重不足或手段欠妥，給高校對學生的管理和權(quán)利維護造成了一定的壓力。“授人以魚不如授人以漁”，高等教育不能僅局限于傳授知識，而應當針對大學生如何適應社會、服務(wù)社會給予方法上的指導。因此，培養(yǎng)大學生的法治意識，讓其學會運用法律的途徑和方式維護自身合法權(quán)益是當前有效維護大學生合法權(quán)益的迫切需要。

二、大學生法治意識現(xiàn)狀調(diào)查與分析

為了解當前大學生法治意識的現(xiàn)狀，本課題組選取了吉林省長春市三所高等院校（包括部屬“211工程”和“985工程”大學，省屬重點大學以及省屬公安高等院校）不同專業(yè)、不同年級、不同性別的本科生進行了問卷調(diào)查，按照隨機抽取的方法，共發(fā)放學生問卷600份，回收問卷595份，有效問卷594份，有效回收率99％。本次調(diào)查題目設(shè)計包含大學生法治意識狀況的三大方面：對法律的理解與認知、涉及自身具體法律行為的觀點和看法、對學校法制教育及其他問題的看法和處理。

（一）大學生對法律的理解與認知

本部分題目涵蓋了大學生對我國法律的宏觀理解和微觀掌握，側(cè)重個人的主觀感受、評價和情感。

⒈大學生學習和了解法律的途徑。對法律學習和了解的程度是正確運用法律的前提和基礎(chǔ)。在多項選擇中，大學生群體了解法律的途徑接近和超過50％的前三位分別是：電視、廣播、報紙等新聞媒體（77.4％），學校課程（63.58％）和網(wǎng)絡(luò)（47.89％）。從中可以看出：⑴通過電視、廣播、報紙等傳統(tǒng)信息傳播方式了解法律占有絕對的主導地位。這一特點與傳統(tǒng)信息傳播方式在我國仍然是受眾最廣的渠道有關(guān)，這些方式所面對的不僅僅是大學生群體，同樣適用于全體社會成員，因為覆蓋面廣，也成為法律宣傳的主要陣地。⑵大學生作為整個社會中受教育程度較高的群體，決定了他們的很大一部分知識來自于學校教育，特別是作為義務(wù)教育非重點內(nèi)容的法律更多被安排在大學階段講授，這就使得大學課程成為大學生法律知識的主要來源。⑶網(wǎng)絡(luò)作為新興的信息傳播方式在青年人中更為盛行，其具有快捷、簡便和豐富的特點，當然也會存在良莠相間的問題。盡管褒貶不一，但不能否認大學生們與網(wǎng)絡(luò)的不可分性，除了學習、娛樂、社交等用途之外，通過網(wǎng)站了解法律也成為近一半大學生的選擇。⑷在其他的較少選擇中，僅有1／5的大學生選擇通過書籍和論文的形式來深入學習和了解法律。這與當前通過購買圖書獲得信息資料的成本遠遠高于其他方式有關(guān)。另外，法律論文多為學術(shù)型，除了法學專業(yè)的學生之外，很少有人會選擇這一方式來了解法律。

⒉大學生日常對法律的關(guān)注程度。社會的不斷發(fā)展決定了法律經(jīng)常處于變動之中，新法的實施、舊法的修改和廢止，這些信息是否會受到大學生的關(guān)注？根據(jù)調(diào)查，近七成的大學生偶爾關(guān)注法律變更信息，僅有14％的大學生會經(jīng)常關(guān)注并主動了解具體內(nèi)容，有16.76％的大學生基本不關(guān)心這些法律信息。在推進法治中國建設(shè)的今天，增強全民法治意識是一項重要任務(wù)。大學生作為國家未來建設(shè)的主力軍，更應該將法律知識、法治觀念作為自身修養(yǎng)的重要組成部分，以先進、理性的法治意識規(guī)范自己的行為，帶動和促進全體社會成員加深對法律的理解和認同，推進依法治國目標的實現(xiàn)。但從調(diào)查結(jié)果看，大學生日常對法律信息的接受和認知具有一定的被動性，很多人若非涉及自身利益都不會關(guān)心，由此說明大學生自覺學法的意識不強，這也嚴重妨礙了大學生主動運用法律知識進行行為選擇。

⒊大學生對當前法律的信任度和整體評價。公民對法律的感知和評價將會影響和支配公民的外在行為方式。根據(jù)調(diào)查，接近10％的大學生對法律有堅定的信心，相信法律能夠維護公民的切身利益，67.28％的大學生在認同法律正面功能的同時也看到了法律自身的局限性，能夠辯證地看待法律的功效。這些正面評價代表了大學生對法律擁有信任和依賴的情感。但也有一部分大學生對當前我國法治的整體現(xiàn)狀不滿意：有3.88％的大學生對法律完全持否定態(tài)度，根本不相信法律能夠維護自身利益；19.06％的大學生對法律沒有信心，認為法律在很大程度上受金錢、權(quán)力和人際關(guān)系的影響。這種調(diào)查結(jié)果與當前我國社會的大環(huán)境相關(guān)，如很多立法存在缺陷，暴力執(zhí)法，司法腐敗，權(quán)大于法等現(xiàn)象在很大程度上給大學生法治意識的形成帶來了負面影響，導致一部分大學生法律信仰的缺失。對于這些消極思想如果不能予以正面引導，在他們步入社會遇到不公平待遇或權(quán)益受到侵害時，就可能做出比較極端和錯誤的行為選擇。

⒋大學生對具體法律知識的掌握。勞動權(quán)是公民的基本權(quán)利和義務(wù)，《勞動法》是保護勞動者合法權(quán)益的重要法律，大學生即將走向社會、走向工作崗位，對于勞動者享有的基本權(quán)利應當有所了解。試用期上限的規(guī)定是勞動合同中保護勞動者的重要條款。我國《勞動法》規(guī)定，試用期最長不得超過六個月。但根據(jù)調(diào)查，只有不到50％的學生回答正確，在即將走向社會的大四學生中，回答正確的不足17％。調(diào)查結(jié)果一方面反映了大學生對于一些具體法律知識的掌握并不全面、準確，另一方面也反映了一些高校在大學生就業(yè)指導方面工作不力。因此，高校除了關(guān)注大學生就業(yè)率之外，對大學生就業(yè)中的權(quán)益保護也應引起高度重視并成為重點關(guān)注的內(nèi)容。

（二）大學生對涉及自身的具體法律行為的觀點和看法

本部分題目涵蓋大學生對具體公民權(quán)益的認知以及維權(quán)意識，側(cè)重調(diào)查大學生具體的維權(quán)行為選擇。

⒈大學生對隱私權(quán)所持的觀點。隱私權(quán)是一項基本的人身權(quán)利，“是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、搜集、利用和公開的一種人格權(quán)”。[2]根據(jù)調(diào)查，90％以上的大學生對于本題目涉及的“私自拆看他人信件”和“偷偷尾隨他人并私拍其生活照片”兩項侵犯隱私權(quán)的內(nèi)容都能正確認知，但也有8％的學生將“背后議論他人”錯誤地判斷為侵犯他人隱私權(quán)。關(guān)于學校公開公布學生考試成績的行為是否侵犯了學生隱私權(quán)一直存在爭議，但通常在法律上認為考試成績屬于學生隱私，不應當張榜公布，而且也有學生因此起訴學校并勝訴的先例。[3]所以，“學校在網(wǎng)上公開公布補考學生名單”的行為應當認定為侵害了學生的隱私權(quán)，但在此次調(diào)查中，只有不到三成的大學生認為這是侵犯了個人隱私權(quán)。可見，對這個問題而言，大學生的認識并不清晰，這與我國長期以來重管理權(quán)力、輕學生權(quán)利的高等教育管理體制有關(guān)。

⒉大學生的護法意識。護法意識是公民自覺、主動維護國家法律，同違法行為做斗爭的心理和信念。根據(jù)調(diào)查，僅有36.58％的大學生在目睹一起交通肇事逃逸案件后，堅定地選擇提供證言或出庭作證，接近40％的大學生只會匿名提供線索，22.74％的大學生不能確定如何選擇，1.37％的大學生明確表示不會提供證言或出庭作證。調(diào)查結(jié)果顯示，絕大部分大學生具有一定的正義感，能夠辨明是非曲直，愿意維護社會正義，但在具體行為選擇時卻有所退卻，缺少維護法律權(quán)威的堅定意志。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第60條：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。”所以，大學生應當認識到出庭作證是每個公民應盡的義務(wù)，這也有助于增強大學生的護法意識。

⒊大學生日常生活中的維權(quán)意識。維護自身合法權(quán)益不能靠單純的想法，必須體現(xiàn)在具體行為之中。根據(jù)調(diào)查，44.09％的大學生在購物后能夠保留消費憑證，以備日后出現(xiàn)問題留下有利證據(jù)。42.91％的大學生只會保留大件商品購物憑證，說明雖然他們意識到消費憑證的作用，但并不十分重視。13％的大學生完全忽視購物憑證的重要作用，也就是放棄了出現(xiàn)糾紛時維護自身合法權(quán)益的有力證據(jù)。在日常生活中，注意對相關(guān)證據(jù)的保存和收集，可以在出現(xiàn)糾紛時避免因舉證不能造成不利于自身維權(quán)的法律后果，在這方面相當一部分大學生缺乏社會經(jīng)驗和維權(quán)意識。

⒋大學生遇到糾紛時的維權(quán)能力與手段。消費者在超市購物遭遇商場人員無理搜身或搜查隨身攜帶物品而引起的糾紛屢見不鮮，遇到這種情況如何處理，能夠反映大學生的維權(quán)能力與手段。根據(jù)調(diào)查，絕大部分大學生在遇到這種情況時都會選擇拒絕，但仍有4.81％的大學生選擇忍讓，缺乏維護自身合法權(quán)益的意識和勇氣。在對糾紛處理手段的選擇上，由多至少依次為：報警、抗議、找商場領(lǐng)導、到消費者協(xié)會投訴、訴訟，極個別的大學生在選項之外填寫了暴力、謾罵等方式。根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定，超市作為企業(yè)法人無權(quán)搜查消費者的身體及其攜帶的物品，即使懷疑消費者有盜竊行為也必須通過公安機關(guān)進行處理，否則就是侵害了消費者的人格尊嚴權(quán)，需要承擔法律責任。明確這一點，首先，大學生有權(quán)拒絕搜身或搜查隨身攜帶物品，不應當選擇忍讓；其次，在處理方式上，報警、抗議、找商場領(lǐng)導、到消費者協(xié)會投訴、訴訟等方式都可以選擇，并且可以同時進行。但一定要避免采取暴力、謾罵等不理智的方式，否則，不但會導致不應有的沖突，而且還會對自身維權(quán)產(chǎn)生不利影響。

（三）大學生對學校法制教育及其他問題的看法和處理

大學生學習和生活的范圍主要在校園內(nèi)，本部分題目重點調(diào)查大學生對學校法制教育及處理與學校相互關(guān)系時的態(tài)度和行為選擇。

⒈大學生對學校法制教育的看法。“法律基礎(chǔ)”是高校本科層次的必修課程。根據(jù)調(diào)查，超過50％的大學生認為學校的法律公共課或法制教育很有必要，對其作用給予了充分肯定。38.7％的大學生雖然認為有必要，卻覺得作用不大，原因在于當前高校對法律公共課或法制教育的重視程度不如專業(yè)課程，教育方式相對簡單、松散、枯燥、僵化，沒有與社會生活緊密聯(lián)系，造成學生對這些課程失去了興趣和學習動力。7.7％的大學生則完全不重視或者根本不關(guān)心學校的法律公共課或法制教育，反映了一部分學生對法律漠視和輕視的態(tài)度，或者針對學校法制教育持否定態(tài)度。

⒉大學生在處理與學校相互關(guān)系時的態(tài)度和行為選擇。新時期大學與學生的關(guān)系已經(jīng)發(fā)生了顯著變化，學校在管理模式上也應當從傳統(tǒng)的單一行政手段向民主化、法治化方向轉(zhuǎn)變。根據(jù)調(diào)查，在多項選擇中，大學生對學校的教學及服務(wù)不滿時選擇向?qū)W校和有關(guān)部門反映問題的占最多的兩項，說明學生有積極的維權(quán)意識并能夠選擇正當、合理的渠道。但仍然有超過1／5的大學生選擇沉默和忍受，甚至有大學生在選項之外填寫“不滿的地方太多，敢怒不敢言”。說明在與學校的關(guān)系上，相當一部分大學生仍然沒有擺脫傳統(tǒng)附屬、屈從于學校的心態(tài)，沒有積極的維權(quán)意識。另外，還有少部分大學生選擇網(wǎng)上發(fā)泄或采取一些消極行為表示抗議，這種非正常表達意見的方式也從另一個側(cè)面提醒學校應當拓展和設(shè)立多種投訴渠道，主動關(guān)注和了解大學生消極的群體行為和網(wǎng)絡(luò)信息，從中分析大學生所反映的問題，對合理的意見要積極予以解決，對不合理的意見要正面解釋和引導，不能以簡單的處分方式來阻止學生的維權(quán)行為。

三、大學生法治意識培養(yǎng)模式的改革與創(chuàng)新

大學期間正是大學生法治意識逐步形成、穩(wěn)定并且能夠支配大學生行為的關(guān)鍵階段，因此，如何改革和創(chuàng)新大學生法治意識的培養(yǎng)模式，幫助大學生樹立先進、理性的法治意識是當前必須著力解決的問題。

（一）更新高校法制教育理念和目標

“人才培養(yǎng)既是大學功能的歷史起點，也是大學功能的邏輯起點，而知識傳承、科學研究、社會服務(wù)、文化引領(lǐng)等，都是圍繞人才培養(yǎng)產(chǎn)生的輔助功能。所以大學功能是一個以人才培養(yǎng)為核心的綜合體系。”[4]什么樣才算是合格人才？相信僅僅是專業(yè)知識優(yōu)秀而缺乏適應未來社會的綜合能力和整體素質(zhì)絕對達不到當今時代和社會對大學生所要求的高度，而法律素質(zhì)將是人才構(gòu)成中最重要的一項內(nèi)容。根據(jù)1995年國家教委頒布的《關(guān)于理論課和思想品德課教學改革的若干意見》以及《中國普通高等學校德育大綱》，法制教育是高等學校德育內(nèi)容的組成部分，是大學生的必修課程。“法律教育的目標不外乎兩個，一是為法律行業(yè)培養(yǎng)新人，一是為更廣泛的社會成員提供法律知識與意識上的訓練。”[5]實際上，長期以來，對大學生“法律知識與意識上的訓練”都只是被當作高校思想政治教育的一部分，并沒有受到足夠的重視。在當前高校教學實踐中，“高校法制教育從屬于德育教育，自身并沒有獨立的地位”；[6]部分教師因法制教育課是基礎(chǔ)課而產(chǎn)生輕視和應付的心理；學生只會死記硬背以應付考試。這些消極思想嚴重影響了法制教育的實效性和完整性。

為此，高校應當充分重視法律基礎(chǔ)課程和法制教育的重要性，將提高大學生法律素質(zhì)作為人才培養(yǎng)的重要組成部分。首先，在教育體系上，賦予法制教育與德育教育以并列、與專業(yè)課同等重要的獨立地位，并合理設(shè)計教學計劃和大綱，突出法制教育的完整性和系統(tǒng)性；在師資結(jié)構(gòu)上，配備專業(yè)出身、具備一定理論水平和實踐經(jīng)驗的人員授課。其次，充分發(fā)揮大學法制教育在培育法治文化和傳播法治理念中的積極作用，在傳授法律知識的基礎(chǔ)上，將平等、民主、公平、正義、自由、人權(quán)等法治精神融入其中，讓大學生真正理解法治的精髓和意義所在。

（二）創(chuàng)新高校法治意識教育內(nèi)容和教育方式

當前，高校法制教育在內(nèi)容上沒有形成獨立、完整的教學和實踐體系，偏重法律知識的籠統(tǒng)講解和普及，忽視學生法治意識的培養(yǎng)，使得法律之于大學生僅僅體現(xiàn)為外在的、疏離的存在，而缺乏對法律所蘊含的精神和價值的感悟和內(nèi)化；在教學方式上側(cè)重單方面知識的灌輸和說教，忽視法律思維能力的培養(yǎng)和法律知識的實際運用，無法幫助大學生運用法律思考和解決在社會中遇到的現(xiàn)實問題。

對此，高校應當注重法制教育內(nèi)容和教育方式的豐富性、靈活性和實用性。首先，改變將法制課程僅僅作為思想教育和法律知識普及的做法，樹立以培養(yǎng)大學生法治意識為中心的教學制度改革理念，使大學生真正從內(nèi)心深處尊敬法律、信任法律、維護法律，而不僅僅因懾于法律而遵守法律。其次，脫離社會法治建設(shè)實際的法制教育是失敗的，“高校法制教育，首先要遵循法制教育的特殊規(guī)律”，[7]以實踐性和應用性作為法制教育的評價標準，將課堂教學知識與課外實踐相結(jié)合，提高大學生運用法律思維解決實際問題的能力。在課堂講授之外，法律專題講座或沙龍、校園法律知識辯論或競賽、模擬法庭、社會調(diào)查、法庭庭審、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)、報紙等方式的宣傳等，都是可以充分利用的法制教育媒介和手段。再次，在法制教育的內(nèi)容上，應當更加貼近和針對當前大學生直接面對或迫切需要解決的問題，力求讓每個大學生學會將維護自身合法權(quán)益的意識貫穿在日常行為中。比如：大學生勤工儉學、求職就業(yè)中合同如何擬定，應當警惕的陷阱；日常生活和交際中應當提防的詐騙手段；權(quán)利受到侵害時要即時采集證據(jù)，能夠運用和求助的救濟手段等。

（三）營造培養(yǎng)大學生法治意識的校園法治文化氛圍

大學生法治意識的培養(yǎng)要從自身日常生活場景開始，“使現(xiàn)實的人在其日常生活中通過對法治的近距離甚至面對面的直觀感悟，逐步確立起對法治及其規(guī)范與制度的信任和耐心”，[8]直至建立起對法的神圣信仰。大學生最經(jīng)常的生活場景就是大學校園，并且在學習和生活中接受學校的管理，因此，學校的教育管理實踐將會潛移默化地影響學生的思想和行為。

筆者認為，學校應當堅持“依法治校”，充分發(fā)揮法治在學校組織運行管理中的重要作用，形成良好的校園法治文化氛圍。首先，以法治精神和國家相關(guān)法律法規(guī)作為學校制定各項規(guī)章制度的基本依據(jù)；其次，在學校組織運行管理中嚴格依法、依章辦事，保障決策參與主體的廣泛性、決策過程的公開性、決策行為的程序性；[9]再次，維護學校各類主體的合法權(quán)益，維護各項法律和規(guī)章制度的嚴肅性，減少決策管理中的隨意性和違法違規(guī)做法；第四，提升以法治思維和法律手段解決各類矛盾和問題的能力并貫穿于學校改革發(fā)展的始終。

（四）形成以民主機制為核心的高校決策管理體制

“民主是法治的基礎(chǔ)，社會主義法治必須以民眾的廣泛接受和積極參與為基礎(chǔ)”。[10]可以說，民主是法治的靈魂，而“法治的本旨在于實踐性而非理論性，法治是直觀的生活方式而非抽象的玄思妙想，每一個具有直觀生活感受的民眾都可以成為實踐法治的主體”。[11]所以，實踐法治和實踐民主要從自身做起，民主參與學校決策管理是大學生培養(yǎng)民主意識和法治意識的有效途徑，而大學生在校的實踐經(jīng)歷必將與本科教育一起為其今后的生活和工作作必要的準備。

對此，學校應當尊重大學生的知情權(quán)、參與權(quán)、表達權(quán)和監(jiān)督權(quán)，為其提供民主參與學校決策管理的渠道。首先，在允許大學生參與學校公共事務(wù)的決策方面，歐洲的大學顯得更為民主和開放，如法國大學的理事會、英國大學的校務(wù)委員會、德國大學的學術(shù)評議會等都有大學生代表參加，其中，德國的“學生們要求在更大程度上參與大學的決策。1967年以來，大多數(shù)學生組織都提出要求，主張所有決策機構(gòu)中席位學生代表應占三分之一”。[12]而我國高校長期以來對學生慣性的壓制和專權(quán)管理使大學生少有這種“主人翁”意識，有“敢怒不敢言”的心理也就不足為奇了。因此，只有以開放的態(tài)度鼓勵大學生積極參與學校公共事務(wù)的決策和管理，比如建立校務(wù)公開制度、學代會制度，這樣，才能使他們真正從內(nèi)心信服并遵守和維護學校的規(guī)章制度。其次，學校在處理有關(guān)學生學習考核、評獎評優(yōu)、貧困資助、行為處罰等事務(wù)過程中應當充分尊重大學生的表達權(quán)利，建立一個完善的利益表達機制，允許利益相關(guān)者或其他大學生對處理決定和過程提出意見、疑義、辯解、申訴等，在雙方充分博弈的基礎(chǔ)上形成決策并予以實施，從而保證兩者更為理性地進行選擇。這樣，既可以有效約束學校單方面的行為，也可以培養(yǎng)大學生的民主權(quán)利意識。

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[10]張文顯.社會主義法治理念導言[J].法學家，2006，（05）：11.

篇12

一、跨國公司的概念和特點

本文的研究對象是跨國公司，所以應明確一下跨國公司是什么，以及它具有什么樣的特點。這樣更便于我們分析問題解決問題。

1.1跨國公司的概念

什么是跨國公司，目前在國際上并沒有一個統(tǒng)一的法律定義。起初，人們把跨國公司稱為“多國公司、全球企業(yè)、多國企業(yè)”等等。1983年，聯(lián)合國跨國公司委員會在擬訂《跨國公司行為守則》時所下的定義為大多數(shù)國家接受，其為：跨國公司是指由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實體組成的企業(yè)，而不論這些立體的法律形式和活動范圍如何；這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個或多個活動中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略；企業(yè)的各個實體由于所有權(quán)或別的因素相聯(lián)系，其中一個或一個以上的實體能對其他實體的活動施加重要影響，尤其可以與其他實體分享知識、資源以及分擔責任。

1.2跨國公司的特征

1.2.1跨國性

跨國公司的跨國性主要是指其以本國為基地而從事跨越國界的經(jīng)營之特征，而非要求其組成實體必須具有不同的國籍。組成跨國公司的兩個或兩個以上的公司必須設(shè)在不同的國家，它的基本模式是母公司與子公司、總公司與分公司。一般情況下，是指母公司或總公司設(shè)在某國，并以母國作為企業(yè)集團的基地，而在別的國家（也稱東道國）設(shè)立子公司或自己的分支機構(gòu)即子公司。

1.2.2戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性

因為跨國公司母公司與子公司分設(shè)于不同國家，所以跨國公司制定戰(zhàn)略時，不再從某個分公司、某個地區(qū)著眼，而是從整個公司利益出發(fā)，以全世界市場為角逐目標，從全球范圍考慮公司的生產(chǎn)、銷售、發(fā)展政策和策略，以取得最大限度和最長遠的高額利潤。例如：在中國，國外跨國公司都十分重視運用知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與策略鞏固和發(fā)展自身的競爭優(yōu)勢，并以此為手段搶占世界市場的制高點。特別是隨著跨國公司采取以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的“技術(shù)—專利—標準”戰(zhàn)略，以及策略性技術(shù)聯(lián)盟的出現(xiàn)，跨國公司利用知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢謀求市場競爭更大優(yōu)勢和更大利潤的特征更加明顯和突出。

1.2.3公司內(nèi)部一體化

跨國公司的法律人格問題，應當包括兩方面。一方面是母公司以及組成跨國公司的諸實體的法律人格問題；另一方面是跨國公司能否作為國際法主體的問題。從中央控制和內(nèi)部一體化的活動等方面看，可以說，跨國公司具有企業(yè)的特征，是一個經(jīng)濟實體；但不是一個法律實體。

二、跨國公司的歷史發(fā)展及其重要作用

哲學認為凡事物都有其產(chǎn)生發(fā)展的過程，跨國公司也不例外，既然分析研究跨國公司就要從它的發(fā)展過程說起。近幾十年來，跨國公司已經(jīng)在世界經(jīng)濟中占有重要地位，它們的活動對世界經(jīng)濟發(fā)展起著重要作用和影響，在很大程度上，它推動了世界經(jīng)濟的發(fā)展，并且加快全球一體化的腳步。

2.1跨國公司的歷史起源

跨國公司并非“古已有之”，而是資本主義在壟斷階段高度發(fā)展的產(chǎn)物，它的迅速發(fā)展在很大程度上是二十世紀五十年代初的現(xiàn)象。第二次世界大戰(zhàn)后，發(fā)達資本主義國家資本積累和集中過程進一步加強，在許多生產(chǎn)部門，特別是新興工業(yè)部門形成少數(shù)大企業(yè)的統(tǒng)治。由于寡頭統(tǒng)治，競爭對手旗鼓相當，壟斷組織只有利用其資金、技術(shù)、管理能力等方面的優(yōu)勢，將資本轉(zhuǎn)移到國外去謀求出路，而那些具有廉價原料和勞動力以及有著廣大市場的國家和地區(qū)，也就自然而然成為壟斷企業(yè)對外投資的主要目標。此外，隨著科學技術(shù)新成果在通訊、交通、運輸、生產(chǎn)等部門的廣泛應用，國際間的經(jīng)濟交往越來越密切，生產(chǎn)社會化程度的越來越提高，加強了生產(chǎn)和資本的國際化，再加上國際市場上的競爭日益激烈，規(guī)模經(jīng)濟的需要以及大企業(yè)加速向多種經(jīng)營發(fā)展，跨國的生產(chǎn)活動已成為世界經(jīng)濟發(fā)展的一種新趨勢。

2.2跨國公司的作用

據(jù)統(tǒng)計，現(xiàn)在約4萬家跨國公司及其25萬家國外分支機構(gòu)組成的跨國生產(chǎn)與服務(wù)網(wǎng)絡(luò)日益擴大，正在形成一個由跨國公司組織和管理的國際生產(chǎn)體系。跨國公司是國際經(jīng)濟行為的核心組織者，并成為國際經(jīng)濟一體化的重要推動者。跨國公司是技術(shù)開發(fā)的主要承擔者，常常將資本、技術(shù)、培訓項目、貿(mào)易和環(huán)境保護等結(jié)合在一起，進行一攬子有形和無形的綜合資產(chǎn)，這些綜合資產(chǎn)刺激了經(jīng)濟增長。跨國公司在世界范圍內(nèi)綜合利用生產(chǎn)要素和生產(chǎn)條件的組織管理能力使其成為潛在的、效率很高的生產(chǎn)組織者。因此，就經(jīng)濟影響來說，跨國公司在世界范圍內(nèi)的資源配置、提高母國與東道國競爭力并且推動經(jīng)濟一體化進程等方面發(fā)揮了極為關(guān)鍵的作用。跨國公司集諸種經(jīng)濟活動于一身還意味著，東道國的政策需要相應地在廣泛的范圍內(nèi)對這些公司可能作出的潛在貢獻和作出敏感反應。在政策和制度方面，跨國公司生產(chǎn)的區(qū)域戰(zhàn)略加快了區(qū)域一體化的趨勢，一旦某些國家被納入了這種區(qū)域生產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)，政策上更深地卷人一體化的壓力也就由此產(chǎn)生了。這意味著鄰近地區(qū)國家間更大程度上的政策協(xié)調(diào)與政策趨同。跨國公司作為一個與世界經(jīng)濟有許多聯(lián)系的一體化組織結(jié)構(gòu)內(nèi)的機構(gòu)，作為國際經(jīng)濟活動的直接協(xié)調(diào)者發(fā)揮著決定性的作用。

三、跨國公司母公司對子公司的債務(wù)責任及其法律依據(jù)

回想一下上面提到的哈根達斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉(zhuǎn)基因成分風波等12起跨國公司弱化責任的事件，我們不得不關(guān)注跨國公司母公司的責任問題。

對跨國公司母公司的責任問題，目前各國有以下不同的做法和觀點：（1）嚴守有限責任原則說。這種觀點認為，母公司與子公司一般是各自獨立的法律實體，根據(jù)法人的有限責任原則，在內(nèi)部上，股東僅以出資額為限，而公司則以全部資產(chǎn)承擔責任。換言之，母公司與子公司，兩個公司相對獨立。母公司不應對子公司的債務(wù)承擔責任。（2）整體責任說。這種觀點認為，應把跨國公司看作一個統(tǒng)一的實體，該實體中任一組成部分所造成的損害均可歸咎于該實體的整體。也就是說，無論哪個子公司，只要違法，其責任都由設(shè)立其的母公司負責。（3）單一企業(yè)說。該說認為，母公司雖然在法律上是相互獨立的法人，但如果從有關(guān)因素看，子公司不具有經(jīng)營自，母子公司構(gòu)成了單一企業(yè)，母公司就應對其子公司的債務(wù)負責。即承認母公司與子公司是兩個獨立的法律實體，在例外情況下，如果子公司受母公司的支配和控制，已不具有獨立性時，法院可以認為子公司僅僅是母公司的“化身”，從而適用揭開公司面紗（piercingthecorporateveil），否定公司人格獨立，由母公司對子公司的債務(wù)承擔責任。

對此，我國《公司法》做了這樣的規(guī)定：“外國公司對其分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動承擔民事責任”但是，在具體的債務(wù)清償時，先以其撥付給分支機構(gòu)的運營資金清償，不足部分再由母公司清償。筆者認為，對跨國公司實行有限責任原則仍具有重要意義，應該在對跨國公司實行有限責任原則的同時，在特殊情況下“揭開公司面紗”。

3.1對跨國公司實行有限責任原則具有重要意義

對于一國，原因有以下幾種：（1）有利于鼓勵跨國公司前來投資。如果一國法律規(guī)定外國公司的分支機構(gòu)適用無限責任原則，這樣就會讓大部分企業(yè)望而卻步，不利于一國引進外資。（2）有利于鼓勵外國投資者與東道國投資的合作，因為采用有限原則可以使外國投資者分散投資風險，同時也可以保護東道國的投資者，合營企業(yè)的方法可以使東道國的合營者學到跨國公司先進技術(shù)和管理經(jīng)驗，由于廣大發(fā)展中國家需要這些，所以這種方式更是發(fā)展中國家所樂意接受的。有限責任原則有時可能對債權(quán)人的保護有失公正，但現(xiàn)階段其在經(jīng)濟生活中所發(fā)揮的作用仍是其他制度所無法代替的，利大于弊。（3）有限責任原則在公司法律制度中仍然具有旺盛的生命力。目前對外國投資者的保護，各國一般都實行國民待遇原則，即跨國公司在投資方面享有與東道國的投資者相互平等的權(quán)利與義務(wù)。很多發(fā)展中國家為了鼓勵外國投資者前來投資，甚至對外國投資者實行較本國投資者更優(yōu)惠的待遇。如果一國對本國的投資者實行有限責任，對跨國公司卻實行其他更嚴厲的制度，如要求跨國公司承擔連帶責任等，勢必阻礙外國投資者前來投資。因此，筆者認為，對跨國公司的子公司在總體上實行有限責任原則仍然是權(quán)宜之策。

3.2“揭開公司面紗”的特定情況

目前各國在運用“揭開公司面紗”來處理母公司對子公司對子公司的債務(wù)問題時，是基于衡平、正義的考慮。我國的《公司法》雖然沒有對公司獨立人格制度作出規(guī)定，但我們在實踐中完全可以根據(jù)民法的基本原則誠實信用、公序良俗等，只有在特定情況下才可適用。筆者認為應從以下幾方面來把握“特定情況”：（1）母公司濫用對子公司的控制權(quán)，造成子公司徒有其表，沒有自己獨立的意志和利益；這種情況下，子公司的活動完全是代替母公司，母公司理應承擔責任。（2）子公司資本不足，即子公司的資產(chǎn)總額與其所經(jīng)營的性質(zhì)及隱含的風險明顯不對稱或不成比例；（3）母公司操縱子公司實施有損子公司利益的行為。如果跨國公司存在上述情況，一旦子公司的債務(wù)超過其本身的清償能力，必定會使其債權(quán)難以實現(xiàn)，母公司就應該對子公司的債務(wù)承擔連帶責任。

3.3母公司對子公司債務(wù)責任的法律適用

跨國公司母公司和子公司的住所或注冊地經(jīng)常位于不同的國家或地區(qū)，應使用何國法律來追究母公司的責任？這是一個有爭論的問題。此問題應從兩個方面來加以認識和解決：一是直接適用東道國的法律來解決子公司的獨立人格問題；二是子公司人格被否定以后，原子公司因合同或侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù)應根據(jù)合同或侵權(quán)行為的法律適用原則來確定應適用的準據(jù)法。

在我國現(xiàn)階段，我們實施改革開放政策，歡迎跨國公司來華投資，但是，對跨國公司的法律責任問題我們應該提起高度重視，在我們的立法中要考慮到這一點。

四、對跨國公司法律規(guī)避行為的國際管制

首先看一則報道，據(jù)國家稅務(wù)總局的抽樣調(diào)查則顯示，1／3的虧損外企屬于經(jīng)營不善，而60%以上的外企存在非正常虧損，40%是虛虧實盈；30%在華跨國公司從未交過所得稅，80%的跨國公司逃漏稅，跨國公司年“避稅”300億。目前，各國及國際社會沒有針對跨國公司法律規(guī)避行為的專門法律規(guī)定。跨國公司的法律規(guī)避問題更多的是表現(xiàn)在其他具體問題中，如跨國公司的轉(zhuǎn)移定價問題、避稅問題等等。

4.1對跨國公司國際管制的宏觀分析

4.1.1對跨國公司管制的種類

（1）法律管制。跨國公司母國與東道國從各自的角度出發(fā)，對跨國公司行為所作的反應又常常導致這些國家之間的矛盾，并給國際社會造成不利的影響，因此有必要對跨國公司的活動進行法律管制。

（2）國家管制。為了吸引跨國公司前來投資，促進本國經(jīng)濟發(fā)展，同時限制和避免跨國公司可能帶來的消極影響，各國都制定了一些法律法規(guī)來引導和規(guī)范跨國公司的行為。這些法律法規(guī)涉及跨國公司經(jīng)營活動的各個領(lǐng)域，包括公司法、外商投資法、涉外經(jīng)濟合同法、涉外稅法、外匯管理法，等等。這種管制我們稱為國家管制。

（3）國際管制。國家管制往往不能起到很好的效果。因為組成跨國公司的各個實于不同的國家和地區(qū)，而各國的法律規(guī)定并不一致。因此，單靠一國的法律還無法對其進行有效的管制。這就需要加強國家間的協(xié)調(diào)和合作，進行區(qū)域管制和國際管制。

4.1.2制定國際統(tǒng)一的行動守則

早在1977年聯(lián)合國跨國公司專門委員會就開始擬訂《跨國公司行動守則》，由于各國對守則的內(nèi)容、法律地位、與一般國際法的關(guān)系等問題存在嚴重分歧，使守則擱淺，至今沒有取得實質(zhì)性進展。但是，制定行動守則是解決跨國公司管制問題的最佳方法。因為，跨國公司行動守則可以對跨國公司的消極活動予以管制，促使跨國公司在國際經(jīng)濟中發(fā)揮積極作用，同時確立關(guān)于外國直接投資的新國際規(guī)范，促進建立新的國際經(jīng)濟新秩序。

4.2對跨國公司國際管制的微觀分析

通過分析諸多跨國公司子公司的違法行為，多以關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)移定價和國際避稅為主，下面就這兩種行為加以分析。

4.2.1對跨國公司關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)移定價的管制

對跨國公司轉(zhuǎn)移定價行為的管制更多是在國內(nèi)法措施上，許多國家對這個問題的管制都實行正常交易的原則，即將關(guān)聯(lián)企業(yè)的總機構(gòu)與分支機構(gòu)、母公司與子公司，以及分支機構(gòu)或子公司相互間的關(guān)系，當作獨立競爭的企業(yè)之間的關(guān)系來處理。許多國家在確定正常交易價格時都規(guī)定按以下方法進行：比較非受控價格法、轉(zhuǎn)售價格法、成本加成法以及其他合理方法.國際上，聯(lián)合國跨國公司委員會擬定的《聯(lián)合國跨國公司行為守則》對跨國公司的行為進行全面規(guī)范，其中涉及轉(zhuǎn)移定價的管制。《守則》草案的大部分條文已經(jīng)確定，但由于發(fā)達國家與發(fā)展中國家在跨國公司的待遇、國有化和補償、國際法的適用等問題上分歧較大，這一草案在聯(lián)合國大會上仍未通過。

4.2.2對跨國公司避稅行為的管制

隨著跨國公司避稅現(xiàn)象的日益嚴重，各國政府也越來越意識到單靠各國單方面措施難以有效地管制，為此，必須加強國際合作，綜合運用國內(nèi)國際措施。目前，各國采取雙邊或多邊合作的形式，通過簽訂有關(guān)條約和協(xié)定達到防止國際避稅的目的。主要有：建立國際稅收情報交換制度，使各國稅務(wù)機關(guān)了解掌握納稅人在對方國家境內(nèi)的營業(yè)活動和財產(chǎn)收入情況；在雙重征稅協(xié)定中增設(shè)反濫用協(xié)定條款；在稅款征收方面相互協(xié)助。通過國際合作共同管制跨國公司避稅行為。

五、對在華投資跨國公司的管制的必要性

幾年來我國利用外資工作中出現(xiàn)的一個新情況、新動向。伴隨跨國公司的進入，將雄厚的資金、先進的技術(shù)、科學的企業(yè)管理方式以及新型的經(jīng)營策略引進我國。跨國公司來華投資，有效地推動了我國經(jīng)濟的發(fā)展和社會生產(chǎn)力的提高，同時為我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化帶來了積極的影響。但是不可否認跨國公司在華投資期間會出現(xiàn)一些違法行為，比如前面提到的哈根達斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉(zhuǎn)基因成分風波以及跨國公司分支機構(gòu)在華逃稅等案例，這就說明對在華跨國公司管制的研究是必要的。具體如下所述。

5.1是維護我國公有制主體地位的需要

跨國公司海外投資的最終目的，是為了最大限度地占有國際市場和獲得利潤。為此，在設(shè)立合營企業(yè)時，跨國公司總是利用其資本優(yōu)勢盡可能地實行控股。通過控股掌握合營企業(yè)的資金使用支配權(quán)、原材料采購權(quán)，從而能逐步控制東道國的市場，以便為進一步改變東道國的市場結(jié)構(gòu)，為實現(xiàn)跨國公司的全球戰(zhàn)略奠定基礎(chǔ)。另一方面，東道國吸引海外投資除為獲得本國經(jīng)濟建設(shè)急需的資金，引進國外先進技術(shù)和管理經(jīng)營外，最終目的是發(fā)展民族工業(yè)，實現(xiàn)本國經(jīng)濟騰飛。由此可見，跨國公司的經(jīng)營目標與東道國引資意圖是存在著矛盾的。

我國公有制在國民經(jīng)濟中的主體地位不容動搖。因而，為避免跨國公司對我國市場形成操縱，為保證國家對經(jīng)濟進行有效宏觀調(diào)控，為維護和加強公有制的主體地位，保障國家和民族利益不受侵害，有必要對跨國公司行為進行管制。

5.2是我國有序進行企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制的需要

目前我國正處于社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)的初期，企業(yè)剛剛擺脫計劃經(jīng)濟的束縛，尚未完全適應競爭規(guī)律和市場的要求，尤其是國有企業(yè)，正處在轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制的緊要關(guān)頭。我們轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制，目的是將企業(yè)培育成自主經(jīng)營、自負盈虧的市場主體和競爭主體，而不是盲目地將積累多年的國有企業(yè)拱手讓與外方，使國有資產(chǎn)大量流失。“中策現(xiàn)象”已經(jīng)對我們敲響了警鐘，如何引導跨國公司的收購行為有選擇地轉(zhuǎn)讓一部分企業(yè)的產(chǎn)權(quán)給跨國公司，而不是由跨國公司任意選擇收購國有企業(yè)，已成為急待解決的課題。這也是防止我們利用外資卻被外資所用的必要措施。

5.3是我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要

產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不平衡一直是困擾我國經(jīng)濟建設(shè)的主要問題。特別是工業(yè)生產(chǎn)結(jié)構(gòu)不合理，產(chǎn)品品種不適應市場需求的狀況尤為突出。為此，我國進行了三次產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整。但是，改革開放以來，由于長期注重引進外資的規(guī)模，而忽視了利用外資的結(jié)構(gòu)，使得產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不平衡的局面未能根本扭轉(zhuǎn)。目前，跨國公司的大批涌入使我國利用外資進入了一個新階段，我們應該把利用外資同國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整結(jié)合起來，指定明確的、具體的產(chǎn)業(yè)政策規(guī)劃，有目的地將跨國公司的投資引向高附加值和高技術(shù)的產(chǎn)業(yè)，引向需要重點發(fā)展的農(nóng)業(yè)、交通業(yè)、能源和原材料、建筑業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)，避免跨國公司利用我國企業(yè)市場經(jīng)驗不足、資金短缺等不利因素突破我國的行業(yè)準入限制，排擠民族工業(yè)。

5.4是保護我國民族工業(yè)的需要

由于我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)發(fā)展的不平衡狀況，導致部分產(chǎn)業(yè)雖已形成規(guī)模，部分產(chǎn)業(yè)卻處于起步階段，基礎(chǔ)十分薄弱，尚未形成完整的、有競爭力的工業(yè)體系。如果任由跨國公司來華與之競爭，必然會對其產(chǎn)生強烈沖擊，甚至會扼殺這些幼稚產(chǎn)業(yè)，造成對國民經(jīng)濟的整體利益的損害。從西方發(fā)達國家的經(jīng)驗來看，在工業(yè)發(fā)展初期均對民族工業(yè)進行保護。二戰(zhàn)以后，日本發(fā)現(xiàn)與歐美各國的產(chǎn)業(yè)差距，也采取了對本國產(chǎn)業(yè)的有效保護措施，使日本能迅速振興民族經(jīng)濟。因此，從我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀出發(fā)，我們必須將國際競爭限制在中國的民族工業(yè)所能承受的范圍之內(nèi)，有步驟、有區(qū)別地將民族工業(yè)推向國際市場。

六、我國應對跨國公司來華投資的政策及法律原則

黨的政策是社會主義法制定和實施的基本依據(jù)；社會主義法是黨的政策規(guī)范化、具體化。是貫徹黨的政策的工具。堅持改革開放不僅是我國對外工作的基本政策，同時又是完善和建立我國外資立法的指導原則被寫入憲法。法和政策作為治理社會主義國家，進行社會主義建設(shè)的兩個不可缺少的工具在本質(zhì)上是一致的。隨著我國進一步對外開放的擴大，現(xiàn)行外資立法的缺陷也就越來越明顯。為維護國家經(jīng)濟的安全，使跨國公司的投資能在最大程度上與我國引進外資的價值目標協(xié)調(diào)發(fā)展，我們應充分利用政策的及時性和靈活性的特征，完善我國外資政策內(nèi)容，同時也更好地彌補我國現(xiàn)行外資立法上的不足。

根據(jù)上面對跨國公司責任管制的分析與研究，筆者認為，應對跨國公司來華所制定和應用的政策及法律原則應包括以下內(nèi)容：（1）積極引進的政策及其法律原則。（2）加強引導的政策及法律原則。（3）合理限制的政策及法律原則。（4）嚴密監(jiān)督的政策及法律原則。上述四項政策及法律原則是有機聯(lián)系在一起的，我國引進外資跨國公司的事業(yè)要取得成功，缺一不可，盡管隨著時間推移和情況變化，我國對外商投資、對外國跨國公司政策的內(nèi)容、手段和具體措施都會相應調(diào)整和變動，進行不同的組合，但是上述四項政策及法律原則是我國始終堅持的。忽視或放棄其中的任何一項都將損害我國引進外國跨國公司的事業(yè)。

七、結(jié)論

總而言之，跨國公司的活動對世界經(jīng)濟的發(fā)展有著重要的作用和影響。對于發(fā)展中國家來說，一方面，跨國公司對其經(jīng)濟發(fā)展可以起積極作用，因為跨國公司擁有雄厚的資本和先進的技術(shù)，只要發(fā)展中國家采取正確的政策和措施，有計劃、有步驟、有選擇地引進跨國公司的資金和技術(shù)，就能夠彌補本國資金不足，提高本國的工業(yè)技術(shù)水平，增加就業(yè)機會，改善國際收支，達到促進本國經(jīng)濟發(fā)展的目的。另一方面，跨國公司對發(fā)展中國家的經(jīng)濟發(fā)展有具有消極作用，它們通過直接投資和技術(shù)壟斷等手段，可以攫取高額利潤，控制當?shù)刂匾袠I(yè)部門，排擠民族工業(yè)，惡化國際收支，阻礙經(jīng)濟發(fā)展。然而我們不能懷著狹隘的民族情緒把跨國公司看作“洪水猛獸”，一方面我們應給予其國民待遇，甚至一些優(yōu)惠待遇，把跨國公司請進國門；另一方面，需要對跨國公司的不法行為加以管制。同時制訂國際統(tǒng)一的行動綱領(lǐng)，這樣就會更多的維護廣大第三世界國家利益，促進國際經(jīng)濟新秩序的建立。

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篇13

正文：

一、關(guān)于經(jīng)濟法律和經(jīng)濟關(guān)系

雖然“經(jīng)濟法律”不是一個規(guī)范的法學術(shù)語，但如果以“對象說”對之下一個定義的話，那么多數(shù)學者都會贊同：經(jīng)濟法律是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范。在這個定義當中，“經(jīng)濟關(guān)系”是關(guān)鍵詞，只要弄清了“經(jīng)濟關(guān)系”的內(nèi)涵、外延，并對之做出科學的分類，就能基本掌握經(jīng)濟法律的形式范圍和經(jīng)濟法律體系的部門構(gòu)成。[1]所謂“經(jīng)濟關(guān)系”，是指各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的在生產(chǎn)、交換、分配和消費活動中所形成的相互關(guān)系。[2]從“經(jīng)濟關(guān)系”的定義可以看出，它有兩個基本特征：一是經(jīng)濟關(guān)系是經(jīng)濟主體之間的關(guān)系，離開了經(jīng)濟主體就無所謂經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟關(guān)系的數(shù)量決定于經(jīng)濟主體的數(shù)量；二是經(jīng)濟關(guān)系形成于生產(chǎn)、交換、分配和消費等經(jīng)濟活動之中，沒有經(jīng)濟活動就不可能形成經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟活動的多少決定經(jīng)濟關(guān)系的多少。而無論經(jīng)濟主體還是經(jīng)濟活動，都取決于社會分工的程度，社會分工越細，經(jīng)濟主體越多，經(jīng)濟活動也越頻繁。根據(jù)政治經(jīng)濟學原理，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來，第二次是手工業(yè)同農(nóng)業(yè)的分離，第三次是商人的出現(xiàn)，[3]其中每一次社會分工都是在前一次的基礎(chǔ)上進行的，亦即社會分工越來越細。社會分工不是跳躍式發(fā)展的，它有一個量變的過程，在每一次大的社會分工之前，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工，而且中間會有許多“分”與“合”的反復；社會分工也不是有終點限制的，在第三次大的社會分工之后，社會分工仍然在向前發(fā)展，而且速度更快、頻率更高。由此可見，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細的趨勢，二是不斷調(diào)整變化的趨勢，三是越來越快的趨勢，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟發(fā)展實踐也證明了這一點。社會分工越來越精細、越來越快，必然導致經(jīng)濟主體、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關(guān)系的大量、迅速增加；社會分工的不斷調(diào)整變化，必然導致經(jīng)濟主體、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關(guān)系的不斷更新發(fā)展。總之，經(jīng)濟關(guān)系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，大量的經(jīng)濟關(guān)系不外橫向、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟關(guān)系的數(shù)量不等，且差距懸殊。我們知道，人類社會的經(jīng)濟發(fā)展經(jīng)歷了產(chǎn)品經(jīng)濟（自然經(jīng)濟）、商品經(jīng)濟兩大階段，產(chǎn)品經(jīng)濟是自給自足的經(jīng)濟，商品經(jīng)濟是以交換為目的的經(jīng)濟。在產(chǎn)品經(jīng)濟階段，由于沒有交換活動，因而人與人之間不存在嚴格意義上的經(jīng)濟關(guān)系。進入商品經(jīng)濟社會以后，由于交換的出現(xiàn)，經(jīng)濟關(guān)系產(chǎn)生了。商品經(jīng)濟的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟和壟斷商品經(jīng)濟。在自由商品經(jīng)濟階段，多為平等經(jīng)濟主體之間的橫向經(jīng)濟關(guān)系，從屬性的縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟關(guān)系很少，只是到了壟斷商品經(jīng)濟階段，縱向經(jīng)濟關(guān)系才開始大量出現(xiàn)，但相對于橫向經(jīng)濟關(guān)系，其數(shù)量仍然較少。而且，隨著社會分工的不斷細化發(fā)展，大量增加的經(jīng)濟關(guān)系也多為橫向經(jīng)濟關(guān)系，因為縱向的國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系是有限度的，社會經(jīng)濟主要由看不見的手——市場來調(diào)節(jié)，而非主要由看得見的手——政府來調(diào)節(jié)。由此看來，只將經(jīng)濟關(guān)系分為橫向、縱向兩大類有失平衡，還必須對橫向經(jīng)濟關(guān)系再分類。橫向經(jīng)濟關(guān)系的再分類，也要考慮平衡的問題，以是否具有營利性為標準將之一分為二。這樣，就形成了三類經(jīng)濟關(guān)系：

1、橫向的非營利性財產(chǎn)關(guān)系（經(jīng)濟關(guān)系）

2、橫向的營利性財產(chǎn)關(guān)系（經(jīng)濟關(guān)系）

3、縱向的國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系。與之相適應，需要三個相對獨立的經(jīng)濟法律部門來調(diào)整這些經(jīng)濟關(guān)系。于是，民法、商法、經(jīng)濟法就相應出現(xiàn)了。

二、關(guān)于法律體系和法律部門劃分

通過上面的論述可知，為了便于分析和研究，適應法律調(diào)整的需要，將經(jīng)濟關(guān)系分為橫向非營利性財產(chǎn)關(guān)系、橫向營利性財產(chǎn)關(guān)系和縱向國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟關(guān)系，但針對這三類經(jīng)濟關(guān)系是否就能劃分出三個獨立的法律部門呢？要回答這個問題，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手。

（一）關(guān)于法律體系

法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。[4]從法律體系的上述定義可以看出，法律體系具有兩個基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范，這一點易于理解；二是法律體系劃分為不同的法律部門，對此法學界有爭議。

爭議的焦點有二：1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？2、法律體系應劃分那些法律部門？下面針對這兩個問題進行分析。

1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？對這個問題，有三種比較典型的觀點：

（1）有些學者認為，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細節(jié)，純粹是費力不討好，沒有什么實際用途。一方面，法學家為法律規(guī)范的分類而忙碌著，大量時間耗費在理清法律規(guī)范之間的關(guān)系上面，為法律規(guī)范的“法律部門”歸屬而大費周折；另一方面，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生。法學所關(guān)注的問題，在立法實踐中并不重要，而立法實踐中出現(xiàn)的問題，法學并沒有給予充分地關(guān)注。[5]因此提出取消法律部門的劃分。

（2）有些學者認為，法律部門劃分理論存在嚴重缺陷，其出發(fā)點和理論結(jié)構(gòu)已經(jīng)過時，建立在并非獨立的法律部門之上，沒有當代各國的立法根據(jù)，也沒能正確總結(jié)現(xiàn)實法律體系的矛盾，因此提出放棄法律部門劃分理論，而建立“法體制”理論。所謂“法體制”，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實現(xiàn)方式的體系，可分為國家法體制、經(jīng)濟法體制、行政法體制、民事法體制、刑事法體制。[6]

（3）多數(shù)學者認為，法律部門的劃分具有重要的實際意義，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系、協(xié)調(diào)法律體系內(nèi)部關(guān)系；對于司法來說，有助于司法機關(guān)和司法人員明確各自的工作特點、職責任務(wù)，并準確適用法律；對于法學研究來說，使研究范圍有相對獨立的領(lǐng)域，使法學學科分工專業(yè)化。筆者贊同第三種觀點，理由是：一個國家的法律體系十分龐大，且隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而日益如此，如果不進行科學的組合分類，將有礙于法律的制定、實施和研究，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實踐、歷史和世界所認可，并且有些學者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形，沒有細化反而更加粗放，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個層次，容易讓人產(chǎn)生誤解。

2、法律體系應劃分那些法律部門？這涉及到一個標準掌握的問題，即法律部門劃分的越細越好，還是越粗越好？對此也有三種觀點：

（1）越粗越好，像上面提到的“法體制”理論。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分不宜太細，粗放一點更好，理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn)，任何法律法規(guī)之間無論在調(diào)整對象上還是在調(diào)整方法上都存在一定程度的差別，如果法律部門劃分過細，會導致法律部門過多、過爛，更不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握。

（2）越細越好，將法律部門劃分為憲法、立法法、行政法、行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、商法、親屬法、經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法、環(huán)境與資源法等眾多部門。持這種觀點的學者認為，只要正確把握劃分法律部門的原則和標準，法律部門劃分得越細越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，法律法規(guī)將會越來越多、越來越細，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大，與其讓它變得龐大時再獨立不如現(xiàn)在就讓其獨立，這樣更有利于社會經(jīng)濟和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點，是介于粗放和細化之間的一種觀點，一般將法律部門劃分為憲法、行政法、刑法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法、訴訟法。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分得不宜過粗，也不宜過細，要適中，既要嚴格掌握法律部門劃分的原則和標準，又要結(jié)合實際需要，只有當其各方面條件成熟時才將其從原有的法律部門中獨立出來，超前了會使之力量過于單薄，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙。筆者贊同第三種觀點，認為實際需要是法律部門獨立的首要條件，法律部門劃分過粗、過細都不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握，都不利于法律和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

（二）關(guān)于法律部門劃分

法律部門的劃分，又稱部門法的劃分，是指根據(jù)一定原則和標準對法律規(guī)范進行分門別類的活動，劃分的結(jié)果——同類法律規(guī)范——法律部門（或部門法），既具有符合一定原則和標準的共性，又具有相對獨立性。[7]關(guān)于法律部門的劃分，其學術(shù)爭議的焦點在于劃分原則和標準。現(xiàn)在我國多數(shù)學者認為，劃分法律部門的標準有兩個：其一為法律調(diào)整的對象，即根據(jù)法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系的不同進行分類，例如民法調(diào)整平等主體間的人身和財產(chǎn)關(guān)系，而行政法雖然也涉及財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系，但不屬于平等主體之間的關(guān)系，這樣就把民法和行政法劃分開來；其二為法律調(diào)整的方法，即根據(jù)法律規(guī)范調(diào)整具體社會關(guān)系所使用的方式、手段的不同進行分類，比如民法與刑法都調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，而民法以自行性調(diào)節(jié)為主要方式，刑法以強制性干預為主要調(diào)整方式，這樣就把民法和刑法劃分開了。[8]除了劃分標準以外，還有劃分原則。多數(shù)學者達成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個：一是目的原則，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律；二是平衡原則，即劃分法律部門時應當注意各法律部門不宜太寬，也不宜太細，在它們之間要保持相對平衡；三是發(fā)展原則，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律、法規(guī)為條件，但法律是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而不斷向前發(fā)展的，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī)。[9]共識之外就是分歧。關(guān)于法律部門劃分原則和標準，主要分歧在于兩點：

1、劃分原則和劃分標準的關(guān)系問題，即兩者是統(tǒng)一關(guān)系，還是互補關(guān)系；

2、兩個劃分標準的關(guān)系問題，即誰是基本標準，誰是補充標準。筆者認為，一般來說，原則和標準是統(tǒng)一關(guān)系，即原則是標準的抽象要求，標準是原則的具體體現(xiàn)，但有一個前提，即原則和標準的內(nèi)涵必須一致，不能你言這，我言那，否則就成互補關(guān)系。由此可見，分析原則和標準的關(guān)系，必須從二者的內(nèi)涵入手，內(nèi)涵一致即為統(tǒng)一關(guān)系，內(nèi)涵不一就是互補關(guān)系。現(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標準，上述三個原則和兩個標準在內(nèi)涵上沒有絲毫一致性，因而可以肯定地說：二者是互補關(guān)系，而非統(tǒng)一關(guān)系，即上述法律部門的劃分原則非劃分標準的原則，劃分標準也不是劃分原則的標準。基于此，在劃分法律部門時，既要遵循劃分原則，又要依據(jù)劃分標準。另外，鑒于二者的用詞和內(nèi)涵，劃分原則應首先得到遵循，然后再依據(jù)劃分標準。關(guān)于兩個劃分標準的關(guān)系，有的學者認為是主次關(guān)系，即調(diào)整對象是基本標準，調(diào)整方法是補充標準，[10]筆者以為不然。現(xiàn)有的已經(jīng)達成共識的主要法律部門，像憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法等，它們相互之間的主要區(qū)別：調(diào)整對象或調(diào)整方法，從出現(xiàn)的幾率上來看，調(diào)整方法比調(diào)整對象更多，僅從這一點上來說應將調(diào)整方法列為基本標準。考慮歷史因素和未來發(fā)展，筆者認為，調(diào)整對象和調(diào)整方法是兩個同等重要的劃分法律部門的標準，沒有主次之分。但這并不等于說是這兩個標準可以孤立使用，而正因為二者同等重要才更需要將他們有機結(jié)合。在劃分法律部門時應遵循這樣的程序：

1、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實際情況，不可打亂現(xiàn)有的大的格局；

2、按照法律部門劃分的三個原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，提出新的法律部門組建的初步意見；

3、根據(jù)法律部門劃分的兩個標準：調(diào)整對象、調(diào)整方法，對新的法律部門組建意見進行學術(shù)論證；

4、權(quán)威機構(gòu)認定，以便于立法、司法和學術(shù)研究，避免無端、無休止、無意義的爭論。

三、關(guān)于商法地位

通過上面兩部分的論述可見，分別以橫向非營利性經(jīng)濟關(guān)系、橫向營利性經(jīng)濟關(guān)系和縱向國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系作為調(diào)整對象而劃分出民法、商法、經(jīng)濟法三個法律部門，符合法律部門劃分的三個原則和兩個標準。但是，目前我國法學界只對民法、經(jīng)濟法的獨立法律部門地位達成了一致共視，而對商法應否獨立存在較大分歧，而且我國現(xiàn)行立法體例實行民商合一，因此有必要對此進行重點分析。

（一）商法產(chǎn)生的原因分析

商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[11]現(xiàn)在多數(shù)學者認為，商法最初的形式是商人習慣法，形成于中世紀的歐洲。11世紀后，歐洲的農(nóng)本經(jīng)濟進入了發(fā)展時期，的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通，地中海海上貿(mào)易逐步繁榮，沿岸城市不斷成長，出現(xiàn)了定期集市，產(chǎn)生了商會，商人也成為社會中的獨立階層。但中世紀的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下，許多商事活動在一些國家受到明令禁止，各種商事原則和規(guī)則在當時的封建法制中均缺少觀念基礎(chǔ)，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視。為了適應商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要，保護商人利益，于是商會運用其在自身發(fā)展中形成的自治權(quán)、裁判權(quán)及其商事生活習慣，訂立了大量的實施于本商會內(nèi)部的自治規(guī)約，經(jīng)過11世紀至14世紀數(shù)百年的實行，最終形成了中世紀商法——商人習慣法。商人習慣法有三個主要特點：其一，通常采用屬人主義立場，只在商人之間、商會內(nèi)部實行；其二，內(nèi)容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求；其三，非成文性和地域性。[12]近代商法產(chǎn)生于16世紀以后。隨著資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成。[13]相應地，基于自治城邦的商人團體消亡了，中世紀占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律，以確認商事活動的合法地位，促進社會經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展。歐洲大陸各國早期的商事成文法，雖然僅是對中世紀商人習慣法的確認，具有濃厚的商人法或?qū)偃朔ㄌ厣诋敃r的歷史條件下具有重大的社會進步意義，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進作用。在近代商法中，最具代表性并影響深遠的是1794年的《普魯士普通法》，它不僅確認了商人習慣的基本規(guī)則，而且大量引錄商法原理，其內(nèi)容非常豐富，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法，就是以之為基礎(chǔ)而制定的。

現(xiàn)代商法產(chǎn)生于19世紀以后。隨著歐洲資產(chǎn)階級革命的成功，社會關(guān)系發(fā)生了根本性變革，保護資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系、推動商事活動、促進統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn)。”[14]同時以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后，頗有建樹。1807年的《法國商法典》、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作。

由上可見，商法的產(chǎn)生絕非偶然，而是有其深刻的經(jīng)濟、政治原因：

1、商法的產(chǎn)生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內(nèi)在要求。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大，他們強烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛，能夠合法、自由、體面地從事商事貿(mào)易活動，而且社會經(jīng)濟越往前發(fā)展，這種要求越加強烈和具體化。當進入資本主義社會、資產(chǎn)階級掌握國家政權(quán)以后，這種經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在要求，就轉(zhuǎn)變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動。

2、商法的產(chǎn)生是國家推行重商主義政策的結(jié)果。16、17世紀，由于新大陸的發(fā)現(xiàn)，世界市場突然擴大，各國政府為了本國的富強，大力推行重商主義政策，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化，于是商法作為獨立法律部門出現(xiàn)了，并迅速法典化。這一政策措施的實行，促進了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟極其迅猛的發(fā)展。[15]

（二）商法獨立應具備的條件之一分析

我們知道，一個國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊，為此需要慎重分析其是否具備、已經(jīng)具備哪些成為獨立法律部門的條件。從上面的分析可見，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，二是符合法律部門劃分的原則和標準。關(guān)于社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，后面將做詳細論述，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標準進行分析。我們已經(jīng)知道，法律部門劃分的三個原則：目的原則、平衡原則、發(fā)展原則，在劃分法律部門時必須首先并同時符合；法律部門劃分的兩個標準：調(diào)整對象、調(diào)整方法，在劃分法律部門必須至少具備其一。商法的情況如何呢？

1、目的原則的符合情況。無論是民商合一論者，還是民商分立論者，都承認商法包括形式意義商法和實質(zhì)意義商法的存在，并大都承認商法學的獨立學科地位，[16]只對商法是否獨立于民法有分歧。筆者以為，存在即是道理，細分更有助于理解和掌握，為何不將已經(jīng)存在的實質(zhì)上已與民法分立的商法確立為獨立法律部門呢？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事、商事法律嗎？

2、平衡原則的符合情況。在我國，多數(shù)學者主張，商法包括商主體、商行為、商事營業(yè)、商號、證券法、票據(jù)法、保險法、破產(chǎn)法、海商法等，[17]其數(shù)量之龐大，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重，而且還有進一步大幅度迅速增加的趨勢，如若不將之獨立出來，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結(jié)構(gòu)的失衡，既不利于保持民法的基本法地位，又不利于商法和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

3、發(fā)展原則的符合情況。剛才已經(jīng)提到，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制模式的確立和社會經(jīng)濟的發(fā)展，以及加入WTO、2008年北京奧運會等重大歷史事件的推進，商主體、商行為、商事營業(yè)等將在范圍、形式等許多方面發(fā)生較大的變化，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴大，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī)，商法成為獨立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢。

4、調(diào)整對象情況。商法具有自己相對獨立的調(diào)整對象——因商主體實施了商行為而形成的商事法律關(guān)系，這也正是民商分立論者堅持商法是獨立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在。商法調(diào)整對象的相對獨立性在于，商事法律關(guān)系是一種經(jīng)營性關(guān)系，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營而形成的特殊社會關(guān)系，是實施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內(nèi)對外法律關(guān)系。[18]

5、調(diào)整方法情況。一般來說，法律調(diào)整方法有三種類型：一是自行性調(diào)節(jié)方法，二是強制性干預方法，三是政策性平衡方法。[19]商法在調(diào)整方法上同民法相同，都是運用自行調(diào)節(jié)方法，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學性，因為調(diào)整對象和調(diào)整方法只有兩點都相同時才能劃為一個法律部門，有一點不同就不能劃為一個法律部門。

從以上對法律部門劃分的原則和標準的分析來看，商法已經(jīng)充分具備了成為獨立法律部門的條件，如若不及時劃出，將同時不利于民法、商法的發(fā)展，不利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，不利于我國經(jīng)濟的繁榮、穩(wěn)定。

（三）商法獨立應具備的條件之二分析

前面已經(jīng)提到，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，二是符合法律部門劃分的原則和標準。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道，商法完全符合法律部門劃分的原則和標準，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要。社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢，第三層含義是指我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀，那么，商法成為獨立法律部門是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要也應從這三方面來論述。

第一，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢。社會分工是商品經(jīng)濟的決定因素，[20]社會經(jīng)濟發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟將在社會分工不斷細化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達，而商法是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，商品經(jīng)濟的繁榮發(fā)達必將促進商法的完善與發(fā)展，其數(shù)量會越來越多，體系會越來越龐大，獨立的要求也越來越強烈，獨立的條件也越來越成熟。如果不正視社會經(jīng)濟和商法發(fā)展的現(xiàn)實、本著促進經(jīng)濟發(fā)展的目的，不將商法及時從民法中獨立出來，還固執(zhí)堅持“民商合一”的觀點，不但會使現(xiàn)行的民法體系結(jié)構(gòu)日趨失衡，而且會對民法、商法的實施與發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響。

第二，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢。現(xiàn)代商法具有動態(tài)化、大陸法系和英美法系相互滲透、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢，[21]其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢，將使商法的制定、修改、廢止等工作日趨繁重，加之商法區(qū)別于民法的特點，立法機構(gòu)需要為之成立專門部門來承擔，立法上的獨立將加快商法的獨立；現(xiàn)代商法的兩大法系相互融合和國際化趨勢，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實現(xiàn)統(tǒng)一，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法，是不可能同一部只適用于一個國家或地區(qū)的民法融合在一起的。另外，世界各主要發(fā)達國家商法獨立的現(xiàn)實也告訴我們，一部獨立的商法是一個國家法制健全、社會經(jīng)濟發(fā)達的重要標志，同時也是造就這種狀況的重要原因。

第三，商法成為獨立法律部門，完全符合我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀。我國經(jīng)濟雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展，但由于基礎(chǔ)薄弱、體制落后、商品經(jīng)濟不發(fā)達，我國在世界上仍是一個經(jīng)濟落后的國家。落后不可怕，只要我們不懈追趕。基礎(chǔ)薄弱可以夯實，體制落后可以改革，商品經(jīng)濟不發(fā)達可以促進。關(guān)于促進商品經(jīng)濟發(fā)展，總結(jié)世界上商品經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗，非常重要的一條就是政府重視和推動，即國家政府大力推行重商主義政策。而推行重商主義政策，離不開商法的作用，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷、維護交易安全、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面的作用。而重視發(fā)揮商法的作用，必須給予商法一個較高的法律地位，其最基本的一點就是獨立性。

四、關(guān)于我國的經(jīng)濟法律體系

（一）經(jīng)濟法律體系的部門構(gòu)成分析

通過上面的論述可知，商法獨立后，我國的經(jīng)濟法律體系將由民法、商法和經(jīng)濟法三個部門法構(gòu)成，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1、民法部門：（1）民法通則；（2）合同法；（3）知識產(chǎn)權(quán)法，包括著作權(quán)法、專利法、商標法等；（4）婚姻家庭法，包括婚姻法、收養(yǎng)法等；（5）繼承法。[22]

2、商法部門：（1）合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法；[23]（2）破產(chǎn)法；（3）證券法；（4）票據(jù)法；（5）保險法；（6）海商法。

3、經(jīng)濟法部門：（1）市場規(guī)制法，包括反壟斷法、反不正當競爭法；（2）宏觀調(diào)控法，包括計劃法、經(jīng)濟政策法；（3）國家投資經(jīng)營法，包括國家投資法、國有企業(yè)法。[24]

（二）商法獨立后各部門法之間的關(guān)系分析

1、民法與商法。民法與商法的關(guān)系最為密切，因而產(chǎn)生了兩種觀點：一是民商合一論，二是民商分立論。民商合一論者認為，商法是民法的特別法，是一國民法體系的一個組成部分，二者不但現(xiàn)在分離不了，而且隨著民法的商法化和私法的公法化，將來就更難舍難離。其理由是：商法和民法有著共同的原理，[25]二者所調(diào)整的商事關(guān)系與民事關(guān)系的界限也很難劃清。[26]首先，商主體是從事營利的個人和組織，而民事主體將之包含其中；其次，商法與民法的調(diào)整對象都是平等主體之間的關(guān)系；第三，民事活動的范圍包括營利性、持續(xù)性的商事活動。筆者認為，民商合一論者的理由均是基于大民法思想，事先已將民法定義為調(diào)整所有平等主體之間所有人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，其本身已涵蓋商法定義，當然得出商法是民法的一部分的結(jié)論。商法和民法的調(diào)整對象不同，這一點無論民商合一論者還是民商分立論者都承認，那為什么不將民法的定義修改為：調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和非營利性財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范？如若僅僅因為中國現(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改，那么就應該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了；如若做出這樣的修改，那么民商合一論者就將啞口無言了。

2、商法與經(jīng)濟法。關(guān)于商法與經(jīng)濟法的關(guān)系，學者也有不同看法。一種看法認為商法與經(jīng)濟法都以企業(yè)為核心對象，兩者沒有根本性的區(qū)別；另一種看法認為商法與經(jīng)濟法的理念、機能是不同的，商法與經(jīng)濟法應為兩個不同的法。[27]筆者認為，商法與經(jīng)濟法是兩個完全不同的法律部門。首先，二者的調(diào)整對象不同，商法是調(diào)整平等主體的商人之間因?qū)嵤I利性的商行為而發(fā)生的商事法律關(guān)系之法，經(jīng)濟法是調(diào)整國家或國家部門與市場主體之間因進行經(jīng)濟調(diào)節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟法律關(guān)系之法。其次，二者的調(diào)整方法不同，商法主要運用自行調(diào)節(jié)的方法，經(jīng)濟法則綜合運用自行調(diào)節(jié)和強制干預的方法。其三，二者的性質(zhì)不同，商示屬于私法，其理念是維護主體的私權(quán)，以個體利益為基礎(chǔ)；經(jīng)濟法原則上屬于公法，它以社會為本位，著眼于超越個體利益的整體利益。[28]雖然如此，商法和經(jīng)濟法在各自的體系構(gòu)成方面仍有較大爭議，主要集中在企業(yè)法的劃歸上。筆者認為，企業(yè)法有廣義和狹義之分，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系，除非特別說明，一般指此。由于企業(yè)法的集合性，決定了企業(yè)法調(diào)整對象性質(zhì)的復雜性，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法，還是屬于經(jīng)濟法。鑒于國有企業(yè)、外商投資企業(yè)、公司分別因其國家投資、涉外、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關(guān)國家和社會整體利益，調(diào)整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志，因此將之劃歸經(jīng)濟法。其他類型的企業(yè)，像合伙企業(yè)、獨資企業(yè)、集體企業(yè)、合作社等，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響，屬典型的商事主體，因此將之劃歸商法。[29]這樣，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟法關(guān)于企業(yè)法的劃歸問題。

3、經(jīng)濟法與民法。經(jīng)濟法與民法的關(guān)系，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下，主要是指經(jīng)濟法和商法的關(guān)系，上面已詳述，在此不再贅述。

注釋：

[1]轉(zhuǎn)引自周林彬著：《法律經(jīng)濟學論綱——中國經(jīng)濟法律構(gòu)成和運行的經(jīng)濟分析》，北京大學出版社1998年版，第13頁。

[2]劉瑞復著：《經(jīng)濟法學原理（第二版）》，北京大學出版社2002年版，第32頁。

[3]參見前引[16]，卓炯書，《論社會主義商品經(jīng)濟》，第16—17頁。

[4]參見沈宗靈主編：《法理學》，北京大學出版社2000年版，第426頁。

[5]參見喬新生：《法律分類，費力不討好？》，千龍新聞網(wǎng)（網(wǎng)址：）。社會。警法速遞。法制爭鳴，2002-1-6.

[6]參見前引[2]，劉瑞復書，《經(jīng)濟法原理（第二版）》，第88—92頁。

[7]參見《法律部門的劃分》，網(wǎng)址：/lawpart.htm.

[8]參見洪恩在線：《法律碩士復習指南。綜合課。法學基礎(chǔ)理論輔導》，網(wǎng)址：/proedu/flxy/flss/fd/zhk/fl060102.htm.

[9]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學》，第430—432頁。

[10]參見前引[4]，沈宗靈書，《法理學》，第432—433頁。

[11]范健主編：《商法》，高等教育出版社、北京大學出版社2000年版，第3頁。

[12]參見趙中孚主編：《商法總論》，中國人民大學出版社1999年版，第13頁。

[13]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第13頁。

[14]轉(zhuǎn)引自前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第15頁。

[15]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第16—17頁。

[16]參見范健等主編：《中德商法研究》，法律出版社1999年版，第2頁。

[17]參見前引[11]，范健書，《商法》，第11頁。

[18]前引[11]，范健書，《商法》，第9頁。

[19]參見前引[7]，《法律部門的劃分》。

[20]參見卓炯著：《論社會主義商品經(jīng)濟》，廣東經(jīng)濟出版社1998年版，第16頁。

[21]參見前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第17—19頁。

[22]參見魏振瀛主編：《民法》，高等教育出版社、北京大學出版社2000年版，第10頁。

[23]參見曹平：《我國商法法律地位初探》，法律圖書館（網(wǎng)址：law－）。法律論文資料庫。

[24]參見漆多俊著：《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》，武漢大學出版社2000年版，第238頁；

[25]前引[12]，趙中孚書，《商法總論》，第6頁。

[26]前引[23]，曹平文，《我國商法法律地位初探》。