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篇1

商事習慣法（LexMercatoria）作為一個十分古老的概念，原本是指適用于中世紀西歐商人中間的行為規范，也稱為“LawMerchant”，隨著本世紀五六十年代國際貿易的空前發展，出現了一種試圖以適用不受國別限制的一般規范解決貿易糾紛，以此取代過去的完全依從于特定國家的法律體系的方式。為同古老的“商人法”相區別，這種被適用的一般規范被稱為“新商事習慣法”、“現代商人法”，在某些理論著作中還被稱為“跨國法”、“國際貿易法”等等。

關于商事習慣法的性質歷來眾說紛紜，支持者與反對者各持己見，國際法學界主要存在“實證論”和“自治論”這樣兩種觀點。“實證論”的觀點以施米托夫教授為代表，認為商事習慣法只是一個在學術上存在的概念，是為達到某種目的而存在的手段，而并非真正獨立于各國國內法之外的完整法律體系。商事習慣法依然要受到國家的限制。很明顯，“實證論”的觀點是從國際貿易的實際需要出發來看待被稱為商事習慣法的這一類行為規范，對其合理性的著眼點是國家對該類行為規范效力的影響。“新的商事習慣法是由制法機關精心制定的，表現為國際公約、示范法，以及國際商會等組織公布的文件”⑴商事習慣法只有被一國國內法所承認，納入其國內法體系中后，才能在實際上發生作用，因此它并不是一個自足的可以獨立存在的法律體系。也就是說，商事習慣法在性質上是“在與國家無原則性利害關系的選擇性法律的范圍內，由不同國家制度中發展起來的調整平等當事人之間關系的統一法”，具有“跨國法”的特性：盡管不是由一個超國家的立法機構制定而強制加以執行，卻能在事實上被普遍接受，事實上起到調整特定范圍的社會關系的作用。

“自治論”的觀點則是從商事習慣法的獨立性出發，認為其存在的依據，也就是發生效力的依據并不在于國家對之的認可或者明確納入其國內法體系，而是在于這一類行為規范被商業界所普遍接受和遵守。也就是說，在國家以規范性文件的形式對之認可之前，商事習慣法就已經在事實上發生作用了。國內法強制力的作用僅在于保障商事習慣法的執行。持這一觀點的代表性人物有丹麥學者蘭杜、法國學者戈爾德曼等。

兩種觀點都承認存在這樣一類行為規范，仲裁庭可以在當事人沒有選擇適用法律的時候直接加以適用。兩者的區別就在于，“實證論”認為商事習慣法的效力來源于國家的承認，在未經國家認可的情況下，商事習慣法就不能起到調整特定社會關系的作用；“自治論”則認為商事習慣法的效力來源于它自身，即使未經國家認可，仍然在事實上具有效力，可以由仲裁庭運用。

筆者認為，國家強制力仍然是商事習慣法最終得以應用的保證，因此它不可能脫離國內法而單獨存在，它在體系上仍然難以自足。同時，商事習慣法并不具有一個明確的規則范圍，在許多情況下必須與國內法相互補充，在這種意義上來說，它也是與國內法緊密結合的。

二、商事習慣法的產生、內涵與外延

國際間經貿交往的日益頻繁所引發的一個直接后果就是，跨國糾紛成為各仲裁機構所需要解決的重要問題。而由于各國法律的不一致，同時沖突規則對順利解決國際貿易糾紛實際上的阻礙作用日益為學者所指責，⑵國際統一私法受到越來越多的關注。由于商事習慣法是指可以不受國別限制普遍適用于國際貿易交往中的一系列規則或原則，它實際上也是國際統一私法的組成內容之一。

商事習慣法在歷史發展上經歷了國際-國內-國際這樣三個過程，具體而言，首先在中世紀西歐商業開始發達起來的時期，商事習慣是適用在商人間的習慣性做法，它是超越國界、由商人自行管理并主要以公平合理為基本原則來發生作用，這一類習慣性做法發展到后來成為慣例。當這種慣例為各國權力機構所認可、以成文法律的形式加以肯定的時候，便成為其國內法的一部分，商事習慣因而發展到國內法的階段。二戰后隨著國際貿易的進一步發展，為便利交往，以國家為主導制定國家間的統一性規則、標準合同的風氣日盛，由制法機構精心構制并公布的各種公約及示范法等法律文件在減少爭議、促進糾紛解決等方面起到了極大的作用。

有學者將商事習慣法的適用描繪為一個過程：仲裁庭通過對若干不同法律制度的國家國內法的考慮，選擇可以為各國所普遍接受的原則、規則，這一個選擇的過程以及最后對選定的行為規范的適用，就是商事習慣法的適用。⑶也有學者認為，商事習慣法是適用于二戰以后日益發展變化的國際貿易關系，能夠反映國際貿易活動特征的法律制度。由于商事習慣法是適用于國際貿易中平等主體間的行為規范，它是體現在商人之間的國際合同、國際商事慣例、國際公約、統一示范法以及體現在國內法中的一些被普遍接受的法律原則和規則的總稱。其主要內容包括當事人意思自治原則、誠信原則、契約必須遵守原則等等。

三、商事習慣法的主要表現形式

如上所言，國際商事習慣法主要以國際公約、國際慣例以及一般法律原則為法律淵源，也將國際格式合同及統一示范法包含在內。

1.國際公約。國際公約是現代商事習慣法的突出特征。正是由于國際貿易交往的需要，各國有意識的以國際公約的形式對平等的商事主體的行為加以規定，這種由制法機構精心構制的行為規范體系明顯不同于古代自發形成的商人法。凡是接受了該公約的國家，其公民在從事國際貿易的時候，如果沒有明確排除該公約的適用，則公約可以自動適用。

2.國際貿易慣例。普遍認為國際慣例是與商事習慣法相重合的，它構成了商事習慣法的主要部分。國際貿易慣例在國際商事交往的過程中緩慢形成，成為調整商人行為的主要行為規范。而后來國際專業組織將其成文化、固定化，擺脫了最初雜亂無章的狀態，因而成為現在商事習慣法的重要淵源。國際貿易慣例由于在貿易活動中的廣泛采用而在商事習慣法的所有淵源中居于一個十分特殊而重要的地位。

3.一般法律原則。仲裁庭適用商事習慣法的出發點及目的是為了更為公平合理的解決當事人之間的糾紛，因此為各國所接受的具有公平性質的原則也是商事習慣法的一部分。這些原則主要體現在各國國內立法中，正是由于為各國國內法所承認和接受，仲裁庭才能得以有效引用。同時，仲裁庭依據公平正義原則所作出的裁定也極少會被，盡管這種引用在國際商事仲裁中并不多見。

4.國際格式合同。在國際專業范圍內廣泛存在的統一格式合同也是商事習慣法的重要內容。但在當事人沒有明確選擇的情況下究竟可否參照其內容適用，仍然存有疑問。

5.國際統一示范法。以示范法的形式對國際貿易行為進行規范日益得到各國的贊同，以存在的示范法得到國家認可而應用的情形也愈加多見。特別是《國際商事合同通則》作為一部典型的示范法，在規范國際合同行為并提供合理依據方面起到了重要的作用。

四、結語

商事習慣法的法律適用是國際商事仲裁理論與實踐中受學者關注較多的一個問題，也是引起爭議較多的一個話題。爭議的焦點集中在對商事習慣法內涵的不同表述，對外延的理解，商事習慣法是否獨立的法律體系及他在國際商事仲裁中是否有獨立的作用等等。由于商事習慣法本身就是一個處于不斷變動、完善中的規則群，眾說紛紜也就不足為怪。同時，也應以一種開放、務實的態度對待這一類行為規范，認同它在國際貿易交往中的重要作用，也要正視它必須依附于國內法，尚難以自足的現實。

注釋：

篇2

一、傳統知識的概念和特征

“傳統知識”這一術語是最近幾年才逐漸見諸世界知識產權組織文件的。從世界知識產權組織的相關文件上甚至可以看出，術語的使用與概念的界定是目前世界知識產權組織在討論與研究傳統知識問題時遇到了兩個主要難題。在傳統知識保護問題上，可能采用的術語包括：土著知識、土著群落、人種與種族、傳統醫藥、傳統知識、革新與習慣、傳統與地方知識、技術、訣竅與慣例等。基本上可以分為遺傳資源、傳統知識及民間文學藝術表達三類，但是不窮盡于此。之所以要將這三個問題一并討論，就在于這三個主題具有內在屬性上的關聯性與共通性。

首先，這三個主題所涉及的對象都屬于某種意義上的“共同遺產（commonheritage）”。從“正統的”知識產權保護的角度來看，這三種共同遺產中核心的要素，即無形要素都已處于公有領域，屬于人人都可自由使用的對象。重要的是，這些要素往往會成為新的創造性成果賴以產生的基礎，從而給使用這些要素者帶來可成為私權對象的“知識產權”。出于對這些處于公有領域的要素的重要性的認可，國際社會最初的政策取向僅僅是“保存（preservation）”這些要素。但隨著現代科學技術的運用，利用這些共同遺產開發出具有知識產權的新成果的潛在可能性越來越大，從而讓人們有了更加積極的選擇，即積極地“利用（utilization）”而不是消極地“保存”這些遺產。

各國在強調保護知識產權的同時，均已將知識產權權利人與作為使用者的社會公眾之間的利益平衡問題納入考慮的范圍。“利益平衡”問題進一步上升到了權利人與作為資源提供者的社會公眾或群體之間的利益平衡；所要解決的就是作為資源提供者的社會公眾或群體在利用這些資源完成的知識產權中分享利益的問題，尤其是那些歷經代代相傳的努力，原生境保護了相關資源的社會群體的利益分享問題。

第二個共同特征就是其都屬于群體智慧與貢獻的結果，超越了知識產權保護所關注的個人智力成果的范圍。“傳統”雖然更多地屬于人文要素，但其肯定不是任何特定的人刻意安排達成的結果，而是一定規模的群體經過長期的生產與生活過程在基本無意識的情形下逐漸培育起來的。

盡管人的努力與創造性活動可能對遺傳資源及傳統的形成與保存具有不可替代的作用，但這種作用并不能被歸結為可享受知識產權保護的創造性。正因為如此，在討論保護相關資源與利益分享問題時，正統的知識產權保護制度顯然已不合適；必須創建一種全新的制度，或者在知識產權制度中創建一個特殊的分支，以滿足這些特殊資源保護的特別要求。

第三個共同特征是，每一主題都在人類社會發展的歷史長河中有所創新和進步；而這種創新和進步中既有正規革新（formalinnovations），也有非正規的革新（informalinnovations）基于請求保護的對象所具備的這種介于正規與非正規創新之間的特征，有人提出了一種“等同（quid-pro-quo）”理論來支持非正規革新者的知識產權主張。依據這種理論，既然在特定對象上的正規革新得產生新的知識產權，那么與相關或者相似的對象相關的非正規革新就應該導致一種類似權利（cognaterights）的產生。這種理論最早可見之于1989年關于糧食和農業植物遺傳資源的討論，且在當時促成了兩個決議的同時誕生：一個決議要求承認農民的權利；另一個決議則要求保護植物栽培者的權利。

二、傳統知識權利與現代知識產權的聯系和區別

傳統知識根據現展中國家的觀點，國家對其境內的傳統知識具有資源，因而對傳統知識的獲得和利用，必須經過一國的事先知情同意、遵守國家對其境內的傳統資源的保護和利用的法律、管理制度，按照國家所認可的方式進行進出口，遵守國家關于對傳統知識及環境保護的要求等。同是傳統知識是和某一定的地域、傳統、風俗、習慣等密切聯系，具有很強的公共性，代表著共同群體、社區、民族等的利益。而有別于現代的知識產權是屬于某個特定的權利主體和利益主體。現代的知識產權屬于私權，是國家為了鼓勵私人將其所創造的智力成果公諸于社會公眾，以促使知識的傳播和應用，并相應地賦予該特定的主體一定的法律上的壟斷性的權利。

可見傳統知識和現代的知識產權是存在屬性上的一些相似特征的。

（一）具有相當的壟斷性和專有性

知識產權的壟斷性和專有性是為各國法律所確認的。它同所有權一樣具有排他性和絕對性的特定。日本的學者也認為，知識產權是一種“特殊的權利”，它分為獨占權和禁止權。這種壟斷性是為法律所嚴格保護的，也是權利人憑借該壟斷性獲得市場獲益的手段。這種壟斷性和專有性來源于法律的賦予，來自于權利人對其獨立創造的智力成果的權利。傳統知識也具有其壟斷性和專有性。這種壟斷性和專有性不僅是需要法律的確認，也來自于對創造這些傳統知識的智力成果的保護。

這種壟斷性、專有性導致了兩種后果：一即在知識產權和傳統知識的保護上，都要防止的是其壟斷性的被濫用，導致其在產業上形成壟斷，影響了公平的交易和自由的競爭，影響了社會公眾對兩種知識資源的獲取和利用。二是兩種知識之間的壟斷性如何協調的問題。不能一味地強調現代知識產權的壟斷性，而無視傳統知識的專有性，甚至將其視為公共領域的自由資源，可以任意攫取和濫用，這不僅是對傳統資源所在國的資源的嚴重侵犯，也是不利用傳統知識的保護和利用的。因而在法律上確認傳統知識具有和現代知識產權相當的專有性和壟斷性，是傳統知識得以良好保護、有效利用的法律保障，也是使國家資源得到實現的法律前提。

（二）具有地域性

知識產權所具有的專有權是受到地域的限制的，具有嚴格的領土性，其效力一般僅限于其國內。這種地域性是源于知識產權是來自于一定國家法律的授予，對于其他國家則需要一定法律程序，才能得到承認和保護。而傳統知識的地域性更強，其不僅是需要資源所在國家的法律程序上的確認和保護，更需要通過國際協議、條約等得到國際社會的認可，甚至需要國際組織的來共同協調和保護。同時它是和一定的地區、民族、國民的生活習慣、文化、風俗等聯系在一起，因而就需要相應的地方的法規、地方政府的管理和保護。在地域性上，傳統知識更具有個體性和差異性，因而所制定的傳統知識保護法律、法規等需要的是國際法、國家立法和地方立法的三個層次，尤其是地方的法規和管理制度，對傳統知識實行特殊的、有效的保護，起著具體的作用。

盡管傳統知識和知識產品的法律特征，具有一定的相似，但在其特殊性方面，也存在著相應的區別。主要表現在：

（一）時間性

知識產權的時間性是指法律所保護的知識產權，僅在法律所規定的保護期內具有法律上的效力，一定超過有效期，相關的知識產權即成為整個社會的共同財富，為人類所共同使用。這在于知識產權是社會利益和權利人的利益的協調，否則會影響著知識的更新和利用，畢竟每項知識創造成果是有一定的價值壽命的，并從其注冊或使用時起計算。知識產權保護的“時間性”是建立在對受保護客體可利用價值實現的時間預期基礎之上的法律設計。這正是導致專利、商標與版權作品受保護時間長短不同的根本原因。時間性是鼓勵知識產權創新，促使技術和智力成果不斷提高的重要激勵。

傳統知識不具有時間性，這和知識產權大相徑庭。不僅在法律上不能確定相應的法律保護的有效期，一旦在法律上確定其權利，則永遠都應當是有效的。并不因為其長期的使用，或在其基礎上衍生出其他形式的創新的知識產權，而減少對其的保護。這是由于傳統知識是各地區的生存方法、生活習慣、民族文化等長期歷史積淀而成的，是人類的寶貴財富、遺產資源，需要從法律上永久地確認對其的保護，一旦消逝即不可再生。甚至隨著時間的推移，傳統知識的價值會不斷的上升，在時間上其價值的預期是不可確定的，對其保護的法律和技術的措施就更加重要。如果說法律保護的時間性鑄就了現代知識的不斷再生，那么這種時間性則將導致傳統知識走向萬劫不復的毀滅。

（二）確定性

知識產權的確定性主要體現在它的權利主體的確定性和智力成果客體的確定性上。知識產權的主體需要具備何種資格及如何確定，法律上都是有明確的規定，一旦達到某種資格和條件，通過一定的法律程序，則成為某項知識產權的權利主體。而且知識產權的主體往往是智力成果的創造者，具有個體性、明確性。知識產權的客體是某些智力創造成果，也是符合法律知識產權法所規定的保護范圍、形式和類別的，往往具有一定的傳播載體和表現形式，符合法律所規定的統一的確認智力成果的新穎性、創造性和實用性。這樣才能確認某項知識產權的保護和利用。

而傳統知識的則不具有這樣的確定性。傳資源、傳統知識與非屬于作品的民間文學藝術表達都屬于在外延上不確定的概念。即使就某一個主張保護的“單位”（包括個體與群體）而言，其可主張保護的對象到底有哪些，分別是什么，等等，都是無法回答的問題。首先在主體上，它不是某個個人、組織獨立完成的，而是由某個社區、民族、地區等在長期的歷史、文化和技藝的基礎上形成的，是群體生活、民族文化、共同習慣的反映，也是為群體內的成員掌握的，并通過不斷的歷史流傳、繁衍而繼承下來的。同時這樣的傳統知識往往不具有相應的載體和傳播形式，只是通過人們的記憶保存、口頭流傳、制造產品等的過程中體現出來。這種對象的不確定性還在于，三類主題都將隨著自然與社會的發展變化而呈現出動態變化的狀態。在不同的歷史時期，各類主題的內涵與表現形式均會有所不同。任何將其以現代知識產權的形式進行保存、利用和轉讓都是屬于現在知識產權所調整保護的范疇。傳統知識所具有的這種不確定性，即主體、客體、對象的不確定性，決定了對傳統知識的法律保護，應當有別于對知識產權的保護。

此外，傳統知識和知識產權在法律保護和利用方面的價值取向也不同，前者更加側重于知識的多樣性、原生性、維持其完整性，以防止其失真和流失。其次才是其被其他主體所獲取和產業應用，而且這樣的應用不能損害傳統知識的完整屬性、更不能評價通過傳統知識的衍生品——新知識產品，而取得知識產權以對抗、排斥傳統知識的保有、維持和世代繁衍。通過以上的對比和分析，我們可以看到對傳統知識的保護，其在法律上是不能納入到知識產權法所保護的范圍的，而是應當根據其所具有的特殊屬性和特征，而確定相應的保護機制。

三、傳統資源的保護和惠益分享的法律分析

傳統資源是現代技術與知識創新的基礎和源泉，而發達國家卻一直在強調：任何對傳統資源的保護都不應妨礙相關資源的正常流動與獲取，也不應阻止對相關資源的合理開發與可持續利用。因而堅決反對向傳統資源授予壟斷性的私權。這是一味強調保護創新，忽視傳統資源保護的結果就是造成了大量傳統資源的破壞甚至滅絕，進而使創新失去了基礎，中斷了源泉。

保護傳統知識就是要為那些作為創新基礎的傳統資源及其擁有者提供適當的保護，目的就是要與現存的知識產權保護相抗衡。一方面，設計一種機制，使那些技術與知識創新能力較弱，但在保護與可持續利用傳統資源方面擁有相對優勢的群體獲得合理而有效的保護；另一方面，通過完善知識產權的授權體系，防止那些本應屬于全體社會公眾的知識與資源被少數人通過知識產權而壟斷。

保護傳統資源的目的在于，一為維持人類傳統資源的多樣性和可持續發展，二為作為傳統資源保有者的弱者和其他利用傳統資源者之間的利益安排和分配。因而對傳統資源的法律保護將主要圍繞這兩方面進行。在這方面的國際法律文件主要有：保護生物資源的《生物多樣性公約》（ConventiononBiosaftyDiversity,以下簡稱CBD公約）及其《卡塔赫納生物安全議定書》，具體規定遺傳資源獲取與惠益分享制度的《關于獲取遺傳資源并公正和公平分享通過其利用所產生的惠益的波恩準則》(以下簡稱《波恩準則》)等國際法律文件。

（一）在傳統資源的保護和維持方面

CBD公約承認各國家對作為其自然資源一部分的生物資源的，認為各國有權依據其本國立法，決定如何獲取其管轄范圍內的生物資源。這也是《建立國際經濟新秩序宣言》和《各國經濟權利和義務》所確立國家的經濟的體現。而這樣的原則和主張已經為越來越多的國際法律文件和國際實踐所接受、認可和遵循，也是傳統資源國際保護領域的一項基本原則。

此外在CBD公約及其議定書中，對生物的多樣性、生物安全和環境保護、事先通知的AIA機制、預警準則等都是保護生物安全的重要機制。在具體的民間傳統藝術、糧食農業、文化資源等領域也都有相應的保護傳統資源的規定。

然而對這些資源的維持和保護，不能僅僅停留在國際層面上，傳統資源國應當主動地實施其資源，進行積極的國內立法、實施相應的措施。主要體現在：

1、建立傳統知識的登記和注冊制度

對傳統知識的登記和注冊是源于傳統知識的地域性和客體的不確定性。由于其具有地域性，和一定社區、民族和群體的生存方式、文化習慣、傳統風俗等具有歷史的緊密聯系，這是其他的地區和群體所不具有的，這使得在技術上進行確認和登記是可能的。傳統知識的不確定性，即所保護的資源散布于各個地區，并且不具有一定的物質載體和流傳形式，有效的登記、保存、注冊有利于對這些傳統資源的確定化、成型化和規范化；同時也有利于確認該傳統知識屬于某特定的地區、民族、部落和社區群體等，實現權利主體上的確定性。

對傳統知識的注冊和登記主要在于以下幾個方面：一是注冊和登記的主體，可以是國家專門機關、地方的政府部門、地方的社區、各個研究機構、群體部落等的主體，或者是幾個機構的聯合進行。由其代表各個傳統資源的群體來具體行使這樣的資源權利，將所得的收益用于傳統資源的維持和保護，以及群體共同所有。二是確認傳統資源的技術標準以及數據庫等。這樣的數據庫及標準并非在于使尚未公開的傳統知識和遺傳資源進入公共領域，應當包含遺傳資源和傳統知識的內容防御性的和積極的法律保護等多方面目的，進而使管理者持續控制和享有其知識與利益的權利通過對數據庫和注冊登記的匯編、運行和使用得到確認。比如中文版的“中國傳統中藥專利數據庫（TCM）”包括含有超過12,124份有索引的中醫藥專利文獻，其中含有32,603份中藥配方。

對傳統資源的登記和確認是其進行法律上的保護、進而實現其資源擁有者權益的前提，是實現法律定份止爭、防止和減少權利沖突、發揮資源保護激勵機制的功能。

2、對傳統資源權利的權利的法律確認

對傳統資源的權利范圍的確認，包括對其所屬群體賦予什么樣的法律權利，以及這樣的權利怎么在不同的利益主體之間分配，進而實現傳統資源權利的應用、轉化、授權使用等方面。如前所述，傳統知識資源和知識產權是有一定的共同性質，而又具有其特殊性，這就影響到了法律對其進行權利設置。

由于傳統知識資源不具有時間性，因而對其所確定的法律權利也是無期限限制的，法律應致力于保護該權利的永續性和價值性，而不能規定一定的保護期。但是對這些權利的實施及監督狀況、資源的適當保護和利用的法律措施，應當按期限、事項等經常的進行。

由于傳統知識資源具有壟斷性和地域性，這就是決定了基于傳統知識資源的權利的專有性，這個知識產權具有共同性。因而在權利的保護和防止侵犯時，在歸責原則上應采取過錯推定責任原則，即一旦發生了損害，法律就推定行為人有過錯。在權利主體主張其對傳統知識所具有的權利在不知情或保護不利的情況下被侵害時，應當由被控告的一方負責舉證，證明其對所使用的知識資源具有合法、有效的權利，其權利來源和權利本身是沒有法律瑕疵的。否則就構成了對傳統知識資源權利的侵犯，應當承擔法律上的侵權責任。

由于權利主體和客體不具有確定性，因而對權利內容的確定是法律保護資源的必備內容。除了財產權利所應有的占有、使用、收益、處分的絕對權利外，對某項具體的傳統知識所具有的權利范圍、權利主體、權利的利用和保護制度、法律措施的監督制度和侵犯權利的責任追究制度等，應當由法律或相應的規章做出規定，使該項具體的而又不具有確定性的傳統知識得到法律上相對確定的保護。

3、建立傳統資源的維持和保護基金

由于權利主體和客體的不確定性，這就決定了傳統知識在維持、保護、利用和發展方面，具有相當的隨機性、任意性，這和法律保護權利的確定性是不符的。而只有利用和獲益，而沒有保護和治理的傳統資源是很難可持續發展的。根據誰獲益誰治理、誰享權誰擔責的法律原則，要求權利的主體、實施者、授權利用者等承擔相應的傳統知識資源的保護義務是適當的，也是促使其正確地利用資源、實現傳統資源可持續發展利用的法律激勵手段。

同時對傳統資源的利用而獲得的收益，應當首先運用到傳統知識資源的保護、維持和發展方面，傳統知識資源的權利收益也屬于特定的群體、組織、民族和社區等，而非由某個人或組織機構所有。同時也需要對由于傳統知識資源的授權使用、及所獲得的收益分配進行有效的監督，防止腐敗和公共利益的私人化。

因而可行的辦法是對某項傳統知識資源的利用所得的收益建立相應的基金，以促使對傳統知識保護的以上功能的實現，尤其是對傳統知識資源為群體外的其他人所獲取、進行惠益分享的制度安排、實現傳統知識資源的產業化和技術化應用等方面，是良好的制度保障。

4、確定管理傳統資源的相關部門

縱然傳統知識資源是屬于某特定的群體、社區、民族和地區的，也是有相應的制度進行保障的。但是對傳統知識的保護、利用等方面的法律措施是需要由相關部門來監督的。同時私人或非政府組織機構在傳統知識的保護方面，也需要政府相關部門進行法律和機制上的指導，這也關系到一個國家對其境內傳統資源的，其中對內的監督管理、法律保障是必要的，這樣的職能是需要相關的政府部門來具體的實施的。而在對外方面，傳統知識資源的利用和與國外相關機構、法人組織的建立和具體實施惠益分享制度時，所確定的制度安排、具體的分享機制、教育培訓、資金和技術支持等方面，是需要相關部門的批準、認可的。

目前，在中醫藥、農業、生物資源等方面，我國已經逐漸確立的相關的政府機構，來履行相應的保戶傳統知識資源的職能，也是我國通過相應的國際協議來積極地爭取國內的資源管理的體現。

（二）傳統資源的獲取和惠益分享

CBD公約在尊重締約國的資源的前提下，要求各締約方努力為生物資源的獲得創造條件，以使其他締約方能夠為了在環境意義上可靠地加以利用而獲取有關的生物資源，而不要設置有悖于本公約目標的限制。而不論是提供方，還是接受方，都不能單方面為遺傳資源的提供與獲取設定不合理的條件。并以此為基礎設定了遺傳資源的獲取和轉讓、技術的獲取和轉讓、信息的交換和科技合作、利益的分配和財政資源的提供等一系列的措施和制度，并形成了傳統資源的惠益分享制度（AccesandBenefitSharing,以下簡稱ABS）。可見，作為遺傳資源主要接受方的發達國家的利益在此得到了充分的保障。

在《波恩準則》對ABS過程中的步驟作了更進一步的規定，這包括“事先知情同意制度”和共同商定條件。“事先知情同意程序”要求獲取遺傳資源需要取得資源提供國的事先知情同意，內容包括:給予知情同意的主管部門，時間規定，用途說明，取得事先知情同意的程序，與利益相關者的協商機制等等。共同商定條件則是遺傳資源提供方和獲取方雙方達成的協議，內容包括:遺傳資源的類型、數量、活動的地理區域，對材料用途的可能限制，原產國的，能力建設要求，向第三方轉讓的規定，尊重土著社區的權利，保密資料的處理，如何分享惠益(惠益類型、惠益時間性、惠益的分配和惠益分享機制)等等。

然而這些國際條約及協定所側重的都是關于傳統資源的獲取和利用，即使關于傳統資源的保護和維持方面的規定，也都非常的原則和寬泛，缺乏具體的執行措施和保護方法，因而這些具體管理和執行方面的計劃、方法和步驟，則不僅成了相關國際組織及各國繼續進行開展工作的事項，也成了作為傳統資源國的發展中國家和利用傳統資源進行產業化應用的技術發達國家之間，討價還價和反復磋商所樂此不疲的話題。

2005年2月的一份聯合國環境規劃署的臨時會議的關于ABS實施戰略計劃書表明，針對各國對ABS的實施進展狀況、及所確定相應的指標選擇上統計了各國的意見。其中巴西等國反對對ABS確立強行的指標和計劃，而應由各國進行自主確定，這反映了資源國對其的主張。這樣的指標可分為進度指標和效果指標。其中進度指標是幫助締約方衡量制定國家制度、解決ABS問題的進度指標，包括已建立ABS的國家聯絡點和國家主管機構，處理國家一級的ABS運作機制的國家數量；已經制定相關的措施，便利其他國家獲取資源的國家數量；確保管轄范圍內的使用者遵守事先知情同意程序和據之獲權的國家數量。效果指標是指已經制定了相關的制度框架，用于衡量ABS的運作和實施效果的指標，包括：與資源國主管機構簽訂合同，以獲取遺傳資源使用權的外國使用者的數量；附有事先知情同意程序的國家加入到ABS機制中的數量，以反映從資源國獲取權利工作更容易；每年簽訂ABS協議的數量；未經授權獲取的案例的數量；以及受訓人員的數量、傳統資源的轉讓數量、授予以傳統資源為基礎的產品和技術的專利數量等等。可見在ABS機制的遺傳資源的獲取利用方面的進展，要比事先知情同意的程序設計要相對成熟、迅速，可見技術發達國家對傳統資源的發展中國家的資源獲取和分享是何等的迫切，而對其事先知情同意程序的關注又是那樣的無暇顧及，這也是資源國在建立相應的ABS機制時所不能忽視的，是其保護本國資源安全和的前置程序。

通過對ABS運作機制的談判達成的結果和最終形成的方案，將直接影響著這些條約所規定的制度和機制的進展狀況和實施效果。同時傳統資源國家在主動地爭取國際上的權益和來自發達國家的資金、技術和援助時，更應當積極地加強國內的傳統資源相關立法和管理，協調國內的傳統資源保護的法律和技術體系，在傳統資源的保護和惠益分享兩個方面將自己的資源從國際層面的口號轉化成國內的具體權益。

四、我國對傳統資源的法律保護展望

中國是發展中國家，同時也是多民族、多人口、寬地域的國家，擁有相對豐富的傳統資源。與此同時，大多數中國人的創新能力較弱，至少在短期內不大可能通過技術與知識的創新獲得與發達國家平等競爭的機會。在這種情況下，強調傳統資源的保護，不僅可以延緩甚至阻止各種傳統資源的消逝，而且可以使那些弱勢人群在經濟與社會發展過程中獲得合理的利益。

為此，應當建立自己的傳統知識資源的保護和利用機制，并積極地通過ABS機制與更多的用于傳統知識資源的發展中國家、擁有先進技術的發達國家建立相應的傳統知識的保護和利用協議。如今發達國家為了攫取發展中國家的傳統資源、并以此建立自己的知識產權，無視資源國的。相應的作為一個傳統資源大國，中國應當積極應對，在傳統知識資源的對內外保護方面，都應當加強立法和技術措施，主動行使自己的資源和對傳統知識資源的管理和支配權。（全文完）

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9、唐廣良：《保護民族的傳統資源》，中國法學網，

篇3

總之,區域經濟一體化的財政問題,是由區域經濟一體化本身所具有的政府主導性和政府經濟活動和經濟行為性這一特征決定的,是區域經濟一體化產生和發展過程中的客觀存在,但卻不被區域經濟一體化理論所關注的重要現實問題。它不僅涉及到區域經濟一體化的財政效應這一基本問題的分析,更重要的是對區域經濟一體化中的政府經濟活動和經濟行為的系統闡述,是對區域經濟一體化的各國財稅制度協調及發展的研究。也就是說,區域經濟一體化的財政問題的提出和解決,不僅直接影響著參與區域經濟一體化的各國政府的經濟活動和經濟行為本身,而且還關系著區域經濟體各成員國之間乃至非成員國之間的財政利益和財政關系的協調;同時,將財政問題作為重要的變量引入區域經濟一體化的理論和實踐,還可以更好地從政府經濟活動的角度闡明區域經濟一體化的政府主導性及其機制,不僅有助于豐富和發展區域經濟一體化的理論,而且將直接推動區域經濟一體化的持續協調發展。

二、國際財政的理論體系和分析框架

一般而言,國際財政是伴隨著國際經濟活動的擴展和國家間經濟依賴的日益加強而在財政關系領域形成的一種國際經濟現象,是財政和國際經濟相結合的產物。關于國際財政的定義(董勤發,1997),理論界至少有兩種不同的觀點:一種觀點是從世界或全球角度來看的財政,即世界財政或全球財政,是以世界性的公共權力機構或世界政府為后盾的;另一種觀點是把國際財政看成是國際經濟中的財政,是國家財政在國際經濟中的延伸或變種,是國際經濟中的國家財政活動,是不同國家的財政通過國際經濟交往而相互聯系在一起所形成的國與國之間的財政關系。與國家財政相比,國際財政具有一般財政的普遍性特征,但又有其自身固有的特殊性,即國際性、整體性、復雜性和協調性等特點(林品章,1995)。雖然在歐盟的財源籌集方式、國際稅收合作組織研究以及聯合國發展計劃署于1999年提出的對電子郵件開征“比特稅”等中,我們可以看到一些世界財政或全球財政的影子,但在現代國家占據主導地位的時代,不存在也不可能存在一個超國家的全球權力機構或世界政府,國際財政就只能是國際環境下財政的作用問題。它主要表現為對國際經濟活動中的國家財稅制度協調和財政利益分配,是國家參與國際經濟活動的一種資源配置方式,其本質是國家間的財政關系。

在現代市場經濟中,國家財政存在的客觀前提在于國民經濟中的市場失靈。同樣,國際財政的產生和存在,也有其深刻的理論和現實基礎。首先,國際財政作為國際經濟活動中財政問題的國際化,其基礎是市場經濟;而由市場經濟的市場性和開放性決定的國際市場失靈,就直接成為了國際財政存在的理論基礎(董勤發,1997)。其次,基于不同的經濟社會條件和利益目標追求,各國政府財稅制度和政策安排往往存在著巨大的差異,并直接構成為各國政府參與國際經濟活動的嚴重阻礙,因此,尋求和實現各國政府間的財政協調和合作,是國際財政存在的現實基礎。

從國際財政產生和存在的理論和現實基礎的角度出發,國際財政存在的意義就是矯正國際市場的失靈和實現各國財政的協調和合作。同時,又由于當前并沒有一個真正有效的世界權力機構,也就不可能有一個制定、頒布和執行國際課稅和支出方案的“國際財政當局”,更不可能形成一個有效的世界范圍內的全球財政制度。因此,國際財政只能采取多國財政合作的存在形式。根據合作的程度,國際上多國財政的合作方式大致分為財政協調(FiscalCoordina2tion)、財政同盟(FiscalUnion)和財政一體化(FiscalIntegration)。這三種基本合作方式既有聯系又有區別。其中,財政協調是以既有國家為基礎的國際財政合作形式,是國際財政合作最初也是最重要的形式,它強調財政合作的自愿性和協商性,如現有的各種國際稅收協定等;財政同盟更多地以部分國家的讓渡為前提,它強調財政合作的一致性和強制性,往往是區域經濟共同體中較高級的合作形式,如歐盟內部廢除關稅、統一增值稅等;財政一體化則以國家財政的完全讓渡或消失為條件,實行超國家財政干預,它是最高級的財政合作形式,但由于其缺乏現實性,所以更多地成為了一種理想化的財政合作形式。而根據不同的國際經濟發展水平和程度,國際財政研究在存在形式上又有著不同的側重點。一般而言,國際財政協調是當前國際財政最重要的存在形式也是研究的核心內容,國際財政研究的理論體系也主要是圍繞著國際財政協調來展開。①

三、國際區域財政研究的基本框架

伴隨著區域經濟一體化而產生的財政問題,是國際經濟活動中政府經濟活動和經濟行為研究的范疇。而通過對國際財政的理論體系和框架的分析,我們找到了研究區域經濟一體化的財政問題的理論基礎和分析框架。也就是說,區域經濟一體化的財政問題實質上就成了區域經濟一體化的國際財政問題。因此,從區域經濟一體化的財政問題和國際財政的理論體系相結合的角度,我們可以構建區域經濟一體化的國際財政研究框架。

區域經濟一體化的國際財政研究框架,本質上就是要詮釋區域經濟一體化中的政府主導性和政府經濟活動性的運行機制及意義,通過推進和實現區域內外各經濟體的財政協調和財政合作,促進區域經濟一體化的發展和福利水平的提高。因此,循著從國家財政到國際財政的思路,借鑒馬斯格雷夫等人對國際財政的理論體系的闡述,通過在傳統區域經濟一體化的理論中引入政府及其經濟活動———財政這一變量,一種解決區域經濟一體化的國際財政研究的新視角和分析方法———國際區域財政研究的基本框架浮出了水面,②它大致由國際區域財政導論、國際區域財政支出、國際區域財政收入和國際區域財政政策等四部分構成。

國際區域財政導論主要闡述國際區域財政的含義、產生、研究范圍及方法等內容。借鑒國際財政的定義,我們可以給國際區域財政做出這樣的界定:它是指區域經濟一體化過程中的財政問題,是國家財政在區域經濟一體化中的延伸和發展。換言之,國際區域財政就是國際財政在區域經濟一體化中的具體存在和表現形式,是區域經濟一體化中的國家和國家間的財政關系,是我們從區域經濟一體化的主體———政府經濟活動和經濟行為層面的一種視角和分析框架。國際區域財政的存在,也有著其深刻的理論和現實基礎。區域經濟一體化,本質上是建立在市場經濟基礎上的一種資源配置方式和制度安排,而由市場經濟的市場性和開放性導致的市場失靈即國際區域市場失靈,就成為了國際區域財政產生的理論基礎。由于各國政府財稅制度和政策安排的巨大差異而形成的參與區域經濟一體化的各經濟體不斷尋求財政協調與合作的努力,現實地演繹了國際區域財政的存在。總體看來,國際區域財政研究的性質依然是財政學和國際經濟學的有機結合,研究范圍也包含著財政協調、財政同盟和財政一體化三種形式,且它們不同程度地在區域經濟一體化中存在。在研究方法上,國際區域財政也應遵循國際財政學的研究方法(董勤發,1997),即國家主義分析方法與世界主義分析方法的有機結合。

國際區域財政支出主要探討國際區域財政支出的形式及其效應。具體而言,國際投資和國際援助是其存在的基本表現,前者類似于國家財政中的政府投資,后者則更多地具有政府轉移支出的性質或類似于政府間轉移支付制度的意義。國際投資的基本理論和效應分析,是國際經濟學的重要研究內容之一。綜合國際經濟學領域的國際投資和國家財政中的政府投資,我們可以得到一個基本的分析區域財政支出中國際投資的框架。從現實來看,國際投資制度主要由各國家的投資制度、雙邊層次投資制度、區域層次的和多邊層次的投資制度構成,且它們都不同程度地存在著缺陷并成為國際投資的阻礙,因此,要從制定更權威的、高度自由化的投資制度和高標準的國際投資保護制度及公正高效的爭端解決制度等幾個方面來進行創新(柳劍平等,2005)。作為國際經濟合作的一種重要方式,國際援助在傳統的國家財政和國際經濟活動中的基本作用(鄖文聚,2000),主要是緩和國際政治經濟矛盾和促進國際經濟關系的協調,更多地是作為一種短期性、政治性和經濟戰略性的支出形式而存在。目前,除歐盟法中的國家援助為區域經濟一體化的國家援助制度提供了基本法律框架外,國際援助特有的規律和運行規則總體上與作為國際區域財政支出形式的內容和要求是不相適應的。因此,要實現區域經濟一體化中各經濟體之間收入的公平分配和促進區域經濟的均衡發展,必須著力構建一個能有效協調區域財政關系的經常化、制度化的國際援助制度。

國際區域財政收入主要研究國際稅收、國際債務和區域國際組織的會費籌集等問題及其經濟影響。國際稅收是國際財政大廈相對獨立的體系和重要支撐,同樣也是國際區域財政收入中最主要的內容。國際稅收的研究,不僅表現在早期對國際稅收學科理論體系的建立和完善,而且反映在當前對國際稅收競爭、國際稅收協調、國際稅收合作與國際稅收組織、貿易與稅收摩擦、反吸收調查等領域的深入研究和擴展。由于受區域經濟一體化不同發展水平和存在形式的制約,國際區域財政中的國際稅收除國際稅收協調這個核心以外,還涉及到國際稅收同盟和一體化等表現形式,這在歐盟的統一關稅、統一增值稅和“自有財源”中可以得到初步的例證。也就是說,國際區域財政研究的國際稅收,必須密切關注和分析研究區域經濟一體化下國際稅收的各種具體形式和效應。關于國際債務的理論研究,我們可以在國際金融研究和國家財政的債務分析中找到較為完整的內容和體系。如何從現有的理論體系和框架出發,立足于促進區域經濟穩定與發展,探討區域國際債務的規模及效應和債務監控體系,構建一個與之相適應的高效的國際債務運行機制和風險防范體系,就成為了國際區域財政框架中的國際債務研究的主要內容。此外,為了避免如聯合國財政危機中的會費問題的尷尬,還應該積極研究關于區域國際組織的會費籌集方式,使區域國際組織能夠高效正常運轉,確保其對區域社會經濟發展的組織作用的發揮。

國際區域財政政策主要研究區域內外財政政策協調機制及其實現。在區域經濟一體化過程中,經濟政策的國際協調是十分必要的,它可以避免各國獨立分散決策的低效率,在不同程度上減低各國政策之間的相互沖突,共同應對突發事件的不良影響,穩定各國和區域經濟的穩定運行,獲得經濟開放帶來的多方面利益,只是這種協調要求在不同程度上限制各國政策的自主性。區域財政協調的理論分析指出,協調政策會減小針對繁榮或蕭條的財政擴張或收縮的溢出效應;在協調計劃中,任何國家的財政擴張或收縮都應該考慮伙伴國的財政政策所導致的溢出效應,它要求伙伴國的財政政策取向相同。國際區域財政政策的協調,又有廣義和狹義之分。廣義指的是既包括區域內財政政策的協調,又包括區域內外財稅政策之間的協調;而狹義主要是指區域內財政政策的協調,即各國在制定國內政策的過程中,通過各國間的磋商等機制和方式來實現財政政策的協調。從政策協調的程度來看,又可以分為信息交換、危機管理、政策目標和行動的一致性協調、全面協調及聯合行動等層次;從協調方式的角度,可以分為相機性協調和規則性協調兩種。還需指出的是,國際區域財政政策協調還涉及到區域財政政策與貨幣政策、匯率政策等的協調,它們共同構成區域宏觀政策協調的主要內容。

總之,國際區域財政作為一種重要的區域性制度安排,對區域經濟一體化的發展有著直接而深遠的影響。而國際區域財政研究基本框架的構建,不僅是這種區域性制度安排的重要內容和表現,而且還為區域經濟一體化中政府經濟行為及其效應分析提供了較為完整的思路和方法。

注釋:

①馬斯格雷夫教授從財政的國際協調和發展財政兩個方面概括和總結了國際財政的基本內容;而董勤發則是結合財政的經濟職能從國際財政合作形式的角度來構建國際財政的理論體系。

②區域有不同的層次劃分,區域財政也多以行政區劃確立的社會、政治、經濟區域為研究對象,但本文所論之區域指的是國際區域,國際區域財政指區域經濟一體化的國際財政。

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篇4

根據筆者的思路，在已知“法學方法論”概念的基礎上定義“國際經濟法方法論”就要先理清國際經濟法的概念與特征。根據王傳麗教授在其主編的新版《國際經濟法》教材中的詮釋，國際經濟法是調整國際經濟活動和經濟關系的法律規范的總和，即調整國際經濟交往中關于商品、技術、資本、服務、在流通結算、信貸、稅收等領域跨越國境流通中法律規范和法律制度的總和。國際經濟法作為國際法項下的獨立的法律部門，其方法論的概念理應與國際法方法論的概念息息相關。按照《國際公法百科全書》中的經典詮釋，國際法的方法論這個概念，既指其廣義的概念，即用于獲得國際法律體系的科學知識的方法;也指其狹義的、更專門的概念，即用來確定國際法規范或規則的存在的方法。盡管與與其同宗的國際公法，國際私法之間存在著千絲萬縷的聯系，國際經濟法是一個獨立的法律部門，有其獨有的特點:首先，國際經濟法的調整對象與國際公法、國際私法不同，國際經濟法調整的對象是國家間、自然人及/或法人間，以及自然人和法人與國家間的經濟關系，這種關系不涉及國家間的政治關系，而國際公法調整的一般是國家間的政治、外交、軍事等非經濟法律關系，國際私法主要調整涉外民商事法律適用問題、外國人的民事法律地位以及國際民事訴訟的規范;其次，國際經濟法具有其特殊的法律淵源，國際經濟法的淵源除了國際條約外，還包括了作為商人習慣法的國際商務慣例以及相關國內法，而國際公法的主要法律淵源為國際條約及產生于國家間的政治和外交活動的國際慣例，國際私法的主要淵源基本上是各國國內法中的沖突規范以及極少的旨在解決法律沖突的國際條約。因此，根據上述概念與特征，筆者認為可以引用何志勇教授的觀點，將國際經濟法方法論的定義抽象為:為國際經濟法問題提供宏觀的觀念和對于國際經濟法問題提供解析工具的理論和手段。

三、國際經濟法的常用研究方法

(一)實證研究法

實證研究的方法是一種現實主義的方法，以描述的手段討論實然問題，采取規范分析、實例分析的方式，對某一領域的問題進行研討。實證分析大都是同事實相關的分析，關注的問題一般都是“是什么”。這種方法在國際經濟法中頗為常用，尤其體現在WTO法中。例如，研究“發展中成員差別與優惠待遇原則”是否是WTO各項協定中的一項比較重要的原則，就要客觀審視WTO協定中的相關規定與案例，用以分析該原則是否為WTO比較重要的原則之一。回顧WTO內發展中成員的差別和優惠待遇原則的發展歷史，發展中成員差別和優惠待遇作為一項被認可的概念，始于《聯合國貿易與發展會議》及《WTO貿易與發展委員會》，但在《技術性貿易壁壘協定》和《實施衛生與植物衛生協定》中體現最多。例如，在《技術性貿易壁壘協定》第12條第4、5款中規定了“各成員認識到，雖然可能存在國際標準、建議和指南，但在其特殊的社會經濟和技術條件下，發展中成員采用的某些技術法規、標準或合格評定程序，旨在保護與其發展相適應的本國技術、工藝和生產方法。因此，各成員認識到不應期望發展中成員使用不適合其發展、財政和貿易需要的國際標準作為其技術法規或標準、包括實驗方法的依據。”按照此條文的規定，發達成員在采用較高標準的時候，應當考慮到發展中成員出口到其境內的商品不能單單按照發達成員所采用的較高標準，而是應當按照發展中成員國內適用的，符合發展中成員發展水平的標準來提供市場準入。同時，《實施衛生與植物衛生協定》第10條規定了要考慮發展中國家的特殊需要:例如，為保證發展中國家成員能夠遵守本協定的規定，應請求，委員會有權，給予這些國家對于本協定項下全部或部分義務的特定的和有時限的例外，同時考慮其財政、貿易和發展的需要。各成員應鼓勵和便利發展中國家成員積極參與有關國際組織。上述對于WTO規則的實證分析，都可以說明“發展中成員差別與優惠待遇原則”是WTO各項協定中的一項比較重要的原則。

(二)歷史研究法

從一般意義上來講歷史分析本身就是各門學科所最常用的學科分析工具。對國際經濟法學史的研究能夠揭示國際經濟法產生和發展的規律。多元的史學研究方法能夠為國際經濟法解決復雜的國際經濟貿易及金融問題提供有效的方法論基礎。在對國際貿易術語進行研究時，就要從其歷史淵源開始研究，并且研究其演進過程，并且比較每一版本與上一版本的不同與進步。因此，筆者關于國際貿易術語的論文和授課都是以此開頭:“國際貿易術語是國際商事慣例的一種，伴隨著十八、十九世紀全球范圍內商品貨物貿易的大規模開展而出現的，用于解決國際貿易問題的，具有實體法性質，是國際貿易發展到一定歷史階段的產物，為了避免各國在貿易術語的使用上出現分歧和糾紛，國際商會最早于1936年制定的國際貿易術語，即《國際貿易術語解釋通則》對國際貿易合同中所使用的貿易術語供給一套具有國際性的通則的解釋，使從事商業的人們在不同國家有不同的解釋的情況下，能選用確定而統一的解釋，其后為了適應不斷發展進步的國際貿易，國際商會先后進行了七次修改，Incoterms•2010作為《國際貿易術語解釋通則》歷史上的第七次修訂，由國際商會于2010年9月27日頒布，2011年1月1日開始生效。”上述都是對于國際貿易術語歷史淵源以及演進的研究。在學習研究國際金融法時，歷史研究法同樣必不可少。筆者碩士時曾經研究中國企業美國上市的相關中美法律制度，其中都涉及到研究我國自1999年7月《關于企業申請境外上市有關問題的通知》的“4、5、6標準”的規定到現在可以用以規制反向并購的《外國投資者并購境內企業規定》之間法律的演變與更迭以及美國自1933年《證券法》到2005年的“關于空殼公司使用S－8表，8－K表和20－F表的規定”以至最近立法的一系列金融法規改革內容與其相關背景。在海商法的研究中也是如此，不管是在教學還是學術論文的寫作中，每次提到規制“提單運輸”的國際規則時，都會從《海牙規則》談起，再講到《維斯比規則》對其的演進，之后談及《漢堡規則》的新變化，以及后來并沒有生效的《鹿特丹規則》等有關于多式聯運的相關規則。不僅如此，還要追溯其演變的原因與經濟，社會歷史背景。筆者認為，這都是對于歷史研究法的實踐。

(三)比較研究法

比較法學研究方法也是國際經濟法學研究中非常重要的研究方法。在論述經濟法學方法論時，有學者認為經濟法學研究應當注重不同國家或地區商品經濟關系及其法律秩序的異同，對此進行充分的比較分析，既要涉及相同社會制度國家經濟秩序的共性，又要涉及不同社會制度國家經濟秩序的差異性，并給出科學闡釋。筆者認為這種論述同樣適用于國際經濟法。學習，研究國際經濟法，一定要熟悉相關國家的政治經濟歷史背景，以及其之間的異同。比如筆者在學習，研究，講授《聯合國國際貨物買賣合同公約》(CISG)，都重視將其與UPICC，PECL以及我國合同法進行比較研究，類比分析其之間異同，并找出其中的背景原因。再例如筆者的博士課題是關于“國際存款保險法律制度研究”的，其中就大篇幅的用到了比較研究的方法，比較幾大發達國家，美國，加拿大，日本和發展中經濟體臺灣的存款保險法律制度及其金融法背景，并以巴塞爾銀行監理委員會(BaselCommitteeonBankSupervision;BCBS)及國際存款保險機構協會(InternationalAssociationofDepositInsurer;IADI)于2008年7月決議合作發展國際間所共同接受之核心原則“有效存款保險制度核心原則”以及之前由IADI單獨的“有效存款保險制度核心原則”為指引，從而力爭提煉出兩個主要結論:一是我國是否具備建立顯性存款保險法律制度的條件;而是我國的建立該制度之時得以借鑒的國際與國外經驗。在此研究中，不論是問題的提出，論證過程還是結論的得出，該比較研究的方法都是不可或缺的。在現階段的研究中，筆者主要研究美國存款保險法律制度及其改革發展，對其中的經驗教訓進行總結，并比照我國現實情況，考慮相關制度的法律移植問題，通過對兩國及世界金融環境，金融立法的研究，提出適用于我國金融發展水平的存款保險法律制度。在這其中也用到了比較研究方法，比照我國現實情況與美國聯邦存款保險制度建立與屢次改革時的現實情況，金融法制背景。

篇5

關鍵詞：國際貿易;環保措施

一、環保措施產生的原因

(一)客觀原因

全球環境問題的產生以及國際貿易對環境的影響是環保措施產生的首要客觀原因。目前全球許多環境問題威脅著人類的安全與健康，例如土地沙化、溫室效應、能源浪費、生物多樣性減少、森林面積減少、海洋過度開發、荒漠化、化學污染、空氣污染、極地臭氧層空洞等。為了保護人類賴以生存的自然環境，環保措施勢在必行。國際貿易的發展并不是造成環境問題的根本原因，但在進行貿易的過程中，如果忽視了環境保護，則國際貿易會直接或間接地對環境造成負面影響。比如危險廢棄物、危險化學品和瀕危物種等在國際間的運輸和交換，如果處理不當，危險品就可能嚴重破壞輸入國的生態環境和人類健康。另外，某些普通商品及其包裝也會對環境造成危害，如農產品中的農藥殘留、紡織品中的偶氮染料和家電產品的超標準輻射均會損害人體健康;天然包裝材料(木材、稻草等)隱藏的有害生物會危害進口國的森林和農作物;各種商品消費后形成的廢棄物特別是包裝廢棄物也會對環境造成污染。由于這些負面影響的存在，國際組織和各國政府力求通過制定相應的公約法規，解決特定的環境問題，實現環保目標。因此，環保措施的產生對保護生態環境、人類及動植物安全有著積極的一面。

(二)主觀原因

環保措施是一把雙刃劍，發揮積極作用的同時，常常被貿易保護主義者利用，成為阻礙國際貿易的一種綠色壁壘。因此，環保措施的產生，名為保護環境與人類健康，實為貿易保護主義抬頭。自18世紀以來，貿易保護主義就一直以各種形式活躍于國際貿易領域。當今世界，隨著貿易自由化和經濟全球化，特別是GATT/WTO多個回合的談判，傳統的關稅和非關稅壁壘(如數量限制、許可證制度、外匯管制等)日益弱化，繼續公開使用這些壁壘，必定會引起其他國家的不滿和報復。在這種情況下，貿易保護主義需要尋求一種更具隱蔽性、合理性、靈活性的手段，而環保措施正是一種最好的手段。此外，從技術上來講，由于各國經濟發展水平不同，在環保資金投入和技術水平上存在差距，因此不同國家對環保問題的重視程度不同，這就決定了各國環境標準的參差不齊、難以協調。西方發達國家的各類環境標準的制定和實施比較嚴格，產品的環境成本盡可能實現內在化;但是發展中國家的環境標準較低，環境成本遠未實現內在化。因此，發達國家的一些學者認為來自發展中國家的產品由于環保要求低，價格低廉，嚴重威脅了發達國家產品的競爭力，導致其在國際貿易中市場份額下降，從而損害其國內的福利和經濟繁榮。因此，發達國家需要對進口產品設置形形的壁壘以抵消由于勞動力價格、運輸和原材料價格等其他競爭因素給其產品帶來的不利影響。此時，各種以保護自然環境、動植物安全及人類健康為借口的環保措施應運而生。

二、環保措施與貿易發展的理論研究

(一)傳統的國際貿易保護理論

傳統的貿易保護理論主要包括重商主義和李斯特的幼稚工業保護論。重商主義政策主張增加出口以擴大貿易順差并力圖在一定時期內保持順差。至今仍有許多國家的國際貿易思維方式以此為指導，當今許多國家間的貿易摩擦產生的根本原因之一便是重商主義理論中所追求的貿易順差。當一國貿易出現逆差或順差減少時，該國的外貿政策便會向保護主義的方向傾斜。因此當發展中國家的一些低成本、低環保要求的產品大量出口到發達國家時，影響了發達國家的貿易順差，此時發達國家便會通過各種苛刻的環保措施來提高進口標準以保護本國產品的競爭優勢。德國經濟學家李斯特的保護幼稚工業理論主張通過限制進口和征收高關稅的辦法來保護國內有前途的幼稚工業。發達國家雖然科技領先、技術發達，但與發展中國家相比，某些部門或行業仍處于比較劣勢地位，不具有出口競爭力，對于這些幼稚行業，發達國家必然會利用其在環保科技上的優勢制定環保措施來保護其貿易利益。根據《中國統計年鑒》有關數據，中國的紡織品、皮革制品和食品行業在國際市場上具有較強的競爭優勢，而這些行業也正是受發達國家的環保措施影響較重的行業。

(二)環保措施與新貿易保護理論

新貿易保護主義是特指二戰以來西方發達國家的各種貿易保護理論及其政策措施。它有別于重商主義的獎出限入，其保護手段并非直接針對產品的進出口，而是通過國家立法間接限制外國產品進口，保護本國產業。以往常用的手段是反傾銷和反補貼，進入90年代以后，新貿易保護主義更多地表現為尋求多邊貿易體系下的合法性、合理性保護：保護的商品不斷增加;保護措施多樣化，從非關稅措施的明顯性保護轉向隱蔽性保護;保護制度更為系統化，從單純貿易政策轉向經濟、競爭政策等;保護程度也不斷提高。環保措施就是在這一趨勢下產生的。以往主要通過調整關稅、放寬或加嚴進口配額或許可等方式進行保護，主要是從商品數量和價格上實行限制，更多體現的是商業利益;環保措施則不同，它的出發點更多是考慮商品對環境以及人類和動植物健康的影響，體現的是社會利益和環境利益，不僅采取關稅等措施，還涉及國內政策和法規。合法合理的環保措施可以減少國際貿易對環境的負面影響，有效保護生態環境和人類健康以及動植物的安全，但如果被濫用，則會暴露貿易保護主義的種種弊端，阻礙貿易的正常運行，影響國內的行業及整體經濟的發展。雖然貿易保護理論和自由貿易理論相對立，但并非不兼容，二者可以為共同的貿易利益而統一起來。環保措施雖有可能成為保護貿易主義的一種手段，但其產生也反映了自由貿易體制下對比較優勢的重新界定和擴展。因為外在性會改變自由貿易與投資的福利效應，如果比較利益在比較寬松的環保要求下獲得，貿易將給生態環境帶來很大的負面效應。因此，各國尤其是發展中國家應在其具有競爭力的產品或行業中，充分考慮環境因素，形成廣義的比較優勢，以期獲得可持續發展的長遠利益。

(三)環保措施與可持續發展理論

可持續發展是指既滿足當代人的需要又不影響滿足后代人需要的能力，強調經濟、社會和環境的協調發展，核心思想是經濟發展應建立在社會、環境、生態可持續發展的前提下。可持續發展首先強調發展，環境與發展密不可分。環境保護需要經濟發展所提供的資金和技術，而環境保護的好壞則是衡量發展質量的指標之一;同時，經濟的可持續發展也需要環境和資源的可持續性。其次，可持續發展強調全球范圍內的可持續發展，強調當代人的發展不能以損害后代人的發展為代價。發達國家在其發展過程中消耗了大量能源，排放了大量污染物，對環境造成了極大破壞，因此，發達國家應對全球環境問題負主要責任。在環境問題上，發展中國家與發達國家是不能處于同一起跑線上的。環保措施的產生雖然順應了可持續發展的趨勢，但其對國際貿易的負面影響也體現了發達國家對發展中國家在環境問題上的不合理要求。可持續發展倡導環境保護，以促進人類社會的進步和發展，它包含了當代與后代的需求、國家主權、國際公平、自然資源、生態承載力、環境和發展相結合等重要內容，從理論上反駁了以往把發展經濟和保護環境相對立的錯誤觀點，為協調貿易與環境關系提供了理論依據。目前，環保措施已經成為發展中國家和發達國家爭論的焦點之一。發展中國家認為這是發達國家設置的一種綠色貿易壁壘，而發達國家則聲稱是要通過環保措施來改變發展中國家的環境觀念。孰是孰非，暫且不談，關鍵要弄清環保措施對經濟貿易產生了怎樣的影響。

三、環保措施對貿易的影響

對于這個問題，本文借用HO要素稟賦模型來分析。環保措施主要是通過影響一國的比較優勢，進而影響兩國的貿易結構。HO理論認為由于各國要素稟賦的不同，一國應出口本國富裕要素生產的產品，進口本國稀缺要素生產的產品。在HO模型中并未考慮環境要素。在環境要素越來越重要的今天，環境應被視為一種生產要素。因此，將HO模型稍加修改來分析環境要素對比較優勢的影響，進而分析其對貿易的影響。假定：兩種要素即環境和勞動力;生產的兩種商品即密集使用環境要素的高污染產品和密集使用勞動力的低污染產品;其余的假定與HO相同。假設I國為環境富裕國家，II國為環境稀缺國家(假定由于貿易雙方制定環保措施的力度不同，監管、環境保護松弛的國家為環境要素富裕的國家;環境監管、環境保護嚴格的國家為環境要素稀缺的國家。)，兩國的生產可能性曲線為：顯然，在封閉經濟下，I國由于環境為富裕要素，生產可能性曲線偏向高污染產品X，在國內相對產品價格P(i)下，A為I國的最佳生產點和消費點;II國由于環境為稀缺要素，生產可能性曲線偏向低污染產品Y，在國內相對產品價格P(ii)下，C為II國的最佳生產點和消費點。顯然P(i)P(ii)。在開放經濟下，國際交換價格P(int)必定位于P(i)和P(ii)之間。這時，I國的最佳生產點將從A轉移到B;II國的最佳生產點將從C轉移到D，兩國新的最佳消費點為F。可見，由于環境要素豐裕度不同，影響了兩國產品的競爭力。I國的高污染產品由于環境要素充裕(如環境保護標準低)獲得比較優勢，出口上升，而低污染產品則處于比較劣勢，出口下降;II國的高污染產品由于環境要素稀缺(如環境保護標準高等)處于比較劣勢，出口下降，而低污染產品則處于比較優勢，出口上升。對小國而言，作為世界價格的接受者，由于實施環保措施，環境要素相對稀缺，生產點將從A點轉移到B點，即生產要素從高污染產品轉向低污染產品，高污染產品生產下降，低污染產品生產上升，貿易雙方的外貿結構也相應改變。對于大國，作用世界價格的制定者，當實施環境監管時，高污染產品生產下降，低污染產品生產上升，將導致國際高污染產品價格上升，低污染產品價格下降，進而影響貿易雙方的貿易結構。由于各國的自然條件、經濟發展水平、治理污染的成本和環境標準不同，環境要素在各國存在明顯差異，已經成為企業生產中不可忽視的生產要素。理論分析表明，環境要素充裕的國家，密集使用環境要素的高污染產品具有比較優勢，將擴大對高污染產品的出口;環境要素稀缺的國家，高污染產品處于劣勢，將減少對高污染產品的出口，由此環境要素通過改變比較優勢影響到兩國貿易結構。

參考文獻

1、國際貿易、偏向型技術進步與要素收入分配張莉;李捷瑜;徐現祥;經濟學(季刊)2012-01-15

2、論國際貿易與國際物流的關系楊長春;國際貿易2007-10-20

國際貿易學論文范文二：國際貿易中綠色貿易壁壘應對管理

摘要：總之，隨著綠色貿易壁壘普及化發展，中國企業面臨的挑戰越來越大，如何在國際市場中占據有利地位，這些是中國企業必須積極考慮的問題。

關鍵詞：國際貿易;綠色貿易

一、綠色貿易壁壘造成的不利影響

隨著綠色保護主義日趨強化，在近幾年的國際貿易中，我國許多出口產品就是因為無法達到這些國家制定的綠色標準而遭到國際市場的排擠，在國際市場上我國出口貿易不但無法進一步做大做強，甚至難以得到鞏固，有著被逐步削弱的趨向。負面影響幾乎波及到我國出口貿易的所有領域，具體表現：

1、經濟損失。

發達國家制定的環境技術標準極為嚴苛，使我國的出口商品極難打入目標市場，有失自由市場的公平性。據數據統計顯示，我國出口貿易每年因綠色貿易壁壘而遭受的損失占出口總額的23%，經濟損失總額超過數百億元。若長期受限于綠色貿易壁壘，中國企業乃至中國經濟都將面臨巨大損失。

2、擾亂市場。

發達國家訂立的準入認證標準也相當高。我國出口企業需要付出相當多的公關費用及人力成本，才能順利進入目標市場，給我過出口市場的平穩發展帶來了極大的沖擊。若綠色貿易壁壘廣泛實施，中國貿易商品在國際市場中的占有比越來越少，破壞了國內市場與國際市場的協調性與穩定性。

3、削弱優勢。

面對貿易壁壘帶來的限制影響，發達國家針對稅收采取了相關調整，建立符合本國利益的綠色補貼政策，這顯然是有利于發達國家的經濟決策。從本國來說，這種方案制約了我國出口商品的優勢，無論是稅收政策或市場占有等，均不利于中國本土商品走向國家，大大降低了中國商品在市場中的競爭力。

二、中國綠色貿易壁壘應對管理措施

經營思想決定著企業未來走向，以及市場戰略調整方向。長時間以來，中國企業經營缺乏觀念意識，主要表現與市場風險意識缺乏，影響了經營者調整市場決策。我國必須建立符合國際經濟準則的應對策略，避免綠色貿易壁壘對產業發展造成的損失。

1、貿易自由化。

貿易經濟是國家經濟建設重點，對提升國民經濟產值及國民經濟收益具有深遠影響，也是新時期各個國家經濟戰略改革重點。當一個國家經濟發展達到一定程度，其環境污染問題趨于減少，這是貿易給環境帶來的正規模效應。貿易自由化的法規和保護環境的法規是沒有抵觸。但在實踐中，貿易自由化要根據世界各國實際情況進行，相互維護彼此國家的經濟利益。

2、貿易持續化。

在關貿總協定的體制中，類似綠色貿易壁壘這類非關稅壁壘的爭端也經常發生，如何避開綠色貿易壁壘造成的不利影響，這是每一個進口國家需要深入考慮的問題。按照綠色貿易壁壘協議，進口國可以從保護環境、保護資源、保護健康的角度出發，對中國貿易經濟事業提供相應的決策指導。從貿易經濟可持續發展角度出發，為各個國家創造有利的發展環境。

3、貿易法制化。

法律是一切經濟活動的根本前提，也是維護貿易國雙方利益的基本保障。如果借助綠色貿易壁壘惡意控制進口商品則屬于經濟違規行為，不符合世界經濟健康化發展，不符合經濟全球化發展趨勢。我國無論是政府層面、行業層面還是企業層面，都應該積極行動起來，應對這場建立在環保與貿易沖突為背景下，產生的貿易規則的浪潮。

4、貿易創新化。

我國政府應通過外交及政策手段在國際貿易中進行調節;行業協會應運用合理標準的制定以及良好的引導，營造良好的行業分為;各企業在生產鏈及供應鏈中加入綠色創新理念。中國企業要堅持創新改革之路，對貿易決策實施創新化調整，讓我國無論是在國內生產還是在對外貿易中都打下堅實的基礎，在應對綠色貿易壁壘不斷加強的國際市場上取得先機，爭取更有利的國際貿易地位。

結論

總之，隨著綠色貿易壁壘普及化發展，中國企業面臨的挑戰越來越大，如何在國際市場中占據有利地位，這些是中國企業必須積極考慮的問題。為了應對綠色貿易壁壘帶來的不便，企業要建立更具國際化的經營管理體制，從自由化、持續化、法制化、創新化等方向為指導，積極構建綠色貿易壁壘應對策略。

篇6

目前國際上主要有兩種關于服務貿易統計的規定：一種是國際貨幣基金組織(IMF)的國際收支統計(BOP)。另一種是世界貿易組織(WTO)的服務貿易總協定(GATS)。

1.IMF的國際收支統計。BOP統計的原則，主要是居民與非居民之間的服務貿易。簡言之，就是跨境貿易。這里所說的居民和我們的國民經濟核算中的常住人口差不多，通常是指在該國境內居住滿一年的自然人和設有營業場所并提供貨物或者服務的實體。在這個意義上，服務貿易統計就是國際收支平衡表中經常項目的居民和非居民之間的服務交易，即跨境的服務流動統計。例如：中國的某企業接受外國海運公司的運輸服務，對中國而言就是服務的進口。又如，外國旅游者在中國的旅游消費支出，對中國而言就是服務的出口。顯然，包括在國際收支統計中的跨境服務貿易統計，具有服務跨境消費和跨境交易的特征。BOP統計已經為大多數國家和地區所接受，并且IMF也已經認識到了服務貿易在國際經濟中的重要作用，以及其統計的重要性。在其出版的國際收支統計方法手冊第五版BMP5中，已經將服務貿易項目由手冊第四版的五項細化為十一項，并逐步說明指標涵蓋的范圍和編纂方法。為了統計的準確性，該組織統計局已經在1999年出版的服務貿易統計手冊，全面介紹IMF和WTO關于服務貿易統計的原則、分類和內容。但是IMF堅持其居民和非居民的統計原則，不統計境內外資企業對境內的服務貿易，認為這部分交易的統計不屬于BOP范圍，而屬于國民核算統計。

2.WTO的服務貿易總協定。GATS是迄今為止的第一套關于國際服務貿易的具有法律效力的多變規則，其將國際服務貿易分為商業服務、通訊服務、建筑及相關工程服務、分銷服務、教育服務、環境服務、金融服務、醫療服務、旅游及相關服務、娛樂文化及體育服務、運輸服務和其它等12個部門類別，每個部門又細分為若干個分部門，共155個分部門。GATS要求統計的服務貿易按其交易方式，既有跨境交易，包括過境交易、境外消費、自然人流；又有境內貿易，包括商業存在，即境內的外資企業對境內的居民和非居民提供的服務交易，但是這種方法的統計資料很少，在國際服務貿易統計中，采用此法的國家不多。

3.外國附屬機構的貿易(FAT)統計。經濟全球化的發展，使外國直接投資迅速增長，國家間經濟聯系的方式不再僅僅局限于跨境貿易，而包括了由于資本流動而導致的貨物和服務的境內交易。例如，中國的外資企業在中國境內生產，然后在中國境內銷售。由于按IMF的BOP統計的，這些外資企業屬于居民的概念，或者說是常住單位。他們和中國國內的企業或者個人發生的交易，包括貨物交易和服務交易，都不能統計到BOP中去，因為沒有發生跨境交易，只是在中國居民之間進行交易。但是它又是外資企業的經濟活動，這種經濟活動又不同于純粹的國內貿易，它不僅會對中國經濟產生影響，而且還會影響到投資者所在國家的利益，而且這種交易已經屬于中國和外國之間的交易。

三、我國的服務貿易統計

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國際貿易論文國際貿易與實務

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關鍵詞:知識產權;國際貿易;問題;對策

1知識產權保護與國際貿易的關系

知識是知識產權保護的基礎，是對國際及國際經濟關系的反映，是新經濟發展的必然產物;依據馬克思的剩余價值學說，能產生剩余價值的只有物質資料的生產，但是知識產權是一種非物質經濟，它本身并不會產生剩余價值，僅有參與物質生產部門的價值分割才能夠產生價值。許多發達的資本主義國家在國際貿易的過程中，經常通過壓低產品的價格，從而使得與知識有關的非物質經濟部門的價格得以提高，這樣導致其可以在國際貿易中取得很大的競爭力。知識產權隨著國際貿易的不斷發展，它的地位也在國際貿易中顯得越來越重要，知識產權在國際上與服務貿易、貨物貿易相提并論，足可以說明它的重要性。

2當前知識產權保護在我國國際貿易中面臨的問題

現在大多數的企業對知識產權的認識還不夠深刻和重視，在中國每一個年度會有數萬個項目獲得省部級以上的重大科技成果，可是提交的專利申請僅不到百分之十，結果致使我國每年都會有部分的知識產權被國外搶先注冊。到現在為止，許多在國內的管理者并沒有建立或成立知識產權的機關，同時也沒有員工專項負責知識產權的相關內容，有關的知識產權人才少之又少。我國有一些法律甚至有許多空白。知識產權是法律給予合理性的獨有性。大部分發達國家對于亂用知識產權進行壟斷的做法，都是利用執行反壟斷法來進行制止，然而截止到現在中國并沒有推行《反壟斷法》，并且可執行的一些制度也沒有在相應的機制中體現出來。因此，我國一些企業經常處于十分被動狀態在遇到有關知識產權糾紛時刻，這樣很不利。

3我國增強知識產權保護的相應對策

3.1推行國家的知識產權保護戰略。首先要改變以往資金扶持政策由原來的不明確，沒有目的性的扶持轉變到有目的性，主要支持那些擁有自己技術的項目上，尤其針對擁有先進的技術的自有產權，建立具有本國自主研發的高新技術，并具有知識產權的民族產業項目群。其次，還要給予完善的保障措施，獎勵制度要合理的執行并且實現，對于那些有重大發明的就有知識產權的專利技術要加大獎勵力度。知識產權相關的法律法規的制定及執行應該以推動革新、改善環境為方針，從而建立與中國特色的社會經濟體系相吻合并且與國際大環境相吻合的知識產權保護機制。加緊完善和修訂知識產權保護的相關法律和制度。企業應該重視人才的培養，因為人才是國家發展的主要核心力。國與國之間的競爭本質上是對人才的競爭，誰擁有的精英數量大，它便可以在競爭中取得上風，最后得到成功。最近幾年，很多海外公司已經開始增大了對中國本國人才的吸取，我國企業對人才的重視還不增強，企業將會損失了將來開展市場的第一核心力。我們不僅要在尋求特色經濟發展，同時還需要對知識產權保護擁有屬于我們的特色。知識產權保護要有與我國特色相吻合。最近幾年以來，國外知識產權保護主要是防止山寨等作為，在這其中網絡山寨是核心。并且，相關部門根據當今社會的特點，重新修訂了本國知識產權保護的相關法律，尤其是刑事處罰手段，讓侵犯知識產權的人在受到嚴厲的法律制裁。

3.2企業推行知識產權保護戰略。現如今的社會，品牌在產品價值的比重中越來越高，企業應堅持樹立產品的品牌價值，從而加大知名度，達到在產品競爭中的優勢地位。如果企業沒有擁有過硬的知識產權知識，就不能樹立自己的品牌，他的產品也不會在海外市場分得一杯羹;如果企業想要擁有屬于自身的并且眾所周知的自有品牌，那么就應該加強知識產權的學習從而對自己品牌的保護，洞察其它海外企業在中國采用的品牌發展方針，利用品牌的全球化從而調整知識產權的部署。我們要對自己進行各個方面的保護。我國企業的當務之急就是要推行專利保護，它可以幫助在企業發展的道路上一路順暢。如果企業要推行知識產權部署，就需要加速完善技術革新機制，加強革新產品的輸出與研發，從而技術創新和研發成為主體。首先企業應該知道以及深刻認識什么是知識產權，怎樣申請報批形成知識產權;其次企業還要對研發中心的建設，使研發中心成為知識產權戰略推行的載體，最后還要加強產學研的結合，按照利益共享、風險共擔的原則，實施生產，教育，研究共同培養技術人才的模式。

4結論

在現代國際貿易中國，我國應該重視知識產權的保護，要使國民真正意義上認識知識產權的重要性，加大力度培養知識產權的相關人才，加強知識產權的保護措施，從而保護企業在國際貿易中不受到傷害，有助于我國經濟的飛速發展。

參考文獻:

[1]田曉菁.我國企業在國際貿易中的知識產權摩擦及應對策略[J].甘肅省經濟管理干部學院學報，2007(1).

[2]黎奔，劉路遙，盧鵬論.WTO框架下國際貿易中的知識產權濫用問題[J].商場現代化，2007(1).

[3]丁永剛，張海鵬:論國際貿易中我國知識產權保護現存的問題及對策分析[J].商場現代化，2007(5).

[4]《知識產權與國際競爭》中國科學技術促進發展研究中心.中國財政經濟出版社.

[5]劉力.中國:直面國際經濟摩擦.中國大百科全書出版社.

[6]南振興.知識產權學術前沿問題研究.中國書籍出版社.

國際貿易方向的論文范文二：微博網絡營銷對國際貿易的影響

摘要:微博在近些年得到了迅猛發展，為我國國際貿易活動提供了新的、有效的工具。本文對當今微博營銷的發展狀況進行了系統分析，認為利用微博網絡營銷，可以有效降低國際貿易成本，提高貿易效率，提高客戶的滿意程度，使企業的競爭意識得到有效增強。因此在國際貿易中，我們要注重對微博網絡營銷的運用，以進一步加快網絡信息化建設的進程，對于網絡營銷貿易要不斷規范，從而促進其全面發展。

關鍵詞：微博;網絡營銷;國際貿易

由于網絡的發展，微博由此衍生出來。微博最初只是一種用于網絡交流的工具，近年來其作用范圍不斷擴大，在當今我國貿易營銷當中微博被廣泛地使用。微博在我國的網絡營銷過程中，普遍被應用于個人的營銷，還沒有被企業貿易廣泛地應用。在國際貿易中，每個國家對于網絡的認知程度是不同的，其具體的消費觀念也是不同的，因此利用微博網絡營銷的效果并不十分明顯，這就需要我們著眼于微博網絡的重要性，將其營銷方針進行完善，將微博網絡營銷的積極作用充分地顯現出來，提高當代企業的競爭力。

1微博網絡營銷的概述

微博是一個交流的平臺，是微博客的一種簡稱，主要是將用戶的信息和圖片文檔進行分享。用戶可以充分利用微博這個平臺，將信息進行分享和傳遞，利用微博平臺達到資源共享的目的。當今社會科學技術不斷發展，再加上使用微博的人群不斷增加，在我國開始出現微博電子商務平臺，并且發展的越來越快。在當前的網絡營銷中微博營銷占據非常重要的地位，利用微博網絡營銷，人們可以將自己的品牌活動進行推廣，開展各種類型的網絡營銷策劃活動。

2微博網絡營銷對國際貿易的影響

2.1降低成本

當今社會屬于電子商務的時代，利用微博網絡營銷，可以降低企業的采購成本。利用微博網絡營銷，可以減少人為因素的影響，還可以減少信息不及時的問題，使原材料的購入成本得到最大限度的減少。可以有效整理和分類原材料采購信息，以各個部門的采購需求為基礎，進行有效地統計，上報給總部，利用微博向供貨商進行統一的批量購買，降低采購的成本。利用微博網絡營銷，可以使國際貿易企業擺脫來自傳統的商業中介的限制。傳統的商業中介對于企業合作范圍起到制約的作用，而微博網絡營銷可以打破這種局限，使其可以自由地溝通，使企業成本得到有效地降低。

2.2實現全天候的業務運作

由于地域和時間的不同，在傳統的國際貿易下，企業無法和消費者進行有效地交流和談判。但利用網絡營銷模式可以很好地將這些問題進行解決。利用網絡營銷，可以做到全天候的服務，也不會過多地消耗成本，客戶可以在不同的地域，借助網絡，獲取企業的各種信息。在微博上，人們可以隨時獲取很多企業的相關信息，企業要將這些信息進行及時更新，可以和微博粉絲進行互動和交流，從而吸引更多的人關注自己，利用網絡上的評論和交流，可以使企業交易的機會得到增加。

2.3提高企業競爭力

在當今網絡大背景下，企業通過活動官方認證，獲得具體的營銷賬號。利用微博，企業可以吸引更多的潛在客戶，使企業獲得更多的客戶信息，對于客戶的具體需求可以更好地掌握，可以有針對性地對產品的營銷模式和定價進行調整，提高企業在當今市場的競爭力。網絡營銷最重要的一個特點就是低價，而樹立良好的品牌形象也是特別重要的，利用微博可以為企業的廣告做補充，使企業在市場中的地位不斷提升。

2.4增加貿易機會

利用微博網絡營銷，可以消除國家和地域的差異性，使處于不同國家和地域的企業可以進行有效地交流。隨著世界文化的飛速發展，人們在交流的時候，不再受到來自文化、語言以及宗教的限制。利用微博網絡營銷，可以為企業帶來大量的效益，減少企業的投資成本，還可以使消費者和企業之間的關系不斷拉近。

3微博網絡營銷在國際貿易中應用的對策

3.1創新微博網絡營銷方式

當今網絡營銷中最受歡迎的就是微博網絡營銷，但是，很多企業對于微博網絡營銷沒有形成系統的認識，這樣就不能吸引更多網民的關注。在進行微博網絡營銷時，可以適當結合當下流行熱詞，針對大眾和媒體的獵奇心理，將不同的文化背景進行充分考慮，結合網民對于微博內容的接受能力，使企業利益達到最大化，從而促進國際貿易領域微博網絡營銷的實現。

3.2加大微博網絡營銷力度

與傳統的營銷進行比較，微博網絡營銷更加具備優勢。在貿易交流和發展的過程中，要采取各種措施提高微博網絡的關注度和被信任的程度。當今的營銷方式朝著多元化方向發展，企業在保證質量的前提下，可以依靠客戶口碑將宣傳進行擴大，還可以利用價格促銷使客戶群擴大。可以將微博網絡廣告和傳統傳媒廣告進行有效地結合，使營銷廣告明確地表達出來，促進國際貿易營銷的發展。針對國際貿易營銷，不同的國家有不同的購物習慣，因此，營銷策劃者要對網絡給予高度的關注，提高對產品的宣傳。對于購買者的習俗要給予關注，廣告宣傳要具有一定的針對性，微博營銷者可以充分利用微博網絡，吸引更多的粉絲，使貿易交流得到發展。

3.3加強微博網絡營銷的研究和規劃

當前網絡營銷得到了人們廣泛的關注，但在國際貿易中，客戶的認可程度并不是很高。這和微博網絡營銷的管理方案不夠好有很大關系。通過微博網絡營銷可以帶來一系列的問題，包括稅收和電子商務合同的有效性等。與此同時，微博網絡營銷保護和支付的安全性并沒有得到有效地保護，對其可持續發展也有很大的影響。這就需要以市場和客戶需求為基礎，制定出具體的微博網絡營銷準則。對具體的微博網絡營銷模式和渠道要進行深入分析和研究，減少具體的營銷方案和環境之間的矛盾，促進微博網絡營銷的發展，保證國際貿易企業的營銷。

3.4加快企業的信息化建設

當今信息時代的不斷發展，企業的國際競爭力也得到有效提高。利用傳統的管理方式已經無法跟上時代的發展，降低了企業的競爭力，最終就會被淘汰。這就需要企業不斷尋找新的方式，將成本進行降低，提高自身的競爭力。而網絡技術的發展為企業帶來了機會。隨著網絡的發展，企業開始開拓網上市場。通過這種途徑，可以有效地節約成本，提高效率。我國企業要順應計算機技術高速發展的現狀，改變傳統思想，將傳統的運作方式進行改變，逐漸實現網絡化，將微博網絡貿易的優勢充分發揮出來，提高企業在國際貿易中的競爭力，促進企業的發展。

3.5完善微博網絡營銷的監測管理

針對微博網絡營銷，許多企業都沒有科學有效的監測，甚至不存在安全監測。一些企業只是將產品的相關圖片和信息到微博平臺上，認為就完成了任務。一些企業將訂單成交的數量作為微博網絡營銷的參考。如果沒有訂單或者客戶咨詢，他們就不會做出任何舉措。這樣一來，有關推廣的投入就是一種浪費。企業應該對微博網絡營銷的效果進行監測，針對微博網絡營銷中的問題，不斷總結經驗，將微博的作用充分發揮出來，為企業帶來更多利益。

4結語

綜上所述，針對微博網絡營銷對國際貿易的影響進行了具體論述，并提出了促進微博網絡營銷在國際貿易中應用的具體措施。

參考文獻:

[1]郭晨.基于微博網絡營銷對國際貿易的影響及措施分析[J].經營管理者,2015(35).

[2]趙開敏.微博網絡營銷對國際貿易發展的影響分析[J].通訊世界,2015(19).

篇9

總計246582757830615330993465636085375713578337237

非居民438447635203594663268413109531052013163

居民202742281525412271532833027672266192526324074

資料來源：《國際金融統計數據庫、CDRPM》1992,12。

美國多年來利用資本項目盈余來彌補經常項目逆差的現象已是不爭的事實，一直是被理論界關注的焦點。長期在不斷增長的經常項目赤字下，美元有貶值的壓力，但仍能吸引大量國際資本流入，這用傳統理論是不能解釋的。美國究竟憑借什么維持了美元的國際貨幣地位，本文將就這一問題從歷史發展的角度進行分析。

一、20世紀80年代日本資金大量回流美國支撐了美元

二戰后，在主要的發達資本主義國家，美、日、歐之間曾有三次國際資本的回流。第一次是美國在戰爭中發戰爭財，積累了大量的“戰爭美元”，然后以馬歇爾計劃和第四點計劃的形式流向西歐和日本；第二次是“石油美元”回流，主要流向發展中國家；第三次是日元回流，20世紀80年代的日元回流主要是流向美國。日元回流美國除了在政治上日本對美國的依附關系外，還有經濟上的內在機制。

首先回顧一下歷史上的核心債權國的交替與貨幣制度（見表2）。

表2世界核心債權國的交替與貨幣制度

英國美國日本

債權國時代19世紀后半葉20世紀后半葉1980年至今

—20世紀初—70年代

世界貨幣英鎊美元美元

貨幣制度黃金本位制、黃金美元本位浮動匯率制

固定匯率制制、固定匯率制

債權與貨幣間接投資為主、直接投資為主、間接投資為

英鎊結算美元結算主、美元結算

從表2中可以看出，19世紀后半葉到20世紀初的世界貨幣是英鎊，當時英國購買的外國債務都是以英鎊結算。美國成為核心的資本輸出國以后，資本循環主要是美元。惟獨20世紀80年代興起的日本核心債權國時代，其資本輸出不是以日本的本幣來結算，而是以美元為主進行結算。美元作為世界貨幣除享受到“鑄幣稅”的好處之外，還可以免受匯率波動帶來的匯率的損失，這一點在20世紀70年代以后體現得越來越明顯。而作為債權國的日本由于貨幣制度以美元為主，非但沒有獲益，反而深受其害。隨著日本對美貿易順差加大，積累了大量美元。美元貶值即會給日本帶來巨額損失，因此，日本處于被動地位。尤其是20世紀80年代以來，美元兌日元幾乎一路貶值，日本因此損失巨大，被迫追捧美元，維持美元強勢，以避免損失，而在這一點上，以美元為主的國際貨幣制度為日本資金回流美國奠定了基礎。

日美之間的利率差促使日本資金大量回流美國。20世紀70年代末80年代初，卡特政府為了抑制第二次石油危機后的超級通貨膨脹，美國將官方利率提高到12%以上，當時日本雖也提高了官方利率，但不過6%的水平，自此以后，日美之間的利率差雖有波動，但一直保持下來。日美之間有6個百分點的利差，根據利率平價理論，這將引發大量日本資金回流美國。日本回流美國的資金主要是購買美國國債，以獲得利差收益。20世紀80年代里根政府時期，歷次發行的國債，日本資金都占總發行額的30%-40%，日本購買美國國債總額也迅速上升，1976年為1.97億美元，到1986年上半年就達到138億美元。據美國商務部統計，外國民間持有的國債，1981-1985年凈增加620億美元，其中資金主要來自于日本經常收支的順差。可見，日本為支撐美元做出了“貢獻”。

泡沫經濟帶來的虛假繁榮，導致日本資金繼續流入美國。1987年后，日本利率進一步下調，降到2.5%的超低水平，一直持續到1989年5月，同時日本央行為控制日元升值，實施市場介入，買入美元拋出日元。低利率和市場干預導致日元貨幣供給過剩，過剩的資金被吸引到房地產市場和股票市場，形成了泡沫經濟下的虛假繁榮，刺激了機構投資者大量購買美國國債。1987年以后的三年間日本金融法人持有的股票、債券等的估價總值為205萬億日元，按當時匯率換算，可達15000億美元，這可以為美國的財政彌補10年的赤字。

“廣場協議”后由于美元貶值使日本對美資金回流處于兩難境地。1985年，日美等五個發達國家達成“廣場協議”，共同遏制美元升值，使美元迅速貶值，其貶值幅度大大超出了日本的預期，這一點美國的做法與一戰后英國截然不同。當時，英國為了維護英鎊的世界貨幣地位，致力于恢復黃金儲備制。這樣，英鎊貶值不會影響到英國的對外英鎊債權的價值。而作為本幣債務國的美國通過美元貶值減少了所有美元債務的價值，同時又增加了出口企業的國際競爭力。“廣場協議”后，美元貶值使日本在美的資產遭受巨額匯率損失（見表3）。

表3美元貶值使日本在美資產的損失

匯率（日元／美元）168.52144.64128.15137.96144.79134.71126.65111.2102.180

年份1986198719881989199019911992199319941995

損失（萬億日元）3.26.29.07.46.08.511.218.523.887.8

資料來源：日本銀行《國際收支統計月報》（注：其中損失部分為估計值）

日本機構投資家購買美國國債的行為，是在美元貶值的條件下，由于受到泡沫經濟的虛假繁榮影響，以及迫于日本政府大藏省的壓力，資金繼續大量流向美國。其中更主要的原因是日本投資方看到如果不追捧美元而抽走資金，美元會繼續貶值，日本投資方的匯率差損將增大，會使自身的損失進一步擴大，因此繼續投資是一種無奈的選擇。

二、東亞新興市場經濟國家的興起和美國的“新經濟”出現繼續保持了美國充足的資金流入

20世紀90年代初日本泡沫經濟崩潰，日本資金終于無法承受美元貶值帶來的匯率差損的風險，開始滯留國內，流入美國資本市場的日方資金大大減少。而此時，東亞新興市場經濟國以及東盟各國經濟發展勢頭良好，這些國家和地區流向美國的資金數量凸顯出來。東亞新興市場經濟國家繼日本崛起之后，保持了20多年的經濟高速發展，從1974年到1993年年均增速達7.5%，進入20世紀90年代以后，增速減慢，出現了過剩資金回流美國的現象。1993年美國吸收各國政府資金是700億美元，其中90%是來自印度、馬來西亞等亞洲國家。中國作為亞洲第一大國，流入美國的資金于20世紀90年代中期后開始迅速增加，對美國國債的購買成倍增加，1996年9月達到430億美元，擁有額僅次于日本、英國、德國、荷屬安得列斯群島位居第五。1997年7月以后，加上香港擁有的美國國債（約為260億美元），中國對美投資額約為700億美元，這些資金的流入為美元保持強勢地位起了重要作用。

1995年以后，美國以信息產業為主的高科技產業迅速發展，IT產業成為新的經濟增長點，國內投資需求旺盛，實體經濟繁榮帶動股票市場一路上揚，道·瓊斯指數突破10000點大關，體現高科技股的納斯達克指數突破5000點大關，處于非理性繁榮之中。股市的繁榮產生了“財富效應”，拉動了消費需求，美國經濟進入了空前的繁榮，經濟持續增長100多個月，出現了所謂的三低一高（低失業率、低通貨膨脹率、低財政赤字率、高經濟增長率）的“新經濟”。與美國形成鮮明對比的是東亞各國，由于遭受了金融危機沖擊，各國貨幣紛紛貶值，通貨緊縮，經濟蕭條。國際資本看好美國，紛紛涌入了美國資本市場。1995年流入美國的外資總額為4650億美元，比1994年增加了1400億美元，1996年流入的外資為5717億美元，1997年進一步提高到7570億美元（見表4）。這些資金對于彌補美國的經常項目赤字綽綽有余。可以說，整個20世紀90年代美國再一次成功地完成了吸引國際資本支撐美元的任務。

表4美國國際收支（單位：億美元）

年份19921993199419951996199719981999

經常項目差額-477-82711861095123314052171-3315

資本項目凈額6.12-0.884.693.726.933.506.37-3.50

外國在美的資本額17072820306046505717757048222536

三、9·11事件后的國際資本流動

9·11事件前，美國經濟已經處于衰退的邊緣，經濟出現下滑，失業率上升，投資和消費信心均呈下降趨勢，9·11事件的爆發無疑加劇了經濟的動蕩，美國經濟步入衰退，這無疑將降低美國對國際資本的吸引力，外資的流入必然減少，加之金融交易成本上升，資金的流入也必然減少。一時間，在巨額經常項目赤字下，美元的強勢地位是否能繼續維持下去的問題又再次尖銳暴露出來。如不能維持，國際資本大批撤走，美國經濟將如同雪上加霜，會長期處于衰退，陷入惡性循環之中。然而9·11事件后，外資并沒有大規模撤離，原因在于：

1.美歐央行聯手干預。在二戰后的歷史上，美歐日等曾多次聯手干預美元，在關鍵時刻發揮重要作用，如廣場協議、盧浮宮協議等。歐洲、日本之所以愿意和美國合作干預美元，是因為二戰以來的美元本位貨幣牽動著他們的利益，因此，在維持美元的游戲中，他們都知道這并非零和博弈，而是正和博弈。盡管歐盟多年來致力于建立歐洲貨幣聯盟以擺脫美元的束縛，但是由于“路徑依賴”，歐盟仍有與美國合作的動力。日本更是如此。因此，9·11事件當天，美聯儲立即向金融市場注入了800億美元，歐洲央行也于當天在金融市場上注入了693億歐元，并于次日再次注入604億歐元，這些干預措施對于穩定美元匯價及投資者信心起了重大作用。

2.美國證券市場體制上的優勢依然有吸引力。美國證券市場的回報率大大高于日本、歐洲以及大多數發展中國家。美國資本市場比世界其他地區的市場更加注重保護創新和中小投資者，反對內部交易。此外，美國雖遭9·11重創，但經濟基本面尚好，經濟實力依然較強，也許投資者正是看到這一點而沒有撤資。但是無論如何，9·11事件給美國這個投資“理想的天堂”打上了問號，投資者對美投資的預期和信心都將變得更加謹慎。

四、未來美元的發展

從二戰后的布雷頓森林體系到現在，美元的國際本位幣地位已維持了半個多世紀，在某種程度上，可以說美元的命運即是美國的命運。美元作為本位幣的“特里芬”兩難一直沒能解決，國際金融市場上不斷發生動蕩和危機。從美元走過的這段歷史可以看出，美元作為世界本位幣的地位在不斷下降，在貿易結算、國際儲備中的比重在不斷收縮。從當前的世界經濟格局來看，由于“路徑依賴”，美國仍能繼續吸引到國際資本來維持美元的優勢地位。

一方面，美國經濟實力優于日本，美國仍然具有一定的增長潛力。日本經濟自泡沫經濟破滅以來，陷入不良債權的泥潭之中，日本政府應對措施不當，導致日本國內需求低迷，投資不振，尤其值得關注的是日本舊有金融體制改革緩慢，直接融資渠道不暢通；國債市場較為封閉，籌資成本高，不如美國的靈活；股票市場中傳統的相互持股的制度安排使股市不能準確反映企業的業績，機制僵化，容易導致經濟繁榮時股市衍生大量泡沫，經濟下滑時又會狂瀉不止，股市對經濟的緩沖作用降低。此外，日本多年的超低利率政策也不是啟動經濟的良方（目前已陷入流動陷阱），這些方面如不及早糾正，不僅不利于日本經濟，而且20世紀80年代的日本資金大量回流美國的一幕將會繼續出現。

另一方面，我們也應看到，一些新的調整正在不斷出現，他們將改變國際貨幣結構，形成一幅新的藍圖。1999年1月1日歐元啟動，以嶄新的姿態步入國際貨幣行列。短期來看，歐元作為新生事物會受到各種不確定因素的影響，世界各國也對歐元持觀望態度。長期看，歐元區經濟規模與美國相當，有較好的經濟基礎。歐元區資本市場較活躍，尤其是債券市場，其規模已超過美國。最為重要的是，歐元區經常項目沒有持續的巨額貿易赤字，為歐元對外幣值穩定奠定了基礎。因此，歐元區有望成為理想的投資場所。日本積極推動日元的國際化進程，亞洲金融危機后，東亞各國在貨幣領域的合作開始啟動，有了實質性進展，這些因素都將使美元在國際貨幣體系中的優勢地位下降。

通過以上分析可以得出結論，盡管美國有強大的政治、經濟、軍事實力，但隨著世界政治、經濟格局的不斷調整，美元的這種虛假穩定將不可持續，美元最終會向其真實價值回歸。美元何去何從，正如馬丁·邁耶在《美元的命運》中所言：美元不會再至高無上，不過它能夠比較合理。

收稿日期：2002-05-30

【參考文獻】

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[3]（日）奧村澤彥.日本“泡沫經濟”與金融改革[M].北京：中國金融出版社.

篇10

1.2顯性比較優勢指數分析(RCA指數)

顯性比較優勢指數(RCA)可用來衡量一國某類產品占其出口總值的份額與該類商品占世界出口份額的比重。如果RCA(2.5，)，則表明該國出口產品具有極強的競爭力；如果RCA(1.25，2.5)，則表明該國出口產品具有很強的競爭力；如果RCA(0.8，1.25)，則表明該國出口產品具有較強的競爭力；如果RCA(0，0.8)，則表明該國出口產品競爭力較弱。從RCA指數來看，我國運輸服務貿易的RCA指數從2006年到2012年之間一直在1附近波動，自2009年后開始減少到1以下，但一直大于0.8。雖然從數據上說我國的運輸服務貿易具有一定的競爭力，但與世界運輸服務貿易的主要國家相比，我國的運輸服務貿易的競爭力是比較低的，丹麥的運輸服務貿易在世界上的競爭力還是比較強的，它的RCA指數達到了3以上。

1.3凈出口顯示性比較優勢指數

凈出口顯示性比較優勢指數(NRCA)是用一國某一產業的出口額占總出口額的比例與該國該產業進口額占總進口額的比例之差來表示的。指數值大于0表示存在競爭優勢，指數值小于0表示存在競爭劣勢。在凈出口顯示性比較優勢指數的計算中剔除了產業內貿易或分工的影響，綜合反映了進口和出口兩個方面，因此可以說用該指數來評價產業國際競爭力能更好地反映真實情況。從NRCA指數來看，近幾年我國的NRCA指數一直處在波動中，但波動幅度不大，一直穩定在-0.1附近，我國從2006年到2012年之間，NRCA指數一直為負，說明我國的運輸服務貿易存在競爭劣勢。綜合以上的指數，雖然各個指數分析的結果不完全一樣，但總趨勢是一樣的。總的來說，我國的運輸服務貿易的發展與運輸服務貿易發達國家相比差距還是比較大的，在世界上存在競爭劣勢。而且近幾年，我國服務貿易競爭力一直沒什么變化，競爭力增強的趨勢不明顯。我國雖然是運輸服務貿易的大國，但并不是強國。

2我國運輸服務貿易競爭力不高的原因

本文是采用波特于1990年提出的鉆石模型來分析我國運輸服務貿易競爭力不高的原因。

2.1生產要素

波特把生產要素分成初級生產要素和高級生產要素兩類。初級生產要素是指天然資源、氣候、地理環境等既定的先天條件，而高級生產要素通常包括現代通訊基礎設施、復雜和熟練的勞動力、科研設施等。從初級生產要素看，雖然我國有很多的港口，其中香港、深圳、上海等也是世界級的集裝箱航運樞紐，但是我國港口的泊位結構、基礎設施和服務水平方面仍存在問題，需進一步提高。從高級生產要素來看，現階段的國際運輸服務貿易競爭力中，信息技術和網絡營銷占據很重要的地位，我國在這兩個方面落后于西方先進國家，并且我國運輸服務領域技術人才和先進運輸工具缺乏，直接導致運力不夠。

2.2需求條件

國內市場的需求是產業發展的動力，波特十分強調國內需求在刺激和提高國家競爭優勢中的作用。我國貨物貿易一直是逆差的狀態，但運輸服務貿易卻一直是順差。隨著我國貨物貿易進出口的增長，國內對運輸服務業的需求刺激是存在的，但由于我國外貿運輸服務主要是由境外公司承運的，所以說我國國內市場對外國運輸公司的需求更高于對我國國內運輸公司的需求，換一種說法就是實質上我國運輸企業的國內需求并不高。所以，我國國內不斷增加的對運輸服務的需求沒有起到應有的對國內運輸服務貿易競爭優勢的刺激和提高作用。據調查，境外船公司承運了我國外貿海運貨物量的3/4，而我國船公司只承運了剩下的1/4。

2.3相關和支持產業

波特認為一個優勢產業不是單獨存在的，它一定是同國內相關強勢產業一同崛起的，即“產業集群”現象。某一產業的相關產業的競爭力情況關系到該產業能否降低成本，形成競爭優勢。運輸服務的相關產業有報關、貨物裝卸、倉儲、港口服務以及通信技術等，在我國這些相關產業的支撐力太弱，與世界先進國家相比還存在很大的差距，限制了我國運輸服務貿易競爭力的提高。

2.4企業戰略、結構、競爭企業的表現

這主要是指一國內支配企業創建、組織和管理的條件，以及國內競爭的本質。我國國內的運輸企業大多規模較小而且惡性競爭情況嚴重，核心競爭力較弱。而我國龍頭的運輸企業，中遠、中海等都是國有企業，多數存在政企不分，在市場上缺乏競爭意識且競爭力弱的問題。目前世界上許多國家都是采用兼并、收購、控股等多種產權交易的方式來對服務業進行大規模重組，以此來優化企業結構，增強企業競爭力。而且，我國在多年計劃經濟的沿襲下，把物流業的管理權分別劃歸為鐵道部、交通部、航空總局、海運局等各自管理，各個部門又僅專注于自己的管轄領域，使得鐵路、公路、航空、海運相互銜接的高效率運輸模式在我國幾乎不存在，沒有形成物流網絡，阻礙了交通運輸一體化的進程。

2.5機遇和政府

加入WTO后，國際貨物運輸量大大增加，給我國運輸業的發展帶來難得的機遇。但是機遇也是把雙刃劍，隨著外資運輸企業大舉進入我國市場，我國的運輸企業面臨了更大的競爭壓力。從政府方面來看，一方面，目前我國對運輸行業的相關立法還不完善，而且監管和控制仍不完善；另一方面，政府對本國企業的政策支持力度不夠，在世界各國普遍采用各種措施扶持本國商隊發展的情況下，我國對航運業基本沒有保護政策。政府補貼在海運業是非常普遍的現象，即使是海運業高度發達的美國，也在實行著海運補貼政策，但是我國企業卻不再向國內船公司提供任何財政補貼，這使我國企業在與國外運輸業巨頭的競爭中處于更加不利的位置。

3提高我國運輸服務貿易競爭力的對策

3.1培養運輸人才，加速基礎設施建設

運輸服務貿易發展需要人才的支撐，做大、做強國際運輸企業，急需大量的各類各級專門人才。各高校要做好學科建設，加強實訓教學，為國際運輸服務企業輸送優秀人才，我國的相關協會要加強運輸人力資源的能力建設，國際運輸服務企業要積極引進人才，實行有效的人才激勵約束機制，為服務業的發展提供智力資源。另一方面，交通基礎設施對運輸服務的發展起決定作用，在我國以海運為主的情況下，加強港口的建設就尤為重要。整合港口現有條件，同時加大對大型港口的建設，完善港口集疏運設施，提高設備利用率，把港口的發展定位在國際化的樞紐港，重點建設集裝箱碼頭，發展港口物流聯盟，在競爭中實現共贏。

3.2以科技為支撐，加大運輸相關產業的發展

目前，在航運發達的國家中，網絡已經在海運業的競爭力中占據了重要的地位。我國海運業必須順應國際海運業的發展方向，以科技為核心，加快通信技術產業的發展，來支撐運輸產業的發展；通過推廣應用EDI管理技術，加強報關、倉儲、港口服務等產業的發展；積極發展多式聯運、一票到底的全程運輸模式，與世界接軌，提升自身的競爭力。

3.3改造企業結構，建立運輸物流網絡

我國運輸業應當以現有大中型骨干運輸企業為基礎，通過聯合、兼并等途徑，進行資產重組，實現結構優化，培養出一批大型國際化運輸集團，逐步實現規模化、集團化的發展模式。在優化產業結構，建立有效的產業組織的基礎上，推進海運與鐵路、公路的合作發展及聯合建設，同時大力發展集裝箱運輸多式聯運、集中運輸等業務，擴大運輸服務貿易的范圍，從傳統運輸服務向綜合物流服務發展，建立我國運輸企業的物流網絡。

篇11

美國對阿富汗發動的反恐戰爭，兩個月就告結束。這是一場代價昂貴的戰爭，單是軍費，美國就花了100多億美元。國防部沒有公布官方版的戰爭經費，但它告訴國會，戰爭前3個月就支付了38億美元。目前美軍在阿富汗保留了8000名美軍，繼續搜捕和協助卡爾扎伊政府，每月需要數億美元的經費。出兵阿富汗的國家還有英、法、德、土耳其、加拿大、澳大利亞和約旦等。在開戰之前，美國并未承諾替這些國家提供軍費。這些國家只好“AA制”自掏腰包。

那么，這一次美國攻打伊拉克會付出多少經濟成本、又獲得多少政治利潤和戰略利益呢?

美國的戰爭費用知多少?

由于計算者角色身份和計算方式不同，目前存在不同的戰爭費用版本。

一種是美國官方的計算。美國行政管理和預算局局長米切爾·丹尼爾斯在接受《紐約時報》采訪時稱，他估計伊拉克戰爭所需費用大概在500億至600億美元之間，這遠遠低于此前白宮官員的估算。這一數字，比1991年第一次海灣戰爭時的軍費開支要少一些。如果按目前美元可比價格，當年的軍費開支大約是800億美元。值得注意的是，以上不超過600億美元的軍費開支預算是建立在能夠速戰速決的預測基礎之上的。如果戰爭拖延長達一年，戰爭軍費開支可能將增加到1400億美元。不過，這也僅相當于美國國內生產總值的1.5%。

根據美國國防部預算部門的估計，美軍計劃從攻打伊拉克，打敗伊拉克，占領伊拉克，重建伊拉克，以及從攻入伊拉克第一天起就必須開始的人道援助，總共將花費高達950億美元之巨。這還不包括薩達姆在做“困獸之斗”時，對伊拉克經濟基礎建設所進行破壞的復原經費。

美國國會所進行的一項研究報告顯示，如果美國對伊拉克發動戰爭，軍費及相關支出將令美國納稅人在今后數年間每年承擔約200億美元費用。對戰爭的直接軍費開支的預測只是預測軍事沖突代價的一部分，事實上，沖突后的各項花費可能更驚人。據美國國會預算局的一份報告表明，維和士兵的人數將在7.5萬到20萬之間，維持和平的時間在5年到10年之間。如果按照目前在科索沃的美國維和士兵的花費——每人每年20萬到25萬美元，總額最少是750億美元，最多是5000億美元。

另一種是來自學界的計算。耶魯大學經濟學教授諾德豪斯，在《對伊拉克戰爭：費用、后果和選擇》報告中強調，對伊拉克開戰的開銷非常龐大。

首先是占領伊拉克和維和部隊所需的龐大費用。占領伊拉克平均每年要花費170—450億美元。如果戰后的局勢和阿富汗戰后的局勢一樣敵對，這一數字可能還要更高。這還只是一年的費用，而戰爭可能“至少需要5年，甚至可能延長到20年。因此最保守的估計可達750～5000億美元”。

根據諾德霍斯的估計，用于國家重建的費用可能達到300億美元。如果馬歇爾式的計劃(又稱歐洲復興計劃，二戰后在德日推行的“西式民主”)在伊拉克實行，各種費用還要大幅增加。諾德霍斯估計，如果要使伊拉克的人均國民生產總值與伊朗或埃及持平，且伊的半片江山都有待重建(考慮到伊10年來所受的制裁和空襲的可能)。如果按照聯合國為黎巴嫩、東帝汶和波斯尼亞等地重建所作的估算標準，每個伊拉克人1年應該得到不低于1000美元左右的補貼，這樣算來，重建投入應該在250億美元一年，因為伊拉克人口大約是2500萬。但伊拉克重建不僅缺少資金和基礎設施，也缺少社會基礎，因此應該至少將時間延長到6年，這將至少增加750億美元。這樣一來，伊拉克重建將從一般性重建所需的250億擴張到近1000億美元。

接著是對伊拉克甚至可能是其鄰國的傷病員和難民的人道主義援助費用。考慮到其中的變量，這一數字很難確定，諾德霍斯估計有100—500萬人將需要援助，按照1到4年的時間計算，這筆費用可能在10—100億美元之間。

最后是這場戰爭對全球造成的損失。最重要的是它給石油市場帶來的巨大沖擊。最壞的局面是：石油產量減少25%，而油價攀升到75美元/桶，天然氣價格也將隨之上升到3美元/加侖。美國每年用于石油進口的費用將增加到2000億美元，由此帶來的震動和通貨膨脹可能導致美國出現經濟蕭條。諾德霍斯相信，如果不考慮給石油市場帶來的震動或生化武器的使用，戰爭的損失也可能達到16000億美元。

諾德霍斯總結說，布什上臺以來已花光了美國本年度3600億美元的聯邦財政盈余，現在美國正再次面臨財政赤字。令人擔心的是，龐大的軍費支出將擴大布什政府財政赤字，影響教育、衛生、就業培訓以及其它多項社會福利支出；這仗一打下去，美國雖然贏得勝利，但實際的經濟以及政治付出將難以估計。

在戰爭中虧本還是發財?

戰爭對美國經濟間接的影響——一種普遍的看法是：世界經濟連同美國經濟一并會遭到重創。

分析家認為，美國消費者信心會因為對伊戰爭不斷下跌，消費者開支是美國經濟活動的重要部分，占了大約2/3，如果消費者不花錢，美國經濟就遲滯不進，而美國企業因擔心恐怖襲擊而用于加強安全防范的費用大幅度增加，勢必影響美國的生產力和經濟增長。

目前美國利息水平是40年以來的最低點，但是隨著戰爭可能發生，經濟勢將受到更大打擊。但經濟學家擔心，利息長期處于低水準，長久下去容易造成部分泡沫化現象。美國十分具權威的經濟評議會最近對5000個美國家庭所做的調查發現，消費者對經濟前景的擔憂正在加重。就業市場不佳和金融市場起不來，油價只升不降，以及戰爭不安情緒不斷升高，與可能再出現的恐怖攻擊威脅，令民眾無心消費。

摩根斯坦利的首席經濟學家洛奇認為，對伊拉克的戰爭可能會引起新的油價上漲，而對處于緩慢增長中的美國經濟來說，這種石油沖擊足以讓它重陷衰退。如果油價從現在的每桶30美元漲到45美元，則企業和消費者的成本都要增加，對非能源類的商品和服務的支出也會減少。企業可能更加不愿意去投資，而投資和消費的信心都會降低。

石油產量上的減少會導致石油價格的猛升，在美國甚至世界范圍內造成很高的通貨膨脹率。在“比較糟糕的情況”下，經濟學家估計石油價格將會上漲3倍，高達每桶75美元(2002年平均每桶25美元多一點)，每加侖汽油的價格因此將上漲至3美元。這樣一來，美國進口石油的費用每年將上漲2000億美元。石油價格的沖擊和通貨膨脹將使美國經濟陷入衰退，持續兩年半的時間，因此總額就成了5000億美元。

一些分析家認為，這場戰爭帶來的經濟衰退可能讓美國國民生產總值下降2%～5%，大約是2000億美元到5000億美元(按現在的美元價格)。

美國一家研究機構認為，如果對伊戰爭曠日持久，美國經濟將再次陷入衰退，今后10年的經濟損失將高達1.9萬億美元。預計本財年美國的財政赤字將高達3040億美元，創歷史最高紀錄，下財年的赤字更將高達3070億美元。對伊動武所花費用，就算以最保守的400億美元計算，對政府財政來說也是一個沉重的負擔。

但是，一些經濟學家不認為對伊戰爭會讓美國經濟陷入衰退，因為“倒薩”行動成功后，伊拉克的石油產量會增加。達拉斯的經濟學家考斯格羅夫稱，如果伊拉克的石油生產能夠放開，那么短期內油價會降到每桶15至20美元，這對世界經濟是個利好。德意志銀行倫敦分行的石油市場分析家謝明斯說得更加明確：美國正與英國、日本就石油儲備問題進行協調，一旦對伊開戰，以美國目前近6億桶貯存總量的戰略儲備，每天可以向世界石油市場投放420萬桶原油，這不僅足以彌補由于開戰造成的中東石油缺口，而且還可以大賺一筆。

事實上，在第一次海灣戰爭中雖然沙特和科威特分別在戰爭中損失了600億和400億美元，但是由于海灣戰爭后的每桶原油比戰前高出20多美元的價格持續了一年，這又使得它們從出口石油的利潤中得到了補償。照此分析，這次布什領導下的美國政府，完全可以一邊打仗一邊讓全世界石油消費者替美國支付戰爭經費。也就是說，美國可以做到讓軍火和石油為戰爭埋單。再考慮到戰后美國還可以從伊拉克獲得巨大的戰略與石油利益，幾乎可以肯定地說，美國在此次“買賣”中絕不會虧本。

軍火買賣也會在戰后成為美國經濟亮點。據專家估算，一架售價5000萬美元的F—16戰斗機，其利潤在50%以上。近年來，借助實戰展示新式武器的性能越來越成為美國推銷新型武器的新方式。1991年的海灣戰爭，就是先進武器的展示平臺。戰爭中大發神威的美國主戰坦克、飛機、精確制導武器等，成為戰后各國追逐的對象。在這次海灣戰爭中，美國將使用最新的適合信息化時代戰爭的武器。例如，最新型的主戰坦克M1A2，其數字化電子設備的比重達到90%。這些高科技新型武器，往往是其他國家的科研水平所達不到的，要想擁有就得找美國買。所以，一旦仗打完了，就會引來大批訂單，美國只需要做好收錢的準備就行了，美國的軍火商們又要大發一筆了。

戰爭費用不等于經濟成本

篇12

私人所遵行的國際慣例為國際經貿慣例，即適用于國際貨物買賣、國際技術轉讓、國際投資等國際商業活動的慣例。國際經貿慣例為國際經濟交往的當事人提供約束手段。這些慣例可確定當事人之間的權利義務關系，使他們在確立其經濟交往關系（合同關系）時就可以對各自的行為后果有所預見，在履行各自的合同義務時有所遵循，而在當事人之間出現爭端時，國際慣例又可成為解決爭端的依據。但當事人之間的權利義務關系又不完全靠國際慣例予以確定。在對外經濟交往中，當事人完全可以依照自己的意愿處分自己的權利，并以合同條款予以確定；在通常情況下，當事人選擇適用國際慣例（例如在國際貨物買賣合同中規定適用國際貿易術語解釋通則），只是為了簡化合同文本。

當國家以者的身份在國際經濟領域中行為時，國家所遵循的國際慣例為國際公法上的慣例。①這方面的國際慣例在三種情況下約束國家：一是在國家相互交往時（例如在兩國之間確定對對方的知識產權所有人的權利的承認和保護程序和措施時），國家可依據國際慣例來約定彼此間的權利義務關系（例如彼此對對方國民在專利權申請方面給予國民待遇），并通過條約予以確認；二是在一國對其涉外經濟活動實施管理時，可參照國際慣例來制定其有關的法律，使其涉外經濟管理行為與世界上多數國家的實踐相一致；三是當國家之間出現經濟領域中的爭端時，爭端當事國或處理該項爭端的機構依據可適用的國際慣例來解決此項爭端。

國家也可以民事主體的身份從事國際經濟交往，例如以政府的名義從外國商業銀行借款。這時，國家與對方當事人自然可以選擇國際經貿慣例（而不是國際公法上的慣例）來確定彼此之間的權利義務關系。這種情況下所適用的慣例的性質和作用與私人之間的國際經濟交往中所適用的慣例是一致的，除非參加該項經濟交往的國家不放棄豁免的權利，從而拒絕第三方（外國法院）對該項慣例的強制適用。

國際慣例的適用主體除國家和私人之外還有另外一類特殊機構，即國際經濟糾紛的處理機關，主要是法院和仲裁機構。法院和仲裁機構按國際慣例辦事與前兩類主休不同，因為它們不是以這些慣例來約束自身，而是依此來判明有爭議的當事者之間的權利義務關系，并對利益受到不當侵害的當事者予以救濟。

二、什么是國際慣例

前面已經說到，國際慣例因適用主體的身份的不同而分為兩類：即國際公法上的慣例和國際經貿慣例。

國際公法上的慣例（internationalcustom）也稱國際習慣，是指“作為通例之證明而經接受為法律者”。②可以看出，國際公法上的慣例的確立需具備兩個構成要件，即各國反復的類似的行為和被各國認為具有法的約束力。國際慣例在歷史上曾經是國際公法的主要淵源，但由于其具有的內容不易確定及形成時間緩慢等缺陷，所以，其地位目前已由國際條約所取代。國際公法上的慣例能否無一例外地約束所有國家？這需要視慣例所包含的內容而定。一般地說，國際慣例不能約束一貫地反對這一慣例的國家，③因為國際法規范從總體上說屬于國家之間約定的規范，也就是說，在國際社會中沒有超越國家之上的立法機構不管個別國家的意志而制定必須由各國一體遵行的規則。但自從《維也納條約法公約》正式提出了國際法強行規范的概念之后，④我們就不能一概地說任何一項國際慣例都可因為某一國家的反對而對其不予適用。如果一項國際慣例反映的是一項國際法強行規范，那么，無論哪個國家是否反對這一慣例，這一慣例對其都是適用的。

在國際經濟領域，由于各國利益的直接沖突，國際慣例的確立十分困難，更不用說屬國際法強行規范的國際慣例。例如關于一國對外國投資進行國有化的補償標準問題，盡管廣大發展中國家都認為應適用適當補償原則，并把該項原則視為國際慣例，但發達國家卻并不將其看作是國際慣例。許多發達國家的國際法學者還進一步指出，即使適當補償原則是一項國際慣例，那么它也不能約束反對它的國家，因為不能證明它是一項國際法強行規范。⑤值得注意的是，國際經濟領域中的國際慣例的形成過程直接受到各國的經濟實力的影響。仍以國有化的補償標準為例，盡管多數發展中國家都主張適用適當補償原則，但這些國家在同發達國家所簽署的投資保護協議中卻時常接受發達國家提出的補償標準，即充分、及時、有效補償。

國際經貿慣例是經過國際經濟交往的當事人的反復實踐所形成的一些通行的規則。這些慣例往往經過某些專業行會的編纂而表現為書面的規范，如經國際商會編纂出版的《國際貿易術語解釋通則》及《跟單信用證統一慣例》等。國際經貿慣例在效力上有別于國際公法上的慣例。如果一個國家不是經常地反對一項國際公法上的慣例，那么該慣例對其便是有效的；而國際經貿慣例對當事人的效力則通常只能基于當事人的明示的同意。例如，《1990年國際貿易術語解釋通則》規定：“希望使用本《通則》的商人，應在他們的合同中明確規定受《1990年通則》的管轄。”在通常情況下，國際經濟交往的當事人不僅可以決定是否采用及采用何種國際慣例，而且可以在采用某一慣例時對其內容加以修改。所以說國際經貿慣例經常起著一種標準合同條款的作用。但也有例外的情況。有時當事人沒有選擇適用國際慣例，但法官或仲裁員卻可能主動地依其認為應適用的國際慣例來確定當事人之間的權利義務關系，⑥這時所適用的國際慣例便更具法律規范（而不是合同條款）的性質了。

三、怎樣按國際慣例辦事

怎樣按國際慣例辦事其實是如何適用國際慣例問題。在這方面我們應特別注意以下兩個問題。

首先，我們應該注意國際慣例的辨別，不要把那些不是慣例的規則或做法當作是國際慣例。前面我們已經討論過兩種國際慣例的性質和特征，但時下的許多著述所介紹的“國際慣例”并不符合國際法學界的公認標準。經常出現的誤解是：第一，把一些國際經濟的基本概念作為國際慣例來加以介紹，例如介紹什么是外匯、什么是提單。第二，把多數國家的國內法所確認的某些原則和規則籠統地稱為國際慣例。通過前面的分析我們已經看到，多數國家的立法實踐可能形成國際公法上的慣例，但前提是這種立法會涉及到國家之間的關系的處理。例如多數國家有關專屬經濟區的立法實踐可能導致這方面的國際慣例的生成，而各國有關合同、公司、保險等方面的立法實踐則極少有機會形成國際公法上的慣例；對于國際經濟交往的當事人來說，多數國家的立法實踐不能、至少是不宜看作是國際慣例，因為各國的國內立法通常只是大體上相近，不可能不存在細節方面的沖突，而國際經貿慣例的價值則是其內容的確定性。而且在國際經濟交往中，國內立法與國際經貿慣例在效力程度上是有區別的。當事人可對國際經貿慣例任意取舍，但合同的準據法（通常為某一國內法）卻是相對確定的，無論它是當事人所選定的法還是法院或仲裁機構認為應該適用的法，因為從法理上講，每一合同關系一定是處于某一法律的統轄之下。如果當事人愿意適用某一國家的法律，他們可以選擇其為合同的準據法；如果這種選擇存在不被承認的風險（許多國家對當事人選擇法律的自由設有限制），那么當事人可以將類似的內容規定到合同中去，這比將多數國家的立法實踐當作國際慣例更具有可操作性和穩定性。第三，把一些標準合同籠統地稱之為國際慣例。在國際經濟交往的各個領域中，如融資、海運、工程承包等，都存在著一些標準合同，對這些標準合同的性質不能一概而論。有的標準合同經行業協會制訂或推薦在很長的時期被廣泛地采用，的確可稱為國際慣例；而有些標準合同只是個別公司單方面制訂，并在有限的范圍內使用，這時就不能認定其為國際慣例。如果把那些不屬國際慣例的標準合同當作國際慣例對待，我們顯然會失去合同磋商過程中的談判力量。

其次，應注意國際慣例的選擇適用。適用國際慣例本身不是目的，適用國際慣例是為了更有效地獲取利益。而且，從前面的分析我們已經知道，國際慣例在絕大多數情況下都不能約束反對其適用的國家或當事人，這樣，我們就應該而且可以有選擇地適用國際慣例。作為國家而言，對那些被一些國家稱之為國際慣例而不能被我國所接受的規則或實踐，我（下轉第71頁）者有時甚至也不是追求短期能看出的整體效益，而是“公平”或者“秩序”。尤其是經濟法的重要規范體系-競爭法更少有這種“效益”的傾向。另一方面，以效益為根本取向也極易導致與民法的混同。民法所取的根本價值-“自由”，其最終的目的在于民商事主體與民商事資源的最優化配置-實現“效益”的最大化。民法雖然是所謂的“非經濟手段”，但它自產生以來，尤其是在自由資本主義階段，更是以典型的實現效益的價值之角色出現，特別是在經濟性內容的民事關系中體現得更為明顯。相反，經濟法在壟斷資本主義階段的出現，倒是從適當地協調效益與公平、局部效益與整體效益、短期效益與長期效益的矛盾而生成、發展的。這正是導致有的學者把“公平”視為經濟法根本取向的原因。

概言之，如果把公平列為經濟的根本取向，極易導致經濟法的“行政化”或“非獨立化”；而把“效益”列為經濟法的根本取向，又會走向民法與經濟法不分的道路。有鑒于此，我們把具有系統化特征的“秩序”范疇作為經濟法的根本價值取向，既便于使經濟法與其所調整的獨特的社會關系相對應起來，又便于把民法與經濟法、行政法與經濟法的界限劃出來。

鑒于經濟法已具有了獨具特色的社會關系，且以全新的根本價值取向為基礎，我們認為它理所當然地應成為一個獨立的法律部門。

注釋：

①我國多數學者認為，國際公法與國際經濟法為兩個不同的法律部門。但應看到國際經濟法在調整國家之間的關系時與國際公法所適用的原則和規則并無二致；又因為國際經濟法對適用于國家之間的慣例在原理上又無新的發展，所以本文將這方面的國際慣例稱之為國際公法上的慣例。

②聯合國《國際法院規約》第38條。

③參見聯合國國際法院就英挪漁業案（AngloNorwegianFisheriesCase）和哥倫比亞訴秘魯的庇護案（ColombiaPeruAsylumCase）所作的判決。載《國際法院公報》，1951年，第131頁；1950年，第211頁。

篇13

一、投資爭端的定義與類型

二、投資爭端解決方法及相互關系

三、國際投資爭議處理方法與WTO爭端機制異同

四、ICSID爭端解決機制產生的原因

五、ICSID的組織，規則與地位

六、ICSID的管轄權成立的基本條件

七、ICSID的法律適用問題

八、ICSID仲裁裁決的承認與執行

引言

澳門經濟的發展有賴于改善投資環境,吸引國際投資,并有效地解決國際投資爭端。澳門政府為此已同意適用《ICSID》公約。在法律上，公約將會優先適用。因而對澳門法律界來說，對公約和相關內容的探討在法律及經濟上是必要的，也是現實的。

一、投資爭端的定義與類型

國際投資爭議首先是指外國私人直接投資關系中的爭議,其次,又可將其具體分為三種爭議:1、東道國政府與外國私人投資者之間的爭議。2.、外國私人投資者在東道國與不同國籍的合營者之間的爭議。3.投資所屬國與投資東道國之間的爭議。其中第一類爭議在實踐操作中較為復雜和棘手,其問題往往出現在法律適用,外國私人投資者在國際法庭中有無訴權,以及如何執行國際法庭裁判國家敗訴的決定等。尤其是由于法律適用的特殊，往往會使問題政治化，上升為國與國之間的爭論（比如通過投資所屬國的代位求償權或外交保護權而轉化成國家間的爭議）。第二種關系涉及的是在舉辦合營企業或世行開發自然資源的活動中產生的爭議。這種爭議在法律適用上比較明確，也容易解決。第三關系除了國家間由于雙邊投資條約的解決或適用問題而產生的爭議情況外，一般是屬于第一種關系的激化才發展而來的。它的解決往往只能使用傳統的國際公法的解決辦法。

二、投資爭端解決方法及相互關系

解決國際投資爭議的方法不完全等同于一般國際經濟貿易解決爭議的方法，一般分為政治的與法律的解決方法：

（一）、政治方法

1、協商與調解。

協商（Negotiation）是指各方當事人直接交換意見。在評判自身利益的得失中，通過談判達到互諒互讓的協議。調解（Conciliation）是指當事人（或當事國）將爭端提交由當事人（或當事國）所認可的委員會，委員會基于調查與公平合理的基礎，提出解決方案，該方案不具有法律約束力，因此爭端方沒有必須接受的義務。

協商與調解的區別在于：協商無需第三者介入，而調解需第三者介入。在國際投資爭議解決方法中往往出現調停（Mediation）的方法，它與調解的相同點均是有第三者介入，但調解需由第三者提出方案，而調停一般不提出方案，它僅是非爭端方為當事人提供談判與重開談判的創造有利條件，且往往會親自主持談判。

2、外交保護

由投資者所在國家（澳門必須通過中國）來代表投資者通過外交途徑向東道國提起國際請求。在提起外交保護時必須注意：a）用盡當地救濟（localremedy），即除非東道國法律另有規定，投資爭議必須通過當地救濟加以解決。b）還需注意國籍持續原則。海外投資者在其權益遭受損失的當時到要求實行外交保護之時，只要曾一度喪失其保護國的國籍，均不能受到該國的外交保護。請求外交保護國如不違反用盡當地救濟與國籍持續原則，就可向東道國提起國際請求，兩國政府應就此爭議通過外交談判或國際仲裁或通過國際法院的訴訟加以解決。

（二）、法律方法

1、國際仲裁：

也稱為公斷。是雙方當事人通過協議將爭議提交第三者（一般是國際商事仲裁和專門的投資仲裁機構），尤其對爭議的是非曲直進行評斷并做出裁決。它與調解的區別在于仲裁有法律效力，具有排他性和終局性以及司法裁判性質，而調解沒有法律效力，也即無強制效力。按西方國家的做法，調解與仲裁程序嚴格區分，不但在人員任命上嚴格區分，而且在規定仲裁程序中不允許有調解，調解與仲裁費繳納也各自獨立。

2、外國法院訴訟：

外國投資者在東道國以外國家的法院中，提起對東道國的訴訟，這種訴訟的內容一般涉及：a）反托拉斯訴訟。以第三國（共謀與嗖使國）的反托拉斯法為依據，指控其與東道國共謀與嗖使對原告實行國有化。b）所有權無效訴訟，也稱為追索訴訟（PursuitLitigation），。它往往以對物訴訟（以實際持有人為被告）與對人訴訟（以實施國有化措施為被告）。

在中外合營企業的合同文本中一般只提供仲裁和協商兩種解決爭議的方式。在具體操作上理應還有調解和向法院提訟解爭議兩種方式。協商、調解、向法院與協商、調解、仲裁，這兩個組合內容的三個方式可混合使用，唯有仲裁與向法院這兩種方式是相互排斥的。在西方這兩種方式也是互相排斥的，比如參與調解的人員不是被任命為同一爭議的仲裁員，或者即使任命也需雙方當事人的同意；又如只有在調解失敗，當事人申請的情況下才能提起仲裁程序。仲裁程序中不得調解，在申請調解程序時，繳納調解費。調解如失敗，仲裁才開始，并仍需繳納仲裁費。在中外合營企業的爭議中，有了仲裁協議的合同，法院將不予受理，反之亦然。必須注意的是中國國際經濟貿易仲裁委員會（ChinaInternatioanlEconomicandTradeArbitrationCommission-CIETEC）的仲裁規則第60條，仲裁裁決是終局的，對方當事人均有約束力。任何一方當事人均不得向法院，也不得向其它任何機構提出變更仲裁裁決的請求。《澳門仲裁法》（法令29/96M，別稱《國內仲裁法》）第35條也有相應的規定。即：終局的仲裁裁決，對雙方當事人均有約束力。法院不能再受理當事人的，《澳門涉外仲裁法》(法令55/98/M)第一條也以適用國際公約而與ICSID公約35條的終審性與拘束性相一致。而中國國內的任何仲裁雖也實行仲裁終局制度，但如裁決被人民法院裁定是撤銷或者不予執行的，當事人如不想就該糾紛重新達成的仲裁協議申請仲裁，就可以向人民法院。這與中國國際經濟貿易仲裁委員會的仲裁規則不一樣。

三、國際投資爭議處理方法與WTO爭端機制異同

由于中國加入WTO已是定局，估計在2002年十月可以加入。所以在研究國際投資爭議處理方法時，與國際投資爭議解決方法與WTO的DSB的解決方式不同之處作一比較是有好處的。WTO的DSB的解決方式相同之處在于雙方均使用協調和調解及仲裁的手段解決爭端，