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案情三：因經辦人員粗心大意，未嚴格按規定程序操作而與有權機關產生的糾紛。2004年年中，某銀行在協助某法院查詢、凍結某企業賬戶的過程中，在僅查詢了賬戶存款余額而未對賬戶狀況（已被其他法院凍結）進行核對的情況下，便向法院出具了查詢、凍結回執，造成該企業賬戶被重復凍結。
上述幾起案件，除個別確實是由于我國目前法律空白、政策不明朗所引起的以外，大部分案件的發生反映了金融機構在協助有權機關進行查詢、凍結、扣劃工作中存在的不足。比如沒有嚴格遵守中國人民銀行的有關規定程序辦理，未設置專人負責接待處理，業務操作權限管理不嚴，內部監督機制流于形式，具體經辦人員不熟悉相關法律及政策規定等等。
因此，筆者基于工作實踐并認真研究后認為：
一、金融機構應該明確規定協助有權機關查詢、凍結、扣劃的管理部門。通過對某市金融機構的調查得知，有些金融機構早已明文規定此類業務的管理部門，有些金融機構至今仍沒有明確。在已明確管理部門的金融機構中，具體部門也不一樣，有的放在安全保衛部門中，有的由會計核算部門負責，有的則由辦公室承擔。另外，有些金融機構各總行、分（支）行的具體管理部門也不統一。筆者認為，由于查詢、凍結、扣劃業務主要涉及會計核算、賬戶處理，由會計結算部門作為歸口管理部門，營業部門作為具體經辦部門比較妥當。某金融機構就規定，總行會計核算部承擔查凍扣業務歸口管理職責，專人負責接待、審核、批轉、登記及材料歸檔工作；營業部門負責實施查詢、凍結、扣劃等具體操作事宜。
二、金融機構應當明確管理部門在協助有權機關查詢、凍結、扣劃業務過程中的處理權限。根據現行有關法律規定，部分有權機關可直接至開戶行（包括總行、分行或營業網點），并不需一定級別的金融機構負責人簽字即可辦理；而部分有權機關則必須經一定級別的金融機構負責人簽字后方可至開戶行辦理。這既是保護儲戶合法利益不受非法侵犯的法定措施，也是金融機構自身內控制度的必然要求。筆者認為，金融機構應區別不同有權機關，遵照如下原則處理較為妥當：（一）凡是法院、公安、檢察、安全、走私犯罪偵查機關、軍隊保衛部門等有權機關需要辦理查詢、凍結、扣劃的，可直接至開戶行辦理。如上述機關不能確定開戶行的，各接待單位如能查明的，應當告訴有權機關直接至開戶行辦理；各接待單位不能查明的，應當告訴有權機關查明后再來，或者到金融機構部依自身程序設定的較高級別主管部門進行查詢。（二）凡區、縣級（含）以上國家監察機關、審計部門、稅務部門、海關、工商行政管理機關、證券監督管理機關、律師（或當事人）持法院調查令及其他現行法律未明確的其他國家機關至金融機構辦理查凍事宜，應經金融機構確定的較高級別主管部門審核后批轉開戶行辦理。
三、金融機構應當明確協助有權機關查詢、凍結、扣劃的具體流程和操作要求。筆者認為，金融機構至少應當明確接待處理程序、具體經辦程序、資料歸檔程序等基本程序。比如接待處理程序，有權機關至金融機構進行查凍扣的，由金融機構此類業務管理部門負責審核執法人員證件、執行公務證（介紹信）、執法通知書和相關法律文書是否齊全和真實，在執法通知書（存根聯）上簽章，由金融機構主管部門將全部資料轉至營業部門，由營業部門指定柜面專人辦理具體手續；比如具體經辦程序：由營業部門負責核對賬戶資料與法律文書明確的客戶資料一致無誤，并辦理完畢后，填寫“登記表”，并由經辦人員和執法人員共同簽字確認；再比如資料歸檔程序：營業部門將執法通知書（存根聯）原件、上述其他法律文書或證件的復印件、“登記表”當日轉交金融機構主管部門并將上述材料歸檔保存。
四、金融機構經辦人員在協助有權機關查詢、凍結、扣劃時應當注意的幾個問題。
篇2
P2P網絡金融借貸作為一種新型的借貸模式，近年來正在得到快速的發展，網貸之家《2016年中國網絡借貸行業年報》顯示，截至2016年12月底，網貸行業正常運營平臺數量達到2448家，相比2015年年底減少了985家，全年正常運營平臺數量維持逐級減少的走勢，與2015年數量大幅增加呈現截然相反的情況。2016年全年新上線平臺為756家，其中2016年第四季度僅新上線了38家，而2015年全年新上線平臺數量高達2451家，可見網貸行業已經從“野蠻發展”階段邁向了“規范發展”的新階段。P2P網絡金融借貸與傳統的銀行貸款存在著較大的差異，與一般的民間借貸也不完全相同。從本質上來說，P2P網絡金融借貸是一種金融創新模式，由于其完全以互聯網為平臺，因此在目前的發展中對于計算機、網絡具有較高的依賴性。現在的P2P網絡金融借貸平臺不需要擔保和抵押，具有較為簡單的借款手續，貸款的成功率高，但貸款利率也相應較高。而P2P網絡金融借貸之所以能夠得到快速的發展，也正因為其能夠為投資者帶來更高的利益。不過，在P2P網絡金融借貸的發展當中，很多家P2P網貸平臺接二連三地出現諸如提現困難甚至跑路的問題。
2 P2P網絡金融借貸平臺的法律問題
2.1 法律關系分析
2.1.1 居間合同關系
P2P平臺以居間合同關系為發展核心，以促成借貸雙方交易為發展目標。這一平臺能夠為借貸活動提供信息、催促還款、條件審核、資金劃撥以及信用等級評價等服務，三者構成居間合同關系。P2P平臺不直接參與貸款合同制定，只是為其提供機會和相關服務，該平臺以中介機構、居間人等形式普遍存在。
2.1.2 居間加擔保合同關系
部分P2P平臺為借款人提供本金以及利息保證時，以自身資金作為供應資金資源，當借款人未能按時還款時，該平臺會為其代還，并且代還之日即債權成立之時，在此期間，擔保合同關系由此產生。該平臺擔保本金及利息時，代表著中介功能和擔保功能的充分發揮，因此，促成了一定的居間加擔保合同關系。
2.1.3 借貸合同關系
國外學術界認為P2P網絡借貸平臺是證券機構，而國內學術界的主流觀點則是將其歸納為準金融機構，但無論如何?ζ教?進行定性，也無論平臺在此過程中擔任什么角色，P2P網絡借貸中最基礎的法律關系仍是借貸合同關系。其與傳統民間借貸所不同的是借貸過程中，資金、合同、手續等全部通過網絡實現。
2.2 法律風險分析
2.2.1 中間賬戶資金風險
現如今，P2P平臺中金融欺詐、攜款潛逃等現象多次發生，并且該現象影響了出借人的借款行為和借款信心。之所以會出現上述現象，主要是因為借款人和出借人進行資金交接時，中間需經指定賬戶轉接。P2P平臺負責開通中間指定賬戶，它在一定程度上具備資金監管和周轉功能。目前，主要負責中間賬戶資金支配的是P2P平臺，如果對中間賬戶監管不及時、不全面，極易出現資金丟失以及欺詐等現象。
2.2.2 信息泄露風險
P2P平臺針對借款人以及出借人進行身份信息確認時，需要雙方提供真實的職業信息、住址信息、電話信息、繳費記錄、工作信息以及財產證明等。平臺掌握信息的同時，也相應地帶來了信息安全風險。現實社會中，經常發生P2P平臺泄露個人信息等事件，并且信息泄露后被不法分子獲取、應用，對個人造成一定損失。除此之外，P2P平臺保密工作不到位，或者保密技術不高級，都會不同程度地導致個人信息泄露。
2.2.3 非法集資風險
借款人利用P2P平臺向不同的出借人進行資金匯聚，因此，它存在一定的集資性質。網絡環境中存在的借貸行為沒有制定嚴格的準入標準，再加上外部環境監管不到位，不法分子經常打著網絡借貸的旗號進行非法集資、融資、拓展業務。傳統參與借貸行為的人數較少，尚不具備集資性質，現如今，借貸形式多樣、交易方式多元，這在一定程度上為非法集資創造了條件。
2.2.4 信用風險
借款人未能按照合同約定的還款時間進行還款時，信用擔保風險隨之產生。利用P2P平臺實施借款活動的對象主要是小型企業、個體戶、工薪階層等，這些借款對象多數是被正規金融機構淘汰的用戶，這類借貸者的信用能力較低。同時，P2P平臺未接入央行管理的征信體系，在此情況下，P2P平臺為其作擔保，當發生擔保風險時，部分平臺會因無法承擔而倒閉。另外，許多小規模和監管不嚴的P2P平臺，銀行并未對其進行資金托管，部分網貸平臺創辦的初衷便是為了詐騙，通過發假標自融，利用管理不嚴的資金托管機構等方式實施欺詐，“淘金貸”“天使計劃”等惡性詐騙案就是很好的例子。
3 P2P網絡金融借貸平臺監管對策
3.1 明確P2P平臺法律性質
雖然P2P平臺在我國的發展速度在不斷加快，但是該平臺的法律性質尚未明確，這就導致監管主體缺失。時至今日也未采取相關措施對P2P平臺直接進行監管。為此，我國應建立完善的監管體制，通過體系約束，減少非法集資、跑路以及金融詐騙等行為發生，促進P2P平臺穩健運行。我們可以適當地向美國等發達國家借鑒，學習先進的監管經驗，根據我國的實際發展情況，規范P2P平臺的發展，如定期向公眾提供P2P平臺工作報告、全面監管P2P平臺的運營活動等。
3.2 強化中間賬戶監管
現如今，第三方平臺是借貸資金的主要管理者，借款人和出借人主要通過網絡平臺開展資金活動，于是對該平臺的資金進行第三方托管極為必要。第三方資金托管是指資金流運行在第三方托管公司，而不經過平臺的銀行賬戶，平臺自身不參與交易過程中的資金流動，銀行或第三方托管公司在交易過程中直接管理投資資金的去向和用途，這些投資資金只能用于指定標的的投資人，第三方托管制度能夠降低網絡資金非法變動的風險，提高資金的安全性。在這種模式下，平臺無法接觸到投資人的投資資金，極大地降低了跑路風險。
3.3 完善信貸征信體系
完善信貸征信體系，能凈化P2P平臺發展環境，美國等發達國家就是在此方面進行了完善。我國應強化P2P平臺與央行征信系統間的關系，加強二者間的合作；P2P平臺還應加強個人信息保密工作，減少信息泄露風險。
3.4 監管風險保證金
篇3
關于針對有關金融違法行為的適度犯罪化問題，有學者中國刑法應增設諸如危害信用罪、違背信任罪、對國家不實報告罪、欺詐消費罪等多種具體信用犯罪；另有學者建議增設"網絡信用卡詐騙罪"，等等。我們認為，從我國現有金融經濟發展現狀看，由于我國目前金融信貸消費于公民個人而言，還不具備規模性 ，范圍也相對狹窄，且多集中于城市之中的高、中收入群體，有鑒于此，至少就近幾年看，我國還難以形成較為全面且相對健全充分的信用消費關系，換言之，由于此類信用消費目前在我國尚欠缺普世性、一般性，建立于該社會關系之上的個人與國家規范之間的沖突關系因而尚不凸顯，有鑒于此，中國立法機關恐很難在諸此金融法本身尚不健全的前提下，貿然將此類行為設定成金融犯罪。而真的如是立法，就有可能違背刑法謙抑性原則。
基于此，我們的意見是：上述幾類信用犯罪的設立，并非完全不可行，但在當前恐難遽行。至于網絡信用卡詐騙罪，此一新型犯罪的設立，在當下情況下，也欠缺必要性與可行性。稱其欠缺必要性，是因為根據現行中國刑法第287條的規定，所有利用計算機或計算機網絡實施的金融犯罪，均可按相關金融犯罪處罰。例如根據現行刑法第287條的規定，對網絡信用卡詐騙行為，應直接根據現行刑法第196條的規定，按信用卡詐騙罪定罪量刑。從可行性方面看，鑒于而今我國國內銀行的網絡化程度相當有限，與此相對應，國內目前無論是金融專家還是刑法學專家、計算機網絡專家，均對此類犯罪的特征、趨勢、危險性等認識不足，有鑒于此，立法機關不宜匆忙將此行為設定成新型金融犯罪。
其次，在犯罪構成要件的修改上，當前主要問題集中于：其一，對洗錢罪之上游罪范圍的擴大；[1] 其二，對貸款詐騙罪主體的修改。關于洗錢罪，根據我國現行刑法第191條及《中華人民共和國刑法修正案》（三）的規定，我國洗錢罪的原生罪僅限于犯罪、走私犯罪、黑社會性質的有組織犯罪及其恐怖活動犯罪。然而，此一限制性規定，既不符合有關國際公約就洗錢上游罪的范圍規定，又與我國中央銀行2003年1月3日的《金融機構反洗錢規定》明定的洗錢范圍不一致。
具體而言，這里所謂國際公約，主要指《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯合國反腐敗國際公約》，兩公約都要求各締約國擴大洗錢罪上游罪的范圍，特別是反腐敗公約，更要求各締約國得將所有犯罪列為洗錢罪的上游罪，至少應將公約所確認的各類腐敗犯罪列為洗錢罪的上游罪。
再者，中國人民銀行2003年1月3日頒發、同年3月1日起開始施行的我國《金融機構反洗錢規定》第3條稱"本規定所稱洗錢，是指將犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪或者其他犯罪的違法所得及其產生的收益，通過各種手段掩飾、隱瞞其來源和性質，使其在形式上合法化的行為"。從該規定可見，除刑法上明文規定的四類犯罪外，洗錢對象在此還包括"其他犯罪的違法所得及其產生的收益"，由此可見，在此規定中，一切犯罪均為洗錢的"上游罪"。
值得說明的是，鑒于中國不但已經簽署而且已經批準業已在締約國范圍內正式生效的《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》，公約因而對中國有法律拘束力。換言之，中國有義務按照公約對洗錢罪上游罪的規定，修訂中國現行刑法中關于洗錢罪上游罪的范圍規定，適度擴張其罪種范圍。而中國人民銀行制定、頒發的《金融機構反洗錢規定》則不然，與刑法相比，刑法才是基本法且是法律，該規定則完全談不上"法律"，充其量僅是一項行政法令。鑒于《中華人民共和國立法法》明文規定，惟有"法律"才具備制定"犯罪與刑罰"的權限，基于此，諸如《金融機構反洗錢規定》中的廣義的附屬刑法規范本應照應現行刑法典或單行刑法，而非刑法照應該行政法令。然而，如其該行政法令關于洗錢罪的規定符合本國已經簽署的聯合國有關公約規定，則鑒于中國刑法最終還是需要就本國已經批準的涉及國際刑法的規范作出國內照應性立法，因而此類行政法令倒未必存在有違立法法相關規范之嫌。所以，我國央行頒行的《金融機構反洗錢規定》在此不過是警示我們，有關行政法令在一定程度上已走到了刑法之先：它已率先照應了聯合國有關洗錢罪的上游罪范圍規定，中國現行刑法卻遲遲未予"行為"。此一滯后現象，確當引起我們的高度警惕與關注。否則，如其世界上不少國家，特別是上述公約締約國均已擴大了洗錢罪的上游罪范圍，中國卻仍然將其自我束縛為刑法第191條及其刑法修正案〔三〕限定的四類犯罪，則中國刑事法域將為國內外洗錢犯罪分子遺下相當應手的法律漏巢，進而不利于中國金融市場、金融業乃至整個中國社會主義市場經濟的保護。轉貼于
除此而外，洗錢罪還存在多項待研討問題。例如有經濟學專家指陳"洗錢"這一概念的內容有待擴充。因為而今"洗錢在國外已呈現出許多新的形式，通常有'黑錢洗白'（將非法收入轉換成合法收入)、'白錢洗黑'(一些合法的資金用以支持恐怖活動等)、'白錢洗白'(將國有資產洗成個人財產)等，還有'白錢外逃'，即一些國內民營企業家將合法的收入轉離到國外"，等等。[2] 當然，經濟學專家對洗錢行為的分析與刑法學家的視界有所不同，但其畢竟表明：廣義上的洗錢概念是可以包容多種經濟違法乃至犯罪行為的。
除洗錢罪外，當前市場經濟條件下，單位實施貸款詐騙犯罪的情況也相當普遍，但礙于現行刑法典中貸款詐騙罪的犯罪主體只能是自然人而不包括法人非法人單位，惟其如此，司法機關在遇有單位詐騙罪時，大多只得按合同詐騙罪定性。鑒于單位假貸款時，大多與金融機構簽訂了合同，因而按合同詐騙罪定性量刑，就現有刑法規定看，也非定性不準。但刑法畢竟針對貸款詐騙行為有其特別法條規定，因而刑法學界看來有必要就此問題進行更為前瞻與后顧性的實證研究，以最終確定刑法上有無必要將貸款詐騙罪的犯罪主體擴大到既可由自然人、也可由單位構成。
二．關于金融刑事立法模式的反思
如今我國的金融刑事立法，從形式上看，仍屬刑法典為主、單行刑法、附屬刑法為輔的立法模式。而我國現行刑法中所含有的所有附屬刑法，無論是否金融犯罪，均屬單軌制立法。
（一）新法與舊法的沖突問題
新頒發的附屬刑法相對于1997年刑法典而言可謂新法，二者之間時有不同。例如1998年底頒布的《中華人民共和國證券法》第178、179、186條就分別新設了 "非法開設證券交易所罪"、"擅自設立證券公司罪"、"非法為客戶融資買入證券罪"；《金融機構反洗錢規定》則將洗錢罪的上游罪由原刑法的走私、、黑社會性質組織犯罪和恐怖活動罪擴大到全部刑事犯罪。如今，象"非法開設證券交易所"、"擅自設立證券公司"等行為雖然已經通過《中華人民共和國刑法修正案（一）》被正式納入刑法，但上述"非法為客戶融資買入證券"問題、洗錢罪上游罪之擴大問題，仍未得到解決。特別是，如上所述，諸如《金融機構反洗錢規定》之類的非"法律"類的行政法令，按照我國立法法的規定，還不能設立犯罪與刑罰規范，因而上述規定所牽涉到的金融刑事部分，至少現在看是無效的，即其對于洗錢罪本身沒有拘束力。
（二）有罪無刑問題
盡管按照《中華人民共和國立法法》的規定，凡法律均可設置犯罪與刑罰規范，但按照中國刑事立法的慣例，上述多種新的附屬金融犯罪規范，均為有罪無刑的單軌制附屬刑事立法。即其只有罪狀而無相應罰則規定（即沒有附設法定刑），由是，在附屬刑法創制了新罪名的場合，司法上就不能據此對觸犯了此類犯罪規范的嫌疑人提起公訴并定罪判刑。這樣，司法機關只得待到立法機關通過修訂刑法典或出臺單行刑事條例來照應附屬刑法的新型犯罪規定后，附屬刑法規范才能成為真正的、令行禁止的刑法規范。顯然，如此操作難免產生以下幾點弊端：（1） 從社會效益上看，作為刑法規范的法令久久形同虛設--令不能行禁不能止，必然損害國法的嚴肅性乃至權威性。（2）從經濟效益上講，立法一步不能到位，很可能肇致曠日持久，耗資本身即將更大；同時，既定的市場經濟規則難以及時有效地運行，市場經濟下的"社會產出"也難免蒙受影響并進一步影響到 "社會產出大于社會投入"的效益立法原則。
（三）金融刑法與附屬金融刑法的協調問題
當刑法與附屬刑法之間并不發生沖突而僅屬認可或重申關系時，兩類規范之間又時常出現法律邏輯或形式邏輯上的二致。例如證券法第179條所規定的擅自設立證券公司的犯罪行為，與刑法第174條第1款所規定的擅自設立金融機構罪就不是那么協調。主要表現在：刑法第174條及其刑法修正案〔一〕僅僅要求行為人實施了"擅自設立有關金融機構"的行為；《證券法》上則除了"擅自設立"行為外，還要求行為人同時具有"經營證券業務"的行為，等等。
（四）在同時含有經濟與刑事責任的條文中，兩種責任的行為范圍劃定問題
現行金融法中往往含有兩類行為及其責任界定不明的條文。例如《證券法》第193條規定："證券公司、證券登記結算機構及其從業人員，未經客戶的委托，買賣、挪用、出借客戶帳戶上的證券或者將客戶的證券用于質押的，或者挪用客戶帳戶上的資金的，責令改正，沒收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并責令關閉或者吊銷責任人員的從業資格證書。構成犯罪的，依法追究刑事責任"。
根據以上規定可見，本條屬于金融法與刑法并存的混合規范，但對上述行為中，哪些行為應負金融法律責任、哪些行為應承擔刑事責任，該條未作厘定--而按現行刑法典的規定，能構成刑事責任的行為僅止于上述出賣、挪用行為。基于此，人們不禁要問，本條所謂"構成犯罪依法追究刑事責任"的刑責范圍如何？是僅限于現行刑法典所規定的"侵占"、"挪用"行為還是包括上述所有行為而情節嚴重到"構成犯罪"、應予追究刑事責任者？如其是后者，等于本條又增設了新罪名；如其僅是前者，又何以證明？因為從理論上講，作為"法律"的證券法本身也是可以附設新罪名的。
在反思過上述立法弊端或遺缺之后，我們首先想要強調：至少對金融刑法而言，中國應當適度借鑒西方的以金融法附設金融刑事犯罪為主的立法模式。我們認為，在我國已經步入WTO后時代之起點的今天，采取倒置我國金融刑事立法的現行構架――變以刑法典為主的金融刑法立法模式而為今后的以附屬金融刑法規范為主的立法模式的方法，確實值得推崇。其基本緣由在于：
第一，便于金融刑法規范的確立與修改。這是因為，我們在前瞻入世后的中國金融刑法體系時已經論及，隨著中國入世時日的推進，中國必將加快實施有關國際金融戰略并在逐漸融入國際金融圈――實現金融全球化、一體化的同時，保持中國金融業的獨立性與特殊性。有鑒于此，中國金融法勢將更加頻繁地因應國內外金融經濟、市場經濟的變化而作出相應的"高杠桿解"的法律、法規調適。金融刑法等因而很可能會因隨金融法的"一動"而"俱動"，在此情況下，刑法要在保持其穩定性的同時兼具其對金融法的適應性、保障性，顯然宜以附屬金融刑法的方式來有機轉換有關金融刑法規范。
第二，便于司法操作與相關人員的執法與守法。顯而易見的是，我國金融法必將隨著隨著我國金融業與金融市場的愈益完善而完善、而復雜、而規范。與此同時，對金融刑法的操作一方面難度會更大；另方面也更加仰賴于對有關金融法規范的深刻理解與掌握，因而將金融刑法附設于一般金融法之中，將有助于司法操作與相關人員的執法與守法。
第三，便于確立刑法的威權。因為這樣一來，金融刑法可在金融法設立的同時，兼具可操作性和刑事威懾性，從而有利于刑法的令行禁止及其威權。
第四，雙軌制附屬刑事立法并不違背罪刑法定原則。根據《刑法》第3條與《立法法》第8條的規定，犯罪與刑罰規范的設定淵源乃"法律"而非刑法典或單行刑事立法。
三．金融刑罰配刑設置及其結構的協調
我國現行金融刑罰的種類包括除刑法中的管制刑以外的全部刑種，即罰金、沒收財產、有期徒刑、無期徒刑、死刑及其判處無期徒刑、死刑時應予附加判處的"剝奪政治權利"等刑罰。這當中，除了應當根據聯合國人權宣言及其《公民權利與政治權利國際公約》第6條第6款的規定，逐步廢除中國經濟犯罪（包括金融犯罪中）的死刑設置外，在中國金融刑罰的配刑設置及其結構協調中，還有下述多項有待改革的事由。
（一）財產刑設計問題
在對金融犯罪的財產刑設計方面，我國一方面是金融刑罰中的財產刑罰設計已屆100％的覆蓋率；罰金的方式也多種多樣，且屬于剛性財產刑設置的比例也非常之大；另一方面，我國金融刑罰中的財產刑設計，又存在下述多方面問題：
第一，可單科的財產刑設計太少。目前現行金融刑罰中，法官們可以單處財產刑的犯罪設置僅僅3個罪種，不足現有的33個金融犯罪的1/10比例。準確地說，在33種現有金融犯罪中，30種金融犯罪分子，一俟被判處附加財產刑罰，就得同時接受被判剝奪自由或被剝奪生命的刑罰（有罪免罰者例外）。鑒于死刑的不人道；鑒于死刑之外的自由權利乃屬僅次于生命權利的人生最寶貴的權利；鑒于監禁刑本屬耗財性刑罰，財產刑則屬收益性刑罰，[3] 可見現行金融刑罰的配置結構，確有有失刑罰的人道原則、刑罰的等價原則、刑罰作為預防與遏制犯罪的功利原則與效益原則等等弊端。由是，它授予法官因應案情的不同、行使自由裁量權的裁斷空間和回旋余地也過于偏狹。有鑒于此，適度擴大現今金融刑罰中的可以"單處"財產性的比例幅度，十分重要。就現行中國社會經濟發展現狀看，我們認為，此一"可以單處"的調適空間至少可擴大到現有金融刑罰設置的1/2～2/3以上。
第二，罰金刑與自由刑的易科問題。金融刑罰結構的合理性，還應與刑罰結構有利其刑罰個別化功能的有效發揮相結合。"法有限、情無窮"的實況，決定了刑罰機制的暢行及其功能的有效發揮，要求其結構多樣化，為此，有必要考慮財產刑與自由刑的易科。這是因為，法律的人道性、公正性、效益性還與法律針對各類個案的可予高效操作有關。鑒于司法實踐中，不斷發現有被單處罰金刑罰的犯罪分子，采用各種手段規避刑事法律懲罰的實情，為此，當犯罪人遲遲"不能"如數繳納罰金時，對其"易處"以自由刑罰之立法例，在不少國家的刑法典中已有明文規定。例如德國、瑞士、意大利刑法等均有此類規定。因而，我們可以考求在我國金融刑罰中有無必要適度借鑒此一立法例。
（二）增設針對實施了金融犯罪的法人非法人單位的資格刑
資格刑，指剝奪犯罪分子從事或參與一定事務的權利的刑罰。當前，我國現行刑法典中的資格刑設置僅僅一種：即《刑法》第54條～58條所規定的"剝奪政治權利"。我們認為，在我國現行金融刑罰中，有必要增設"剝奪犯罪單位的經營權"的資格刑。此類資格刑，在法國等不少西方國家刑法中早已有之。對此新型資格刑，有學者特別論及，此類刑罰不同于作為行政處分之一的國內工商行政管理局簽發的"吊銷營業執照"的主要不同點在于：其一，處分性質上的不同。前者屬于刑罰；后者屬于行政處罰；其二，適用主體上的不同，前者由人民法院適用；后者由工商行政管理機關適用；其三，前者可無限期的剝奪其營業權；后者則有一定期限。前者的場合，惟有刑罰上在設置此類資格刑的同時作出"復權"的條件與程序限制，在經人民法院作出"復權"裁決后，方可重操舊業，后者則是一俟開業條件具備，即可重新獲得營業執照。[4]
此外，我們知道，單位犯罪設置非常之多，也是金融犯罪的特征之一；與此同時，對每一單位犯罪掛有"對單位判處罰金"，也是金融刑罰的特征之一。[5] 然而，實踐表明，對單位僅僅科以罰金尚不利刑罰目的的實現，而況，一些犯罪單位的決策者甘冒繳納小額罰金的風險而實施單位高利轉貸罪、單位非法吸收公眾存款罪、單位操縱證卷期貨交易價格罪等等有巨額收益的犯罪；更何況，在外資金融機構不斷涌入中國金融市場之際，外資金融機構的強大金融實力，也決定了"罰金刑"對其可能僅屬隔靴撓癢――完全不能斷其病根。此時，惟有剝奪其經營權利才可能有效遏制其犯罪，因而在金融刑罰中增設此一資格刑，十分必要。
本文原載《人民檢察》2005年第8期
注釋：
* 中國社會科學院法學研究所刑法研究室主任，研究員，中國社科院研究生院刑法博士生導師。
[1] 上游罪，按照《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》第2條（h）款的規定，它是指"由其所產生的所得可能成為本公約第6條所定義的犯罪（指洗錢罪）的對象的任何犯罪"。可見，公約中文文本所稱"上游罪"，實則中國刑法學界學人所稱的洗錢罪的原生罪。
[2] 參見龔少柳：反洗錢謹防國際信用卡暗度陳倉，引自finance.sina.com.cn
篇4
（一） 特色書屋凸顯文化底蘊。
圍繞縣域旅游精品線路，打造了一批特色農家書屋，既深化了圖書館陣地建設，也有效提升了縣域鄉村旅游中的“文化底蘊”。
2015年，XX縣圖書館在江東縣政府舊址、花橋鄉塘波村建設革命圖書室，為游客、學子提供了了解XX紅色文化的平臺和窗口，對于宣傳XX革命歷史，提升紅色旅游起到了促進作用。
后治水時代，XX縣確定了旅游業作為經濟新的增長極。圍繞政府的這個重點工作，我們以鄉村旅游為一個突破口，重點在前吳、新光、嵩溪、田后蓬、禮張等旅游精品村，創建了一批溫馨精致的農家書屋；在外婆家、棲水小筑等重點旅游企業協助建設了民宿書吧；在萬年上山遺址公園設立了考古主題書架。這些設施成為了游客們休閑、閱讀的好去處，突出了XX歷史的悠久，彰顯了“書畫之鄉”的文化底蘊。
（二）閱讀活動增添景點活力。
文旅融合推動全民閱讀，兩者相輔相成，取得良好效果。比如，連續3年在新光村、浦南村、黃宅鎮等旅游景點開展有獎猜謎活動，已先后吸引游客54600余人次；在鄉村旅游熱線開展XX剪紙、江南第一家廉政故事巡展等活動20余場次，吸引眾多游客、市民駐足觀看，有效地增強了旅游的多樣性，提高了對游客的吸引力，提升了旅游檔次和品位。
再如，利用館藏文獻開展地方文化宣傳。如2018年在大畈鄉上河村中國詩人小鎮舉辦“鄉賢詩魂·館藏古籍展”，吸引了大批游客駐足觀賞，文旅融合相得益彰。
（三） 手作活動熱烘旅游產品。
近年來多次在城鄉開展XX剪紙、XX香包、樹皮畫等當地的特色旅游產品、文創產品的體驗、制作活動，先后吸引3800余人次游客參加，他們紛紛通過微信、微博等工具進行報道，自發宣傳XX旅游特色、別具一格的旅游產品，既推動了鄉村旅游，又增加了旅游企業的收入。
（四）活用媒體吸引八方來客。
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[4]唐凱麟.加強社會主義核心價值體系教育是“思想道德修養與法律基礎”課教育的重要任務[J].思想理論教育導刊，2008，（10）.
[5]周薇.“三個倡導”：社會主義核心價值觀的科學概括[N].南方日報，2012-11-22.
[6]涂成林.社會主義核心價值觀的培育路徑[N].光明日報，2012-11-17.
[7]吳潛濤.榮辱觀“思想道德修養與法律基礎”課的性質、邏輯結構與主線[J].教學與研究，2006，（8）.
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金融生態的說法，就是借用生態學的提法來對金融環境進行的一定描述，用來對金融運行相關環境要素進行表述。協調的市場，穩定的經濟環境，加上完善的法律環境和信用環境，就構成了良好的金融生態環境，其中，法律環境是決定金融生態生存與發展的直接因素。完善的法律制度能夠在很大程度上增強金融生態自我的調節功能，降低交易費用，提高交易率，推動金融生態的發展。不過，適宜金融生態發展的環境不是與生俱來的，也不是一成不變的，它需要我們不斷地進行研究，適當的對法律制度進行調整，不斷規范金融行為。金融運行的相關環境因素，都需要法律制度予以調整；金融機構的健康、正常的運作，也離不開法律制度所為其提供的有力保障。法律制度的進一步調整和完善，能夠有效規范金融機構的相關行為，提高內控水平，優化金融機構，防止惡性競爭的出現。
二、金融生態法律制度的完善思考
（一）建立金融產權法律制度，突出體現市場經濟原則，推動金融企業發展進程。金融發展的核心是產權制度，須從法律層面保證金融產權制度對市場原則的體現，明確產權邊界及權利、責任和利益。當前形勢下，金融產權法律制度的完善和改進，關鍵點是：
①在法律方面推動金融產權的多元化，消除金融產權所有制歧視的法律障礙，將不同性質的所有制資本介入金融的法律規定統一。
②調整涉及到金融主體構造的相關法律規范，如商業銀行法、證券法等，突顯出股東在金融機構中的法律地位，突出其法律作用，落實股東對經營失敗負責的制度，明確其核心地位，解決金融機構所有者的缺位及內部人控制的問題，能夠依靠法律切斷失敗成本的轉移之路。
另外，強化委托和的法律關系，明確所有者及經營者分別的法律責任和相應的法律義務。
（二）加強法律對金融債權的法律保護，加快金融生態發展速度。首先，需要修改破產法，通過完善勞動法、社會保障法來保護破產企業的員工權益。另外，要能夠對“法人人格否認”制度進行運用，保證債權人對法人背后的真正債務人的民事責任追蹤。還要完善擔保法，從實際出發，在合理范圍內嘗試擴大擔保財產范圍，將權利質押納入擔保法調整的范圍之內。除上述之外，還需要對刑法進行相應的修改，擴大貸款詐騙罪主體范圍及其適用條件，進一步完善金融資產的刑事保護的相關制度。根據經濟、金融的發展要求，調整和規范貸款的程序、質量管理、責任人等，保證銀行和企業間的信用履約關系得到法律保護。鼓勵金融創新，對一些利于活躍金融市場的創新活動，規避風險的各種金融方法等，認定其合法。
（三）改進信用法治建設，改善金融生態環境。信用，是金融企業賴以生存和發展的基石，必須能夠對中介機構的管理制度進行完善，強化行政制度和司法制度，從法律制度的安排上，保證規范管理和處罰的嚴厲性，在整個社會上形成一個重視誠信的氛圍，使金融機構不敢失信、不愿失信。關鍵是要加快征信立法速度，推進企業征信系統進程，完善個人征信系統和企業銀行賬戶的管理制度。征信立法分為征信業務法，征信產品促進法和征信產業管理法。
（四）提高法律管理效能，調整金融監管制度。盡快建立相關法律制度，不斷地進行修改和完善，明確相關金融機構的法律地位，拓展其法律發展空間，如信托公司、財務公司和資產管理公司等。另外，還要加快建設監管問責制，進一步完善和修改金融監管的評估和考核制度，將監管主體的職責引導到社會公共利益的保護方面。最后，以監管效能的提高為核心，制定增強金融穩定性的法律框架，對金融穩定的協調機制進行合理、科學的配置，并完善處置機制相關法律法規，圍繞“建立金融監督管理協調機制”的原則落實相關制度。從我國國情出發，盡快金立完善的存款保險、保障基金等相關法律制度，將國家承擔金融機構經營失敗的風險問題解決，減少政府承擔其經營失敗的負擔。當前整體形勢來看，我國建立存款保險制度時機目前已成熟，需要按照全體參與、有限保障的模式來構建金融機構保險保障法。最后，為了提高宏觀調控的整體效果，提高貨幣政策有效性，有效促進銀行資金的運用法制化，避免其它部門運用銀行資金從而造成倒逼局面，要從法律層面對銀行“多功能”使用再貸款進行制約，維護貨幣獨立性。為了能夠明確財政資金和銀行資金的區別，須盡快明確一些特殊機構的法律地位。另外，司法部門要提高相應的工作效率，體現訴訟經濟原則，根據相關法律的規定，在相應的期限內辦理和審結案件。
總結
目前來看，我國的金融法律制度在完善和改革的過程中，確實遇到了一些問題。我們也須不斷推進金融生態法律制度的完善，優化金融生態環境，構建合理的、高效的金融生態。
參考文獻
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篇7
目前， 我國普惠金融法律制度體系主要包括法律， 行政法規及部門規章、規范性文件， 司法解釋等。法律制度體系為普惠金融的市場準入和退出做出指導， 相關的法律法規包括《憲法》《公司法》《合同法》等; 對相關機構做出業務運行規定， 如《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》《金融違法行為處罰辦法》等; 另外在有關鼓勵其發展方面也有不少相關法律法規， 如《關于實行新型農村金融機構定向費用補貼的通知》《關于鼓勵和引導民間資本進入銀行業的實施意見》《中華人民共和國中小企業促進法》等。普惠金融法律制度處于不斷完善的過程中， 但是不可否認的是目前還存在不少問題。
(一) 普惠金融監管體制不完善
普惠金融的發展在獲得政策支持的同時必須受到規制才能形成良好的運行機制。普惠金融經營活動中存在不少風險， 但是目前的法律監管體制不健全， 因此無法對普惠金融做出完善的監管。
我國金融業實行分業監管， 農村地區的金融監管卻相對混亂， 法律制度不成體系。農村地區的金融機構受到的監管不僅來自于銀監會和中國人民銀行， 還來自于工商部門、稅務部門、公安部門等。農村地區的普惠金融涉及面較廣， 金融服務多樣化， 但是法律制度沒能對應相關的業務范圍以及風險程度做出明確的約束。該現象出現的原因在于金融監管體制的不健全， 在農村地區尤其明顯。各部門之間權責不明， 出現的結果就是職能混亂， 甚至出現職責重疊或者監管疏漏， 更嚴重的就是相互扯皮或者監管不力的情況。監管不力不利對普惠金融的推進有制約作用， 還為其后續發展埋下隱患。另一方面， 小貸公司作為推進普惠金融的主要工具， 其身份尷尬。小貸公司經營的是貨幣業務，在業務方面屬于金融機構， 但是該身份在法律層面卻沒有得到承認， 小貸公司還是屬于一般工商企業。一般工商企業受到的監管并不適用于小貸公司， 因此在監管時難免出現監管不力或者監管混亂的狀況。其次， 小貸公司服務對象主要是小微企業等金融弱勢群體， 發展過程中應受到政策優待， 但是對于小貸公司非金融機構的稅收制度卻并沒有給予其發展優勢， 一般工商企業的稅率為25%， 金融機構的稅率為15%， 相對于其他金融機構而言， 小貸公司在這方面并無發展優勢， 因此在推進金融業務時動力不足， 為小微企業及農戶提供相關服務存在成本壓力。
(二) 征信體制不健全
征信體制的健全有助于了解借貸者的信用情況， 有利于金融機構在經營過程中規避風險， 對普惠金融體系的推進起到重要作用。
自2003 年中國人民銀行開始履行征信管理職責以來積極推進征信法規建設。目前我國的征信體系相對落后， 體制不健全， 主要是以《征信業管理條例》為主， 《個人信用信息基礎數據庫管理暫行辦法》《銀行信貸登記咨詢管理辦法》等相關條例為配套的體系。完善的征信體系需要多重法律法規的約束， 當前法律體系的約束力相對薄弱， 約束范圍也不夠廣， 不能完全支撐普惠金融的發展。如圖1 所示， 央行征信系統下自然人信用檔案數與有貸款記錄的人數相差甚遠， 目前的征信系統還未能將完善的征信信息納入系統， 征信體系亟需健全， 相關法律也有待擴充。
(三) 市場退出機制不完善
2008 年銀監會的《關于小額貸款公司試點的指導意見》中明確了小貸公司的市場退出機制。該意見指出小貸公司的退出包含解散和破產兩種途徑。小貸公司的解散和破產是按照《公司法》實施， 但是小貸公司具有金融機構的屬性， 經營過程中存在重大風險。對比銀行業的發展， 2015 年我國銀行業實行存款保險制度， 削弱了機構破產對存款人造成的風險， 而小額貸款公司并沒有類似制度約束， 因此其運營過程存在風險， 目前的退出機制并沒有對該種情況的退出做出明確指導。
另一方面， 《關于小額貸款公司試點的指導意見》規定合法經營的小貸公司可按照《村鎮銀行組建審批指引》和《村鎮銀行管理暫行規定》改造為村鎮銀行。目前我國的小貸公司在數量上不足小覷， 在改造成村鎮銀行的過程中也存在不少麻煩，如何跟進監管便是其中的一個大問題： 由于小貸公司屬于一般工商企業， 在受到的監管約束方面與金融機構不同， 在轉制為村鎮銀行之后， 其監管主體出現變化， 數量龐大的小貸公司在規模上對監管當局造成困擾， 監管資源難以分配得當， 監管格局也將發生變化。
二、國外主要發達國家普惠金融法制建設概況
國外主要的發達國家都基本上有較為先進的普惠金融法律體系， 這些法律體系綜合理論研究以立法實踐而成。從理論角度來看， 從1960 年開始，普惠金融法制化的雛形農村金融法制化逐漸成為金融學和法學主要的研究對象， 農村地域的金融弱質性、低效率化以及風險的控制需要專門的法律制度進行規范。健全的法律制度對于普惠金融的推進壯大具有重要的作用。從立法角度來分析， 無論是實行大陸法的發達國家還是實行普通法的發達國家，不管是實行民商統一的發達國家還是實行民商分立的發達國家， 基本上都通過農村政策性金融法、農村合作性金融法、農業保險法(見表1) 等較為成熟的普惠金融法典來充實培育該地區的金融市場。發達國家主要以政策性的金融法律制度作為指引，給資金需求者提供資金， 為農村地區的經濟帶來發展的資本， 最終達到建立完善融資渠道便捷的農村金融市場。合作性金融法律制度是農村經濟發展的基礎， 鼓勵合作性金融的發展壯大， 正好符合地區農業生產以及農民居住不集中、分散的特性， 這不但有利于降低雙方交易的成本， 更有利于提高雙方交易的效率; 農業保險制度是發展農村普惠金融的保障， 主要防止農業生產不確定性的發生， 保障農業的正常發展， 減少損失， 提高安全度。
三、我國普惠金融法制化建設的主要路徑
現階段關于普惠金融的法律體系還不是很完善， 普惠金融在發展過程中面臨著很多阻礙， 這就需要從法律上進行完善。2016 年1 月15 日， 國務院印發《推進普惠金融發展規劃( 20162020年)》， 規劃提出， 逐步制定和完善普惠金融相關法律法規， 形成系統性的法律框架， 明確普惠金融服務供給、需求主體的權利義務， 普惠金融的法制化建設需要考慮諸多因素， 但是未來政府制定完善的普惠金融的法律、法規時， 更多應該考慮以下因素：
(一) 完善普惠金融監管
普惠金融的良好運行需要法律制度來規范， 目前普惠金融法制監管不到位， 農村地區的監管相對混亂， 需要明確的法律制度對其進行約束。首先，農村地區的普惠金融法制不成體系， 相關部門需要根據農村的現實狀況來制定基本法， 完善符合其發展需要的法律體系。其次， 我國實行分業監管， 農村地區的普惠金融應主要由銀監會、中國人民銀行監管。相關法律必須明確農村地區金融服務的監管主體和內容。另外， 農村地區的金融服務具有多樣性， 監管當局必須應對不同業務、不同風險， 制定與之相適應的法律制度進行約束， 使得農村的普惠金融有法可依， 形成體系。
在有關小貸公司的法律地位方面， 其金融機構的身份還有待認可。小貸公司經營的是金融業務，受金融當局的監管更有利于其健康發展， 也為監管活動減輕負擔。另外， 小貸公司主要為小微企業等群體服務， 法律地位的認可有助于其業務范圍的拓寬， 其融資成本也可進一步降低， 降低稅收和運營壓力， 為小貸服務的進行提供良好的環境。
(二) 促進征信體制建設
普惠金融主要針對中小企業、農戶等金融弱勢群體， 而征信體制的建設有助于改善地區信用條件， 為普惠金融的推進創造良好環境。
我國征信體系主要包括公共征信系統和私營征信系統， 公共征信系統主要由中國人民銀行負責推進， 征信機構則受到相關法律制度的約束， 在中國人民銀行的監管下進行。完善的征信體系必須由兩者共同推進， 公共征信系統的信息收集方式比較窄， 私營的征信機構的渠道較廣。目前， 從法律上優化征信體制的法制建設主要包括以下兩點：
1. 完善信用激勵和懲罰制度。普惠金融在推進過程中主要為小微企業和農戶提供金融服務和優惠政策， 信用體系的建設應在該過程中有所體現。根據信用評級來制定有關信貸準入及其額度的法律體系， 對于信用良好的小微企業和農戶， 降低其利率水平， 提高其融資可得性; 對于失信行為則加大處罰力度， 明確相關懲罰措施。
2. 加強對于征信機構的監管。在一定程度上，征信機構的信息收集渠道要比公共征信體系的渠道更廣， 但是也因此帶來問題。有關征信監管的法律制度還未健全， 征信機構在征信過程中是否會損害個人的利益， 征信機構的信用是否得到保證， 目前的《征信機構管理辦法》并未對其做出明確說明，相關法律還需推進。
(三) 健全市場退出機制
《關于小額貸款公司試點的指導意見》對于小貸公司的市場退出做出了規范， 規定退出包括解散和破產兩種情況。小貸公司在性質上屬于準金融機構， 其經營活動中存在風險， 一般工商企業的破產退出條例似乎并不完全適合小貸公司。目前對于小貸公司市場退出的法律制度普遍欠缺， 但是已有地區先行， 如廣東出臺的《廣東省小額貸款公司減少注冊資本和解散工作指引(試行)》， 該指引是全國首個對小貸公司規范退出機制的指導文件， 規定有限責任公司和股份有限公司在減少注冊資本后實際注冊資本的限額。股東難以撤資是小貸公司運營過程中的一大難題， 相關法律也并未對其做出規范，在普惠金融法制建設過程中可參考廣東省的實行文件， 對此作出改善。
《小額貸款公司改制設村鎮銀行暫行規定》中指出， 小額貸款公司改制村鎮銀行的進行必須由銀行業金融機構作為主發起人， 如此民間資本便對小貸公司失去了控制權。黨的十八屆三中全會通過的《決定》鼓勵民間資本進入銀行業， 推動自擔風險的民營銀行的設立。民間資本進入銀行業對于深化金融改革有重要意義， 因此在小貸公司轉制為村鎮銀行時應因考慮保留其民間資本的控制權， 相關法律制度也需對此做出改善。
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一、中小企業融資擔保模式創新的實踐
中小企業享有的權利種類繁多，擁有的動產資源豐富，這些動產與權利都可成為擔保物，因此，減少金融機構對不動產擔保的依賴，創新中小企業融資擔保模式，具有廣闊空間和大好的前景。近幾年，在中國人民銀行的推動下和政府的支持下，金融機構對動產和權利擔保融資業務創新的力度不斷增加，取得了較好的效果。
（一）權利擔保融資的創新
1、用益物權擔保融資的創新
用益物權是指對他人的物在一定范圍內，加以使用和收益的定限物權。《物權法》第184條規定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權不得抵押，但法律另有規定可以抵押的除外。除此之外，《物權法》對用益物權作擔保物并無限制，這為用益物權擔保融資提供了法律保障。實踐中，基于林地承包經營權、采礦權、海域使用權等權利作擔保融資的模式，都屬于用益物權擔保融資創新的范疇。這些用益物權用于擔保融資，幫助了許多中小企業利用潛在價值得到所需信貸資金，并在一定程度上提高了放貸銀行的資金使用率。
2、財產權利質押融資的創新
根據《物權法》第223條的規定，股權、知識產權中的財產權、應收賬款等財產權利可以出質。實踐中，對于債權人而言，股權、知識產權、應收賬款等權利質押的風險較難控制，因此，金融機構并不愿意接受這些財產權利質押。近幾年，金融機構關于財產權利質押貸款的探索與創新主要是完善質押融資中的權利價值評估、權利出質登記、權利交易等相關操作環節，以此降低融資風險，消除金融機構的顧慮，推動權利質押融資的發展。此外，金融機構也在不斷探索拓展應收賬款質押的類別，由此出現了訂單質押、旅游門票收費權質押等融資模式，這些融資模式把企業無形財產轉化為了動態資產，緩解了企業融資難的狀況。
3、其他權利擔保融資的創新
權利擔保融資模式創新的實踐還有很多，如簡陽農村信用合作聯社推出的沙石開采權質押貸款，嘉興銀行推出的排污權抵押貸款，義烏地區推行的商位使用權質押貸款等等。這些權利擔保融資模式拓寬了企業的融資渠道，在一定程度上解決了企業融資難問題。
（二）動產擔保融資模式的創新
動產資源種類較多，融資空間廣闊，金融機構不斷加大對動產擔保融資模式的創新力度，推出了油品、黃金、黃酒、大蒜等動產質押貸款模式，再如山東恒泰農村合作銀行推出的鋼結構抵押貸款模式，這些新的擔保創新方式在一定程度上滿足了企業的資金需求、促進了銀行貸款的良性循環。
（三）保證擔保融資模式的創新
保證擔保融資創新主要是聯保貸款模式，即三個或三個以上企業按自愿原則組成聯保體，銀行對聯保體成員進行授信，成員之間相互承擔連帶責任的一種融資模式。根據行業、地域的不同，各銀行采用的中小企業聯保貸款模式亦不同，有聯保基金模式（協會聯保模式）、網絡聯保、行業聯保、聯貸聯保等多種模式。聯保貸款模式有利于成員間內部監督，相互督促及時還款，同時，還具有更強的靈活性、可變性、易操作性，聯保貸款為中小企業獲得了更多的信貸資金。
二、中小企業融資擔保模式創新中的法律困境
（一）相關法律規范不健全
中小企業融資擔保模式的創新與發展，需要相關法律制度的保護和扶持。而權利和動產擔保法律規范的不健全，導致中小企業融資擔保模式創新發過程中存在諸多問題。 1、權利擔保的合法性缺失
（1）排污權抵押貸款缺乏法律依據
自2008年嘉興市推出排污權抵押貸款以來，排污權抵押貸款模式迅速在全國蔓延。關于排污權的法律性質，學界有多種觀點：有學者主張排污權屬用益物權；有學者主張排污權具有準物權屬性；有學者認為，排污權是種新型的環境役權；有學者認為，排污權屬于人役權。也有學者認為，排污權進入物權體系困難重重，而將排污權歸入合同債權既在理論上可取，又有助于排污權靈活運作。然而，依物權法定主義，排污權并未作為物權得到法律上的承認，其物權屬性不能確定。同時，排污權的環境役權、人役權、合同債權性質也局限于理論探討，沒有得到立法機關的確認。因此，排污權抵押貸款的實踐探索還缺乏法律依據，對于排污權的屬性、排污權抵押的可行性以及排污權交易的條件等問題都有待相關法律法規的確認與完善。
（2）河道沙石開采權、商位使用權擔保貸款缺乏法律保障
2010年簡陽市探索出沙石開采權質押融資模式，為保障這一模式順利實施，人民銀行簡陽市中心支行會同簡陽市水利局了《簡陽市河道沙石開采權質押貸款管理辦法（試行）》。然而，對于沙石開采權的性質，有學者主張河道沙石屬礦產資源，沙石開采權則屬于采礦權，若此種主張成立，則沙石開采權屬用益物權，沙石開采權擔保的方式應為抵押。《水法》、《礦產資源法》及相關法律法規對沙石開采權性質并沒有規定，因此，沙石開采權擔保是抵押還是質押，滿足哪些條件此項擔保可以成立，仍有待相關法律法規予以明確規范。
目前，全國許多金融機構推出了商位（鋪）使用權擔保貸款。對于商位使用權擔保是抵押還是質押，商鋪使用權能否轉租等問題，現有法律法規的規定并不明確，有待進一步規范。
2、動產質押監管法律法規不完善
隨著動產擔保融資的發展，動產質押監管這一融資擔保模式迅速興起。在實踐中，動產質押監管的一般操作模式為：債務人向銀行申請貸款并以動產進行質押擔保，銀行委托第三人（一般為物流企業，在動產質押監管中作為監管人）代為監管質物，履行監管責任，包括但不限于對質物的數量、質量的監管，對債務人或出質人出入庫權利予以限制和約束，必要時對債務人履行債務的能力予以監管，發現有害于質權人利益的情形時及時通知質權人，防止損失的發生或擴大。由于法律對“監管”的概念并無明確規定，我國動產質押監管法律法規也不完善，動產質押監管實施過程中債權人與監管人主要通過質押監管合同明確各自的權責。因此，訂立合同時未考慮到的風險出現時，債權人與監管人的權責分配就缺乏法律保障，所以，要積極完善動產質押監管的相應法律法規，為動產質押監管業務的發展提供法律保障。
3、融資性擔保機構行業規范的缺失
融資性擔保機構對保證擔保融資模式的創新與發展起著舉足輕重的作用。由于缺少對擔保機構的法律規范和行業管理，實踐中，擔保機構擔保效力不足，不能發揮其應有的作用。因此，要積極完善融資擔保機構相關法律法規，明確融資擔保業監管主體、為擔保機構確定對等的權利與責任，消除現存的政策性障礙，健全擔保機構的信用評價體系。
（二）法律環境的缺失
1、中小企業融資擔保缺乏法律的有力支持
目前，《物權法》、《擔保法》等法律對擔保登記制度、擔保物流轉制度的規定不健全，這導致設定擔保難，實現擔保債權難。因此，要積極制定和完善各類擔保物的流轉制度和擔保登記制度，以推動動產和權利擔保的發展，為中小企業融資擔保模式創新提供法律支撐。
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隨著全球經濟發展，中小企業在市場中的地位不斷提升，但是由于其信息透明度低、缺少貸款抵押物，而資本市場的準入門檻又比較高，導致融資十分困難，制約了中小企業的發展。供應鏈金融這種新型融資模式的出現，有效緩解了中小企業融資困境，并逐步成為解決中小企業融資的重要手段。
二、基于供應鏈金融視角的中小企業融資模式概述
供應鏈金融指的是對一個產業供應鏈中的單個企業或上下游多個企業提供全面的金融服務，以促進供應鏈核心企業及上下游配套企業“產一供一銷”鏈條的穩固和流轉暢順，并通過金融資本與實業經濟協作，構筑銀行、企業和商品供應鏈互利共存、持續發展、良性互動的產業生態。
目前，我國供應鏈金融融資模式主要有以下幾種：
（一）應收賬款模式
中小企業在供應鏈中經常處于弱勢地位，應收賬款經常要在賣出存貨后的很長一段時間內才能收回，導致現金流短缺。應收賬款模式則允許處在供應鏈上游的中小企業將應收賬款質押給銀行，從而獲得銀行貸款，但是核心企業要對此進行擔保。
（二）預付賬款模式
當處于供應鏈下游的中小企業需要預付貨款，才能向上游的核心企業購進維持生產經營所必須的原材料或半成品時，往往缺乏足夠的資金。預付賬款模式則允許處在供應鏈下游的中小企業將預購的貨物質押給銀行獲取資金支持。
（三）存貨模式
存貨模式是指中小企業把銀行認可的存貨抵押給銀行，從而獲得貸款。中小企業通常都是批量購進原材料，并且只有部分原材料會用于生產，還有一小部分原材料則儲存起來以備不時之需。這些原材料很可能會占用企業大量的流動資金，利用這種融資方式把它們抵押給銀行，則可以緩解中小企業的資金壓力。
通過以上方式為中小企業提供融資，有如下幾點優勢：首先，銀行可以通過核心企業、監管企業來獲取中小企業的相關信息，緩解信息不對稱問題，從而降低中小企業貸款風險及成本；其次，這種以真實貿易為基礎的融資方式，緩解了中小企業缺少抵押物的問題，能有效滿足中小企業融資需求；另外，這種融資方式還能使供應鏈上下游企業之間的關系更加緊密，企業的經營和資金周轉也更加順暢，構建較為牢靠的長期戰略協同關系。因此，這種新型融資方式被許多企業所采用。
三、基于供應鏈金融視角的中小企業融資模式存在問題
（一）相關法律法規不健全
目前，我國供應鏈金融業務涉及的法律法規主要有《物權法》、《擔保法》、《動產質押登記辦法》、《應收賬款質押登記辦法》等，雖然這些法律法規可以幫助商業銀行更加順利的開展供應鏈金融業務，并為其提供一定的法律保障，但是由于供應鏈金融業務種類多樣，在涉及信用捆綁、質押物監管、動產質押、違約情況下質押物的處置等方面的問題時，相關法律法規尚不完善，導致金融機構的供應鏈金融業務存在一定風險。
（二）信用評價體系不完善
相比于傳統銀行信貸，供應鏈金融融資模式要求銀行評估整個供應鏈的信用情況。但是現階段，我國的信用中介機構、社會信用征集系統的建設剛剛起步，金融機構現有評級體系不完善，中小企業的相關信息并不能得到有效歸集和正確評估。
（三）供應鏈上企業之間關系松散
目前，國內大部分企業的供應鏈管理意識相對薄弱，供應鏈上企業之間的關系普遍呈現松散的特征。中小企業對于供應鏈上的核心企業缺乏開展合作的意識，核心企業也沒有動力將中小企業納入其供應鏈管理系統。這使得有效的供應鏈金融融資機制難以建立，也無形中增加了金融機構開展供應鏈金融業務的風險和成本。
四、優化基于供應鏈金融視角的中小企業融資模式建議
（一）完善相關法律法規
為促進我國供應鏈金融的良性發展，相關的法律法規應盡快完善。比如《物權法》雖明確了存貨和應收賬款可以作為擔保物，但缺乏具體細則和相應的司法解釋，僅以此法作為開展供應鏈金融業務的法律依據不能有效保護信貸主體的權利。因此，相關部門應該制定具體細則，明確《物權法》中關于動產質押的相關條例以及信貸主體之間的權利義務關系，保障開展供應鏈金融業務的金融機構的利益，從而促進供應鏈金融的健康發展。
（二）構建中小企業信用評級體系
基于供應鏈金融業務的特點，金融機構應該建立一個適合中小企業的信用評級體系。比如將對授信主體的風險評價體系由靜態評估變為動態評估，并將傳統的單一受信主體評級制度變為“主體+債項”的新型評級制度，同時側重對“債項”的評級，從而弱化對中小企業信用風險的審查。
（三）建立穩固的供應鏈上下游協作機制
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從消費者保護角度來看，金融領域是死角領域。消費者缺乏相關領域的專業知識，且信息渠道十分有限。因此，很難判斷金融商品的不合理性，即使遭受到損失也難以找到真正的原因。這種棘手的問題主要出現于采用金融混業經營模式的國家，而近年來隨著金融監管的放松、業務交叉與創新，以及綜合化經營趨勢的發展，金融商品和服務界限日益模糊，在采取金融分業經營模式的韓中兩國金融市場上也都出現了上述問題。因此，盡快建立有效地金融消費者法律保護體系勢在必行。
為了解決這一問題，2007年韓國整合了管制資本市場的法律法規，即在整合了原來專門適用于資本市場的《證券交易法》、《期貨交易法》、《資產運營法》、《信托業法》、《關于綜合金融公司法》、《證券期貨交易所法》等6部法律的基礎上制定了《資本市場法》。同時，引入了金融投資商品這一全新概念，有效地解決了由于缺乏相應法律法規而一直懸而不定的金融消費者保護問題。此外，將金融機構劃分為買賣、中介、咨詢、全權委托、信托、集合投資等六個種類，并建立了針對同一功能受相同的監管規制的“功能型監管體系”，從而進一步改善了因相關法律法規存在差異而出現的監管套利問題。
盡管如此，由于《資本市場法》畢竟只是對資本市場上的金融消費者進行保護，因此難以惠及銀行開戶人及投保人。雖然《保險業法》和《銀行法》分別于2010年進行了以加強金融消費者保護效力為目的的部分修訂，而采取“說明義務”、“適合性原則”、“加強營業行為規范”等與金融消費者保護相關的法律措施，但鑒于復合型金融投資商品的涌現和金融機構之間的業務交叉與創新，仍難以對金融消費者提供全面的保護。
中國也不例外。盡管中國于2005年已修訂《證券法》和《公司法》，增強了對投資者權益的保護力度。《商業銀行法》、《人民銀行法》、《銀行業監督管理法》、《保險法》等相關金融法律也列出旨在保護金融消費者權益的相關制度，但仍然過于抽象和老調重彈，沒有更加具體的保護條款。此外，相關金融監管機構的行政規章和規范性文件上雖然也有相關規定，但也同樣過于泛泛和模棱兩可；并且由于這種法律法規的法律效力層次較低，因此在保護金融消費者方面存在很大局限性，由此可見，在中國也確實需要盡快建立健全相應的保護金融消費者的法律體系。
對此，中國的一些學者主張通過對其本國的《消費者權益保護法》的修訂來摸索其解決方案。但是，盡管從立法目的與體系的角度來看，《消費者權益保護法》與《金融消費者保護法》確實有諸多類似之處，但由于《金融消費者保護法》在金融商品交易方面需要進行橫向管制，以及需要彌補各個金融業之間存在的法律漏洞，因此還需要制定出與《消費者權益保護法》不同的，相對獨立的法律。此外，金融法律法規要將金融消費者保護焦點放在事前保護和事后保護之上，所謂事前保護指的是包括信息披露在內的銷售及勸誘規制，而事后保護則是指損害賠償的確保。因此，我們更加贊同近來韓中法律界和金融實務界有關肯定《金融消費者保護法》制度必要性的觀點。但是究竟如何制定《金融消費者保護法》，如何調整與原有法律之間的關系，有待進行更加深入的探討。
金融消費者保護法建設的基本方向
本文認為有必要廢除現有的與金融消費者保護相關的法律，重新制定整合型金融消費者保護法，或者建立使現有金融相關法律與新的金融消費者保護法能夠并存的法律體系。
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優先股在我國的發展實踐中出現了一些問題，法律體制的不健全以及資本市場的不成熟，使得上市公司大股東侵害中小股東利益的事件層出不窮的現狀，因此，如何建設和健全我國的優先股制度應當成為當下公司法改革中需要重點關注的問題。
一、優先股的概念
美國《布萊克法律詞典》對優先股的定義是：“一種給予其持有者在公司盈余分配和剩余財產分配中的優先權的股份類別，這一股份通常沒有表決權。”
由此可見，優先股最突出的優先權體現在公司盈余優先分配權和剩余財產優先分配權，并且其優先性是相對于普通股股權而言，而非債權。從權利性質上說，優先股是具有一定債權特點的股權，其股息固定一般在百分之七左右。因此在公司財務會計報表上被視為資產而非像債券被視為債務。西方國家公司法普遍允許公司根據自身融資需要和投資者的投資喜好來設計、發行不同類型、不同級別的股票。這些股票可以在盈余分配權、轉換權、表決權、回贖權等方面設定單獨和多重的權利，附屬多重權利的優先股一般都被稱為高級優先股。公司存續期間，優先股股東一般不能要求公司返還股本，只能進行股份轉讓，公司對股東支付的股息從稅后利潤中支付，不計入成本，不能進行稅前扣減。
但是在大多數情況下，優先股都沒有表決權，可以將其理解為優先股股東以經營決策方面的表決權為對價交換公司經濟權益方面的優先分配權，但在一定條件下優先股股東有權主張恢復其表決權，通常是在優先股股東合法權益受到侵害采取的法律救濟中所體現。
二、優先股制度的發展
（一）我國優先股相關法律制度的缺失
我國對于優先股相關法律制度的建立仍然處于相對的空白階段，現有的相關法律文件中只有1992年國家經濟體制改革委員會頒布的《股份公司規范意見》明確規定了優先股制度，將優先股與普通股作為公司發行的兩種基本類型股票進行了規定。根據該規定，公司發行的優先股均為累積優先股，股東享有優先股利分配權、優先剩余財產分配權、公司拖欠股利達3年時優先股股東享有表決權。但是我國的《公司法》和《證券法》并沒有對于優先股作出規定，使得優先股在實際應用中幾乎難以開展，只在中央和地方的行政性規章中得以反映。
（二）與西方優先股法律制度比較
從西方國家的相關法律制度來看，優先股作為一種重要的融資手段得到廣泛應用，同時優先股制度已經有了成熟的運作機制。例如：大陸法系國家對于優先股的規定在法條中反映的較為詳盡，德國在其《德國股份公司法》中就對優先股制度作了較為詳細的規定；而英美法系中對于優先股制度作出一般的限制性規定，其制度應用更多體現在實際應用中公司章程的規定，由公司董事會設計不同種類的股份。在西方國家優先股股利分紅一般不用交稅，而不用像普通股那樣需要對股利分紅繳稅，在我國普通股股息稅通常為百分之十。
三、優先股制度有利于解決我國相關法律困境
首先，優先股制度有利于完善我國對于外資企業的法律規制問題，補充我國關于國際投資法律制度的相關內容。當前外資企業無法認購境內企業發行的優先股，不能在境內設立的法人發行優先股，優先股還未得到我國關于外商投資法律制度的認可。隨著我國企業在國際投資領域的發展，優先股在平衡外方投資與中方擔心企業喪失控股權之間的利益沖突問題上的優勢將使其成為我國接納國際投資時必然出現的新形式。
其次，對于優先股制度的建立有利于解決國有企業相關法律思想與制度的困境。當前國有股份對于公司的控制權一定程度上遏制企業遵循市場經濟的發展，同時對于避免國有資產的流失又是我國相關法律制度必須解決的問題，因此通過法律途徑將優先股轉換國有股的思想有利于改變傳統法律思想對于國有股的觀念同時保證國家利益的實現。
再者，優先股制度的建立與完善有利于改善我國對于融資領域的法律規制。現階段我國企業融資主要依靠普通股和債券，優先股作為地位居于兩者中間的全新融資概念對于我國企業融資法律觀念的進步有重要意義，擴展我國金融法的研究內容和調整范疇，同時與國際金融法律相關法律思想和制度接軌。
最后，優先股制度的建立有利于豐富公司法與證券法的相關理論并且指導公司的實踐運作。例如優先股作為防御敵意公司收購的重要金融工具在西方國家普遍適用，被稱之為“毒丸”策略，然而我國現行的公司法與證券法中并沒有優先股的相關規定，只是明確規定公司發行的普通股相應的法律制度。因此通過對優先股法律性質，股權保護等方面的研究有利于拓展我國公司法的規制范疇，明確其在剩余利潤分配權和索償權等問題上與普通股的區別，完善公司經營管理制度，填補我國在相關法律制度構建上的空白。
四、建立我國優先股法律制度
首先，要對于現行公司法進行修改，明確優先股的概念，將其上升到公司法層面而非停留在中央和地方的行政性規章層面。另外要明確所發行優先股的類別，公司章程中應當就優先股股利是否可累積，是否可轉換為普通股以及轉換條件，是否可回贖以及該回贖為強制性的或是自愿的，有無表決權以及行使表決權的限制做出明確規定。
其次，對于優先股所占公司股本總額的比例作出限制性規定。大陸法系國家一般都對公司發行無表決權優先股的面值總額所占公司所有發行在外的股票的面值總額設置了上限。例如德國公司立法不允許無表決權股的面值總額超過整個基本資本總額的一半。避免由于不具有表決權的優先股所占股本比例過大，少數普通股股東可通過持有較少股本控制公司。對于此可借鑒德國公司法的相關規定，將所占比例限制在二分之一以下。
再次，優先股股利分配中的規制和權益保護。由于優先股的相對于普通股的優先性導致優先股股東與普通股股東之間的利益沖突，同時優先股通常不具有表決權，無法參加公司的經營決策；并且優先股股東作為公司股東無法擁有公司債權人同等的法律保護和救濟，其股利分配權實際上要受到董事會決策的限制。
在實務操作中，優先股股東在簽訂投資協議時應當對優先股設定多重附屬權利，通過設計高級優先股來使自身利益的保護程度最大化。例如在協議約定的情形出現時，擁有將優先股強制轉換為普通股的權利和強制要求公司按照合理價格贖回的權利等等。
對于股利分配的相關規定，應當通過立法充分授權在公司章程中予以規定，但要相應的作出限制性規定。例如對于股息的累積，可由公司與投資者約定是否發行累積優先股，但在約定不明確的情況下應當視為累積優先股，充分保護優先股股東的利益的。表面建立在自愿基礎之上，但本質上仍是一種強迫。因為如果優先股股東同意交換，則失去累積的股利；如果拒絕，則面臨憑空產生的在股利和剩余財產分配上序位更優越的股票的壓迫，實際上等同于其優先權的喪失或削弱，優先股股東面臨雙重損失。
參考文獻
[1] 袁錦繡.優先股股東優先及相關問題投資—以法律為角度[[J].湖北社會科學，2006（1）.
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1. PPP融資模式及其主要特點
1.1 PPP融資的概念
PPP融資方式最早是由英國政府提出來的，是政府部門通過與私營機構建立一種合作伙伴關系來提供公共產品和服務的一種方式。項目對私營機構的補償是通過授權私營機構在規定的特許期內向項目使用者收取費用，由此回收項目的投資、經營和維護等成本，并獲得相應的利潤。王灝根據私營機構在項目投資中的參與程度和風險不同將PPP融資方式分為三大類：外包類PPP項目、特許經營類項目和私有化類PPP項目。外包類投資是指由政府投資，私人部門參與項目中的一項或幾項任務；特許經營類指私營部門參與部分或全部投資，并通過一定的合作機制與公共部門分擔風險，共享項目收益；私有化類指私人部門負責項目的全部投資，所有權永久歸私人所有，私營部門承擔的風險最大。
1.2 PPP融資模式的特點
與其他融資模式相比，PPP融資模式具有以下的特點：首先，可充分吸收私營資本。PPP模式實質是政府通過給予私營部門長期的特許經營權和收益權來換取基礎設施的加速建設及有效運營，這為私營部門提供了一個穩定的投資市場，必然可以吸引到大量的私營資本參與到基礎建設投資中去。其次，采用長期的合作伙伴關系，可以在工程過程中有效推行全壽命周期管理。PPP項目的合同期限通常是根據基礎設施項目的壽命、投資回收期確定的，而基礎設施的合同期限一般都長達幾十年，這可以向政府提供全套的工程信息，有利于在建筑行業推動全壽命周期管理。再次，采購過程靈活多樣，可對工程做出及時變更，確保公共部門利益得到最大化保障。PPP合同中會有一些條款賦予公共部門保持靈活性的關鍵權利，可根據現實情況的變化及時調整工程設計，滿足群眾的最大需求。第四，融資類型多種多樣，如BOT、BT、DBO、PUO等，可根據工程項目的不同類型予以選擇。
2. 我國城市基礎設施PPP融資模式可行性分析
2.1我國城市基礎設施建設中存在的問題
2.1.1政府的思想觀念尚不成熟。當前，我國的大型基礎設施的參與方大都是國有的大型建筑企業或其他國有企業的附屬建筑施工單位，私營企業真正參與到基礎設施建設中的并不多。基礎設施建設領域是私營企業涉足最少、進入最難、最難以發展的領域。
2.1.2市場競爭機制尚不健全。就目前而言，我國在基礎設施建設的實踐過程中，缺乏一套公開、公平、公正的競爭程序和制度，對于市場競爭的主體、競爭的標準還沒有一個有效地官方文件予以明確，造成現行的市場競爭缺乏必要的可操作性。
2.1.3特許經營權管理和市場準入制度亟待規范。我國目前的特許經營權管理文件尚未對特許經營的內容、范圍和特許經營制度的產權歸屬做出規定，政府還需改善招投標管理辦法，使基礎設施建設招投標更加透明規范。
2.2 PPP融資方式在城市化進程中的有效性分析
2.2.1拓寬了城市建設資金融資渠道，減輕了政府財政壓力。實行PPP融資方式后，可以從根本上減輕政府的財政負擔，加快市政基礎設施建設，更好的滿足市民的不同需求，同時原來用于基礎設施建設的資金可更好的用于經濟發展和其他市政建設。
2.2.2可以及時滿足社會和公眾的需要，促進經濟發展。長期以來，公用壟斷企業效率低下，服務質量差是一個普遍現象，政府退出此項服務，而是站在一個規劃協調者的角度，可以更好的體現以人為本的發展思想。
3. PPP融資模式在城市化進程中應用所要注意的問題
3.1制定相關的法律文件，推行適合城市化進程的不同PPP融資模式
PPP項目的法律關系非常復雜，在項目的不同環節會涉及到不同的法律問題。有些問題在國家頒布的特許經營的法律規定中有統一的規定，但更多的仍是通過不同項目領域內的我國其他法律或現有行政法規來管制，具體來說，有以下幾個方面：總歸性規定、地方法規、專營辦法、外商投資相關法律、招標投標相關法律、土地相關法律、項目公司設立相關的法律、外匯相關法律、稅收相關法律、爭端解決相關法律、環境相關法律、擔保貸款融資相關法律和定價相關法律。然而，雖然PPP項目法律眾多，但是仍然有部分法律會和國家的其他法律產生沖突。國家也應設立相應的PPP管理部門，對 PPP項目實行統一管理，以使工作規范，加快PPP項目的推廣。
3.2建立、健全投融資中介服務體系，為大范圍推廣PPP融資模式建立社會服務基礎
PPP融資方式多種多樣，涉及的參與方多種多樣，有東道國政府、項目公司、項目實際投資者、管理公司、工程公司、銀行和其他金融機構、設備原材料供應商等，這就要求工作人員具有廣泛的較復雜的金融、財務、工程管理和法律等方面的知識，專業的人才隊伍是PPP項目得以順利進行的保證。因此，要促進PPP項目的發展，加快投融資中介服務體系的建設，首先要加強對市場投融資服務咨詢公司的管理，提高行業的整體素質和服務水平，為PPP項目在我國的順利發展提供必要的技術支撐。其次，PPP人才的培養離不開高校的支持，只有通過高校的人才培養才能為PPP專業人才的最終成長夯實基礎。最后，國家要加強對PPP融資模式的宣傳，對國際上的成功的和失誤的PPP融資案例加以總結歸納，形成適合中國社會主義市場規律的新型PPP融資方式。
3.3良好的市場環境和國家政策是實現PPP項目運作的必要條件
首先，要加強政府職能的轉變和合理定位。由于PPP項目的性質，只有項目所在國政府下放和解除各種審批權限，才能切實有效的減少行政手段對市場的干預，促進PPP項目的發展。其次，要放寬政府的扶持政策。PPP項目不是“民進國退”，不是政府完全退出國家基礎設施建設。PPP項目的投資者組合多種多樣，不僅有國外的財團和金融機構，也有不少國內的大型民營企業，然而在實際的操作過程中，由于中國PPP融資方式具有立項周期長、手續多、回報慢的特點，如果政府不能適度放寬國內的投資政策，勢必會減少國外投資者的興趣，增加其市場風險。因此，我們可以適度放寬投資限制，吸引更多的國內外投資者。再次，由于我國絕大部分企業缺乏激勵約束機制，管理方式也有待于進一步發展完善，無法有效的投入到基礎設施的建設中去。因此，政府還需加快國有企業股份制改造，加快民營建筑企業的發展壯大，構造一個主體層次多元化，產權明晰適度競爭的市場結構。
3.4建立PPP項目財務評價體系
從項目財務角度分析計算項目的財務清償能力和盈利能力，以判別項目的財務可行性。PPP項目往往都是資金投入巨大、建設經營周期長、社會影響廣泛的基礎設施投資項目，因為涉及到外資和民營企業，我們在可行性研究財務評價時要與一般項目的財務評價予以區別。具體操作中要注意以下幾個方面：第一，PPP融資項目涉及到投資方和政府，不同角色的定位決定了財務評價過程中要充分考慮私營企業和政府的可行性研究周期的不同。第二，PPP項目投資方往往是多家私營機構組成的大財團，參與者眾多決定了受益者也多，財務評價結果要充分體現參與者的受益情況。第三，眾多風險因素影響現金流。風險的分擔方案將直接決定各種參與者的收益，PPP項目的時間跨度較大，風險在項目發展過程中會發生各種各樣的變化，計算項目收益時要充分考慮到上述變化。
參考文獻：
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優先股在我國的發展實踐中出現了一些問題，法律體制的不健全以及資本市場的不成熟，使得上市公司大股東侵害中小股東利益的事件層出不窮的現狀，因此，如何建設和健全我國的優先股制度應當成為當下公司法改革中需要重點關注的問題。
一、優先股的概述
美國《布萊克法律詞典》對優先股的定義是：“一種給予其持有者在公司盈余分配和剩余財產分配中的優先權的股份類別，這一股份通常沒有表決權。”
由此可見，優先股最突出的優先權體現在公司盈余優先分配權和剩余財產優先分配權，并且其優先性是相對于普通股股權而言，而非債權。從權利性質上說，優先股是具有一定債權特點的股權，其股息固定一般在百分之七左右。因此在公司財務會計報表上被視為資產而非像債券被視為債務。西方國家公司法普遍允許公司根據自身融資需要和投資者的投資喜好來設計、發行不同類型、不同級別的股票。這些股票可以在盈余分配權、轉換權、表決權、回贖權等方面設定單獨和多重的權利，附屬多重權利的優先股一般都被稱為高級優先股。公司存續期間，優先股股東一般不能要求公司返還股本，只能進行股份轉讓，公司對股東支付的股息從稅后利潤中支付，不計入成本，不能進行稅前扣減。i
但是在大多數情況下，優先股都沒有表決權，可以將其理解為優先股股東以經營決策方面的表決權為對價交換公司經濟權益方面的優先分配權，但在一定條件下優先股股東有權主張恢復其表決權，通常是在優先股股東合法權益受到侵害采取的法律救濟中所體現。
二、優先股法律制度的發展現狀
1、我國優先股相關法律制度的缺失
我國對于優先股相關法律制度的建立仍然處于相對的空白階段，現有的相關法律文件中只有1992年國家經濟體制改革委員會頒布的《股份公司規范意見》明確規定了優先股制度，將優先股與普通股作為公司發行的兩種基本類型股票進行了規定。ii根據該規定，公司發行的優先股均為累積優先股，股東享有優先股利分配權、優先剩余財產分配權、公司拖欠股利達3年時優先股股東享有表決權。但是我國的《公司法》和《證券法》并沒有對于優先股作出規定，使得優先股在實際應用中幾乎難以開展，只在中央和地方的行政性規章中得以反映。
2、與西方優先股法律制度比較
從西方國家的相關法律制度來看，優先股作為一種重要的融資手段得到廣泛應用，同時優先股制度已經有了成熟的運作機制。例如：大陸法系國家對于優先股的規定在法條中反映的較為詳盡，德國在其《德國股份公司法》中就對優先股制度作了較為詳細的規定；而英美法系中對于優先股制度作出一般的限制性規定，其制度應用更多體現在實際應用中公司章程的規定，由公司董事會設計不同種類的股份。在西方國家優先股股利分紅一般不用交稅，而不用像普通股那樣需要對股利分紅繳稅，在我國普通股股息稅通常為百分之十。
三、優先股制度對于我國市場經濟發展的作用
首先，優先股制度有利于完善我國對于外資企業的法律規制問題，補充我國關于國際投資法律制度的相關內容。當前外資企業無法認購境內企業發行的優先股，不能在境內設立的法人發行優先股，優先股還未得到我國關于外商投資法律制度的認可。隨著我國企業在國際投資領域的發展，優先股在平衡外方投資與中方擔心企業喪失控股權之間的利益沖突問題上的優勢將使其成為我國接納國際投資時必然出現的新形式。
其次，對于優先股制度的建立有利于解決國有企業相關法律思想與制度的困境。當前國有股份對于公司的控制權一定程度上遏制企業遵循市場經濟的發展，同時對于避免國有資產的流失又是我國相關法律制度必須解決的問題，因此通過法律途徑將優先股轉換國有股的思想有利于改變傳統法律思想對于國有股的觀念同時保證國家利益的實現。
再者，優先股制度的建立與完善有利于改善我國對于融資領域的法律規制。現階段我國企業融資主要依靠普通股和債券，優先股作為地位居于兩者中間的全新融資概念對于我國企業融資法律觀念的進步有重要意義，擴展我國金融法的研究內容和調整范疇，同時與國際金融法律相關法律思想和制度接軌。
最后，優先股制度的建立有利于豐富公司法與證券法的相關理論并且指導公司的實踐運作。例如優先股作為防御敵意公司收購的重要金融工具在西方國家普遍適用，被稱之為“毒丸”策略，然而我國現行的公司法與證券法中并沒有優先股的相關規定，只是明確規定公司發行的普通股相應的法律制度。因此通過對優先股法律性質，股權保護等方面的研究有利于拓展我國公司法的規制范疇，明確其在剩余利潤分配權和索償權等問題上與普通股的區別，完善公司經營管理制度，填補我國在相關法律制度構建上的空白。
四、完善我國優先股制度的相關建議
首先，要對于現行公司法進行修改，明確優先股的概念，將其上升到公司法層面而非停留在中央和地方的行政性規章層面。另外要明確所發行優先股的類別，公司章程中應當就優先股股利是否可累積，是否可轉換為普通股以及轉換條件，是否可回贖以及該回贖為強制性的或是自愿的，有無表決權以及行使表決權的限制做出明確規定。
其次，對于優先股所占公司股本總額的比例作出限制性規定。大陸法系國家一般都對公司發行無表決權優先股的面值總額所占公司所有發行在外的股票的面值總額設置了上限。例如德國公司立法不允許無表決權股的面值總額超過整個基本資本總額的一半。避免由于不具有表決權的優先股所占股本比例過大，少數普通股股東可通過持有較少股本控制公司。對于此可借鑒德國公司法的相關規定，將所占比例限制在二分之一以下。
再次，優先股股利分配中的規制和權益保護。由于優先股的相對于普通股的優先性導致優先股股東與普通股股東之間的利益沖突，同時優先股通常不具有表決權，無法參加公司的經營決策；并且優先股股東作為公司股東無法擁有公司債權人同等的法律保護和救濟，其股利分配權實際上要受到董事會決策的限制。
從立法方面來說，優先股股東的股利分配權在實務中容易受到侵害，因此可以通過設定在一定條件下恢復優先股股東的表決權，設定條件一般為公司在一到兩個營業年度內沒有或者沒有完全交付優先股股利，在下一年度之后股利交付之前優先股股東自動恢復其表決權。另外，在涉及優先股股東利益的特殊事項中，應當有專門的類別股東會議，董事會決議的相關事項應當在此會議通過的情況下才可生效，從而保護優先股股東的相關權益。
在實務操作中，優先股股東在簽訂投資協議時應當對優先股設定多重附屬權利，通過設計高級優先股來使自身利益的保護程度最大化。iii例如在協議約定的情形出現時，擁有將優先股強制轉換為普通股的權利和強制要求公司按照合理價格贖回的權利等等
對于股利分配的相關規定，應當通過立法充分授權在公司章程中予以規定，但要相應的作出限制性規定。例如對于股息的累積，可由公司與投資者約定是否發行累積優先股，但在約定不明確的情況下應當視為累積優先股，充分保護優先股股東的利益的。表面建立在自愿基礎之上，但本質上仍是一種強迫。因為如果優先股股東同意交換，則失去累積的股利；如果拒絕，則面臨憑空產生的在股利和剩余財產分配上序位更優越的股票的壓迫，實際上等同于其優先權的喪失或削弱，優先股股東面臨雙重損失。
注釋：
